Понятие, признаки,функции права. Адвокатура

Оглавление:
 
1.Понятие, признаки и функции права.
1.1.    Понятие права.
1.2.    Признаки права.
1.3.    Функции права.
1.4.    Типология права.
2.        Адвокатура,понятие и задачи.
3.        Задача.

1.Понятие, признаки и функции права.
 
1.1. Понятие права.
В современной юридической науке термин «право» используется внескольких значениях.
Во-первых, правом называют социально-правовые при­тязаниялюдей, например, право человека на жизнь, право народов на самоопределение и т.п. Эти притязания обусловлены природой человека и общества и считают­сяестественными правами.
Во-вторых, под правом понимается система юриди­ческих норм.Это — право в объективном смысле, ибо нормы права создаются и действуютнезависимо от воли отдельных лиц. Данный смысл вкладывается в термин «право» всловосочетаниях «российское право», «трудо­вое право», «изобретательскоеправо», «международное право» и т.д. Термин «право» в подобных случаях не имеетмножественного числа.
В-третьих, названным термином обозначают официаль­нопризнанные возможности, которыми располагает физи­ческое или юридическое лицо,организация. Так, граждане имеют право на труд, отдых, охрану здоровья,имущество и т.д., организации располагают правами на имущество, на деятельностьв определенной сфере государственной и общественной жизни и т. п. Во всех этихслучаях речь идет о праве в субъективном смысле, т. е. о праве, при­надлежащемотдельному лицу — субъекту права.
В-четвертых, термин «право» используется для обо­значениясистемы всех правовых явлений, включая естественное право, право в объективноми субъектив­ном смысле. Здесь его синонимом выступает термин «правоваясистема». Например, существуют такие пра­вовые системы, как англосаксонскоеправо, романо-германское право, национальные правовые системы и т.д.
В каком смысле употребляется термин «право» в каж­дом случае,следует решать, исходя из контекста, что обычно не вызывает затруднений.
Надо помнить также, что термин «право» употребля­ется и внеюридическом смысле. Существуют моральные права, права членов общественныхобъединений, пар­тий, союзов, права, возникающие на основании обычаев, и т. д.Поэтому особенно важно дать точное определение понятия права, установитьпризнаки и свойства, отли­чающие его от других социальных регуляторов.
В юридической науке выработано множество опреде­лений права,которые различаются в зависимости от того, что именно в правовых явленияхпринимается за главное, самое существенное. В таких случаях речь идет обопределении сущности права.
В учебных целях значительную ценность представля­ютопределения, в которых формулируются специфи­ческие признаки права. С их помощьюправо выделяет­ся из других социальных явлений. Вместе с тем для более глубокого  понимания  права  необходимо также уяснить неспецифические признаки,одинаковые для права и смежных с ним феноменов.
Право имеет закономерные связи с экономикой, политикой,нравственностью и особенно глубокие связи с государством. Все эти связи так илииначе выражают­ся в его признаках.
Следует различать признаки и свойства права. При­знаки характеризуютправо как понятие, свойства — как реальное явление. Признаки и свойстванаходятся в со­ответствии, т. е. свойства отражаются и выражаются в по­нятииправа в качестве его признаков^ Философы не без оснований утверждают, что любоеявление действитель­ности обладает бесчисленным множеством свойств. Поэ­тому впонятие включаются признаки, отражающие на­иболее существенные его свойства.Какие свойства счи­тать существенными? Это во многом зависит от пози­цииконкретного автора.
Широко известно определение права, данное К. Марк­сом и Ф.Энгельсом в «Манифесте Коммунистической партии». Обращаясь к классу буржуазии,они писали: «Ваше право есть лишь возведенная в закон воля вашего класса, воля,содержание которой определяется материальными условиями жизни вашего класса».Го­воря по-другому, воля господствующего в экономике и политике классанавязывается как закон всему обще­ству. При таком понимании право снеобходимостью предполагает бесправие иных, негосподствующих слоев населения ирасценивается ими как инструмент угнете­ния и эксплуатации. Ограниченностьклассового подхо­да состояла в том, что исторически преходящие сторонысодержания права принимались за его сущность, а само право получало негативнуюоценку как инструмент насилия, как социальное зло, подлежащее уничтожению.
Принципиально иным является подход, когда при­знаются общесоциальнаясущность и назначение права, когда оно рассматривается как выражениекомпромисса между классами, различными социальными слоями об­щества. В наиболееразвитых современных правовых системах (англосаксонское и романо-германскоеправо) приоритет отдан человеку, его свободе, интересам, по­требностям.  Такимобразом, действительная  сущность права заключается в том, что оно отражаетнормативно-определенную, гарантированную государством меру сво­боды личности.
