Содержание
Введение. 2
Задаток как способ обеспечения обязательств. 3
Заключение. 12
Список использованной литературы: 13
Введение
Обеспечение обязательств — традиционный институтгражданского права, известный еще римскому праву. В российском дореволюционномзаконодательстве и гражданско-правовой доктрине также имелись положения обобеспечении исполнения обязательств такими способами, как неустойка, залог,поручительство, задаток. Возникновение этого института предопределено темобстоятельством, что наличие между сторонами обязательственных правоотношенийсамо по себе еще не гарантирует их надлежащее исполнение. И зачастую требуютсямеры, призванные укрепить положение кредитора в обязательстве.
Эти меры весьма разнообразны. Некоторые из нихустановлены в законе в виде общих предписаний и подлежат применению во всехслучаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, кроме тех, длякоторых это исключено законом, договором или самим характером установленныхотношений, а потому именуются общими мерами. Прежде всего это возложение нанеисправного должника обязанности возместить вызванные его нарушением убытки, атакже понуждение к исполнению обязательства в натуре (п. 1 ст. 393, ст. 396ГК).
Однако, несмотря на их всеобщность, эти меры невсегда могут быть реализованы. Поэтому Кодексом предусматривается применениеспециальных, дополнительных обеспечительных мер, направленных на ограждениеинтересов кредитора от возможного неисполнения или ненадлежащего исполненияобязательства должником. Подобные меры применяются независимо от причиненияубытков кредитору и от наличия у должника имущества, на которое может бытьобращено взыскание по исполнительным документам. Именуются они способамиобеспечения исполнения обязательств. К ним относятся: неустойка, залог,удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы,предусмотренные законом или договором (ст. 329 ГК).
Задаток как способобеспечения обязательств
Легальноеопределение задатка дано в ст. 380 ГК.
3адаткомпризнается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счетпричитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательствозаключения договора и в обеспечение его исполнения. Данное определениеполностью совпадает с определением задатка, имевшим место в ст. 209 ГК РСФСР 1964 г. Несмотря на этот факт, сфера применения задатка действующим законодательством существеннорасширена. Дело в том, что в нем отсутствует предписание, аналогичное правилуп. 2 ст. 186 ГК РСФСР 1964 г., согласно которому задаток мог использоватьсятолько для обеспечения обязательств между гражданами или с их участием. Поэтомупо действующему законодательству задаток может применяться для обеспеченияобязательств, возникающих как с участием граждан, так и с участием юридическихлиц. То есть задаток может применяться не только в бытовых, но и в предпринимательскихотношениях.
Задатокв том виде, как он описан в законе (ст. 380 ГК), может обеспечивать исполнениетолько договорных обязательств. Предметом задатка может быть только денежнаясумма, размер которой определяется договаривающимися сторонами, но во всехслучаях