На основе признания общесоциальной сущности пра­ва можносформулировать следующее определение.
Право — это обусловленная природой человека и об­щества ивыражающая свободу личности система ре­гулирования общественных отношений,которой при­сущи нормативность, формальная определенность в офи­циальныхисточниках и обеспеченность возможностью государственного принуждения.
Рассмотрим важнейшие свойства (признаки) права, которыехарактеризуют его как специфическую систему регулирования общественныхотношений. Л Нормативность. Право имеет нормативный характер, что роднит его сдругими формами социального регули­рования — нравственностью, обычаями и т. д.
Права, которыми располагает каждый человек или юри­дическоелицо, не произвольны, они отмерены и опре­делены в соответствии с действующиминормами. В не­которых учениях о праве (например, в теории нормати­визма)свойство нормативности признается доминирую­щим и право определяется каксистема юридических норм. При таком подходе права физического или юри­дическоголица оказываются всего лишь результатом действия норм и как бы навязываются имизвне.
В действительности имеет место противоположная зависимость: врезультате многократного повторения каких-либо вариантов поведения формируютсясоответ­ствующие правила. Знание сложившихся правил облег­чает для человекавыбор верного решения относительно того, как ему следует поступать в той илииной жиз­ненной ситуации.
Ценность рассматриваемого свойства состоит также в том, что«в нормативности выражается потребность утверждения в общественных отношенияхнормативных начал, связанных с обеспечением упорядоченности об­щественнойжизни, движения общества к свободе, со­гласия и компромисса в общественнойжизни, защищен­ного статуса автономной личности, ее прав и свободы поведения».
Нормы права следует расценивать как «рабочий инструмент», спомощью которого обеспечивается сво­бода человека и преодолевается социальныйантипод права— произвол и беззаконие. Преобразование прав человека в субъек­тивныеправа опосредовано нормами права. Норматив­ность в правовой сфере — это не простоформирование типичного правила, а нечто большее — гарантия осу­ществления субъективногоправа. Обладатель субъек­тивного права не просто свободен в своих действиях,его свобода обеспечена, защищена общеобязательностью нормы, за которой стоитмощь государства.
Специфика нормативности права заключается в том, что правовозведено в закон, в ранг официальных правил. Формально
Алексееве. С. Теория права. М, 1995. С. 87
нормативностьвыражена в позитив­ном праве, т. е. в законодательстве, где нормы существу­ют вчистом виде. Естественно-правовые притязания нормативны потенциально, посколькулишь при норма­тивном закреплении они из возможности превращаются вдействительность. Нормативную природу имеет и субъек­тивное право, ибо егосодержание в основных чертах вытекает из нормативных предписаний.
Нормативность права в наибольшей мере выражает егофункциональное назначение быть регулятором пове­дения людей, общественныхотношений. Право посред­ством   юридических   норм   каждому   гражданину  или  организации несет информацию о том, какие действия возможны, какиезапрещены, а какие необходимы. Если человек действует в рамках права, то ончувствует себя уверенно и свободно, находится под защитой общества игосударства. Право, таким образом, определяет сферу свободы человека и темсамым регулирует его поведение. Если человек игнорирует регулирующеевоздействие пра­ва, он несвободен. По этой причине преступник — самыйнесвободный человек.
 Интеллектуалъно-волевой характер права. Право — проявление воли и сознаниялюдей. Интеллектуальная сторона права состоит в том, что оно есть форма отра­жениясоциальных закономерностей и общественных от­ношений — предмета правовогорегулирования. В праве отражаются и выражаются потребности, интересы, целиобщества, отдельных лиц и организаций. Подчеркнем, что эти потребности,интересы и цели обычно противо­речивы, а иногда и противоположны. Право жевыража­ет социальный компромисс на началах справедливости и разума. Историческив праве происходит борьба двух тенденций, поскольку его истоки лежат в обществеи го­сударстве. Становление права завершается лишь с гар­монизацией связеймежду ними. Право делается разум­ным, обретает интеллектуальный характер.
Формирование и функционирование права как выра­жения свободы,справедливости и разума возможны только в обществе, в котором все индивидыимеют экономическую, политическую и духовную свободу. Но это осуществимо лишь вразвитом гражданском общест­ве и правовом государстве.
Право есть проявление не только интеллекта, но и воли людей,ибо в нем определяется их будущее пове­дение, с его помощью реализуютсясубъективные инте­ресы и потребности, достигаются намеченные цели. Волевоеначало права нужно рассматривать в несколь­ких аспектах. Во-первых, в основесодержания права лежат социально-правовые притязания отдельных лиц, ихорганизаций и социальных групп, и в этих притяза­ниях выражается их воля.Во-вторых, государственное признание данных притязаний осуществляется черезволю компетентных государственных органов, т. е. фор­мирование права опосредуетсяволей общества и госу­дарства. В-третьих, регулирующее действие права возможнолишь при «участии» сознания и воли лиц, кото­рые реализуют юридические нормы.
 Обеспеченность возможностью государственного при­нуждения. Это специфический признак права,отличаю­щий его от иных форм социального регулирования: нравственности,обычаев, корпоративных норм и т. д. Государство, имеющее монополию наосуществление принуждения, представляет собой необходимый внеш­ний факторсуществования и функционирования права. Исторически право возникло иразвивалось во взаимо­действии с государством, первоначально выполняя глав­нымобразом охранительную функцию. Именно государ­ство придает праву в высшейстепени ценные свойства: стабильность, строгую определенность и обеспеченность«будущего», которое по своим характеристикам прибли­жается к «сущему», как быстановится частью сущест­вующего. Право, таким образом, раздвигает границыстабильности, определенности, а следовательно, и рамки свободы в сфересоциальной жизни.
Государственное принуждение реализуется в двух на­правлениях.Во-первых, оно обеспечивает защиту субъек­тивного права и преследует цельпринудить правонару­шителя к исполнению обязанности в интересах постра­давшейстороны (например, взыскание долга, возмеще­ние причиненного ущерба).Во-вторых, в определенных законом случаях виновный привлекается к юридическойответственности и подвергается наказанию (лишение свободы, конфискацияимущества, штраф и т. п.).
Государственное принуждение — это фактор, позволив­ший четкоразграничить право и обязанность, т. е. сферу личной свободы и ее границы.Человек, действующий в рамках права, свободен. Человек, нарушающий обязан­ности,действует несвободно. Ценность государства для права состоит в том, что спомощью государственного принуждения (и его возможности) четко устанавливает­сяграница между свободой и несвободой, произволом. Эта граница обозначена черезюридическую обязан­ность. Государственное принуждение ограничивает сво­бодучеловека вплоть до того, что может лишить его этой свободы. Поэтому необходимочеткое определение сферы свободы (право), ее границ (юридическая обязан­ность)и ограничений (юридическая ответственность). Названные  задачи  решаются благодаря  формальной определенности — еще одного свойства, выражающего связьправа с государством.
 Формальная определенность. Следует заметить, что формальнаяопределенность в некоторой степени свой­ственна и другим нормативным системам.Так, корпора­тивные нормы закрепляются в уставах, положениях и другихнормативных актах. Религиозные нормы-запо­веди формулируются в священныхкнигах. Однако в пе­речисленных случаях форма соответствующим правилампридается не государством, а другими организациями (общественными,религиозными). Государство, в отли­чие от них, придает праву общеобязательноезначение, возводя право в закон, придает ему официальную форму выражения.
Нормы права официально закрепляются в законах, иныхнормативных актах, которые подлежат единообраз­ному толкованию. В прецедентномправе формальная определенность достигается официальной публикацией судебныхрешений, признаваемых в качестве образцов, обязательных при рассмотрениианалогичных юридичес­ких дел. В обычном праве она обеспечивается формулойзакона, который санкционирует применение обычая, либо текстом судебногорешения, принятого на основа­нии обычая. В результате на основе норм права ииндиви­дуальных юридических решений четко и однозначно определяютсясубъективные права, обязанности, ответ­ственность граждан и организаций.
Итак, государство придает форму правовому содер­жанию. Рольгосударства нельзя преувеличивать и, на­пример, считать, что право — результат,продукт госу­дарственной деятельности. Такие ложные представле­ния длительноевремя господствовали в отечественной науке и практике.
Связь общества, государства и права в рассматрива­емомаспекте описывается формулой «содержание права создается обществом, форма права— государством». От способа участия государства в правотворчестве зависят видыформ (источников) права: санкционированный обычай, судебный прецедент,нормативный акт. V) Системность. Право представляет собой сложное си­стемноеобразование. В настоящее время в свете новых подходов к пониманию права особуюзначимость приоб­ретает деление его на три элемента, на естественное,позитивное и субъективное право. Первый элемент — естественное право, состоящееиз социально-правовых притязаний, содержание которых обусловлено природойчеловека и общества. Важнейшая часть естественного права — права человека, или,иначе говоря, возможнос­ти, которые общество и государство способны обеспе­читькаждому гражданину. Второй элемент — позитив­ное право. Это — законодательствои другие источники юридических норм, в которых получают официальноегосударственное признание социально-правовые притя­зания граждан, организаций,социальных групп. Третий элемент — субъективное право, т. е. индивидуальныевозможности, возникающие на основе норм позитивного права и удовлетворяющиеинтересы и потребности его обладателя.
Отсутствие хотя бы одного из перечисленных эле­ментовдеформирует право, оно утрачивает свойство эффективного регулятора общественныхотношений и по­ведения людей. Нередко право сводят к совокупности (системе)норм. При таком понимании право становится внешним для человека, навязываемымему сверху. По­добная узкая трактовка искажает смысл права. Для человека ценныне нормы сами по себе, а те реальные возможности и блага, которые ониобеспечивают. Блага (как материальные, так и духовные) человек имеет и добываетсам. Смысл же социально-правовых притяза­ний состоит в том, чтобы они получилиофициальное признание, т. е. трансформировались в субъективные права.Инструментом, с помощью которого естественно-правовые притязания превращаются всубъективные права, являются нормы позитивного права. Что для человека важнее:гарантированные реальные блага или инструмент их гарантирования (юридическиенормы)? Наверное, все-таки благо, а не нормы, по которым оно отмерено икоторыми защищено.
Сведение права к совокупности норм приводит к отож­дествлениюего с позитивным правом и игнорированию естественного права. Дело в том, чтосубъективное право имеет два источника — формальный (нормы права, илипозитивное право) и содержательный (естественное право). Разрыв связей междуними порождает представление, а точнее сказать, иллюзию того, что субъективноеправо — «дар» государства, законодателя, благо, отпущенное сверху. Отдельныйчеловек становится зависимым от закона и, по сути, бесправным.
Основной смысл правового регулирования заключа­ется втрансформации естественного права в субъектив­ное, что осуществляетсяпризнанием социально-право­вых притязаний в источниках права, т. е. возведениеместественного Права в закон.
Системные связи права рассматриваются и в других аспектах:право делится на частное и публичное, на нормы, институты и отрасли, включает всебя систему законодательства.

1.2. Признаки права.
Для понимания сущности и ценностной характеристики прававажное значение имеет вопрос о его признаках.
1. Право — есть система нормативного регулирования,основанная на учете интере­сов различных слоев общества, их согласии икомпромиссах.
2.Право — есть мера, масштаб свободы и поведения человека.
3.Право обеспечивается государственной властью.4.Нормативность — есть исходное и основополагающее свойство права. 5.Право — есть реально действующая система нормативной регуляции. 6.Право не тождественнозакону.
 
1.3. Функции права.
Функции права — это основные направления его воздействия наобщественные от­ношения. Выделяют две основные функции права.
1.  Регулятивная функция. Эта функция представляетгосударственное регулиро­вание позитивного развития общественных отношений.Регулирование  осуществляется путем закрепления в нормативных актах прав исвобод, обязанностей, правового статуса, правил оптимального функционированияобщественной жизни, развития свобод и актив­ности личности, в такжеустановления правового механизма, призванного  обеспечить эф­фективнуюреализацию правовых предписаний, развитие и организованность обществен­нойжизни.
2.  Охранительная функция. Она обеспечивает охрану общественныхотношений
от противоправных посягательств, вытеснение отношений вредных для личности иобще­ства. Эта функция осуществляется путем установления запретов совершатьобщественно-опасные деяния и применения юридических санкций к виновным вправонарушениях.
1.4. Типология права.
Типология права соответствует типологии государства. Однакоотносительная са­мостоятельность и специфичность права как особого социальногофеномена позволяют осуществлять и иные варианты его классификации. Так, используяформационный крите­рий, различают четыре типа права: рабовладельческое,феодальное, буржуазное, социали­стическое.
Под историческим типом права понимается совокупностьхарактерных, сущест­венных, взятых в единстве черт права, выражающих сущность иусловия развития пра­вовой системы определенной общественно-экономическойформации.
Рабовладельческое право
Считается, что римляне трижды покоряли мир — легионами,христианством и пра­вом. Поэтому рабовладельческий тип права целесообразнорассмотреть на примере этого права, а ещё конкретнее — на примере одного изосновных исторических памятников права той эпохи — Закона XII таблиц (V в до н.э.):
•  разделение вещей на две категории. Кпервой принадлежали главным образом земля, рабы, рабочий скот. Ко второй — всеостальные вещи
•  юридический формализм ...
•  жена, как и все домочадцы, была вовласти своего мужа, некоторое равенство ей давал брак без формальностей, т.е.гражданский брак
•  строго карались посягательства начужую собственность
•  и всяк мог убить на местепреступления ночного вора ...
•  имущественные споры (виндикация — истребование вещи из чужого владения)
•  право разделилось на частное ипубличное ...
•  утверждается право частнойсобственности на землю (институт владения) ...
•  сервитут (право на чужую вещь) вещныйи личный
•  договора: вербальный (устный),литеральный (письменный), реальный (с момен­та передачи вещи ...),консенсуальный
•  залог — как средство обеспеченияобязательства
•  уголовная ответственность жены засупружескую измену
•  право наследования (наследникипервой, второй,… очереди ...)
•  оскорбление величия римского народакак и оскорбление величества считались уголовными преступлениями
•  поощрение доносительства со стороныгосударства в период распада Римской Империи.
Феодальное право
В 12-13 веках появляются первые формы кодификации права. Кним следует отнести:
•  Ломбардский сборник, выработанный всудах Милана;
•  Великие обычаи Нормандии (Франция);
•  «Саксонское зерцало» — автор судьяЭйке фон Ребхоф.
В Англии как источник права утвердился судебный прецедент.
В Германии вышел в свет кодекс Грациана как разновидностьканонического права, основанного на учениях апостолов, постановлениях соборов,высказываниях авторитетов. Каждая норма этого права подкреплялась цитатой изБиблии:
•  рецепция (заимствование) римскогоправа
•  «Слово императора — закон» — правило,сформулированное римскими юристами
•  естественное право — общее для всехнародов
•  появляется необходимость в адвокатуре(как и ранее в Риме), юрисконсультах
• усилилось значение документов. Возник нотариат.
В уголовном праве широко применялся  принцип:
•  «Признание — царица доказательств». Воснове обвинительного приговора лежа­ло «Убеждение судей» — своего родареволюционное правосудие. В то же время в Англии ввели понятие «презумпцииневиновности» в уголовном праве. Это демократическое завоевание
•  инквизиция (Жанна Д'арк)
•  в средние века сохранился обычайуголовного преследования животных, счита­лось, что они обладают сознанием,психологической деятельностью.
Феодальное право было правом правителей. Оно закреплялоклассовое и сословное неравенство людей. Представители господствующего классане считали себя связанными нормами права, т.к. всегда могли опереться на силу.Неограниченный произвол был осо­бенно характерен для феодального собственника вего отношениях с крестьянством. При­менение силы считалось нормальным способомразрешения споров. Поэтому феодальное право часто называют «кулачным правом».
Капиталистическое право
С совершенствованием общественных отношений и государственныхинститутов продолжился процесс совершенствования права. Стали обособлятьсяотрасли права. По­лучило свое развитие социальное законодательство.
Конституционное право
•    конституции сталипоявляться только в XIX в. (отражаетдавление рабочего
класса. Способность буржуазии на компромисс ...)
•    тенденция системыбуржуазного права заключалась в том, что оно шло по пути приспособления старогофеодального права к новым буржуазным отношениям
•    во Франции был принят гражданский кодекс, или как егоназывали Кодекс На­полеона (1804 г.)
•    свое большоеразвитие получило право собственности (владеть, пользоваться и распоряжаться)
•    постепенноузаконивается светский брак (церковный не  обязательно). Роль му­жа в семье ужене та, что была в предыдущие столетия.
Уголовное право
•   равенство перед законом ...
•   смягчение картельных мер (оно нераспространяется на близких преступника)
•   отказ от наказания за религиозныеубеждения
•   усиление наказания за политическиепреступления ...
доминирующей тенденцией становится осуждение не за действия,но за преступ­ные намерения, за «опасные мысли»...
•   переориентация цели наказания изсредства массового устрашения на исправление и воспитание… (тюремный труд..., ссылка, условное осуждение — Англия в 1887г. и Франция в 1891г....)
•   теория итальянского тюремного врачаЛомброзо — предварительная изоляция «предполагаемого преступника»
Судоустройство и процесс
Отделение судебной власти от исполнительной. Выборность судейна основе иму­щественного ценза, а затем и их несменяемость. Суд присяжных.Присутствие адвоката делало судебное следствие состязательным. Презумпцияневиновности.
Социальное законодательство
Узакониваются профсоюзы как представители рабочих в суде иперед предприни­мателями (в Англии — в 1871 г.). Забастовки принудили властьпринять прогрессивное за­конодательство о труде — максимальный рабочий день до10 часов, социальное обеспече­ние по болезни и старости.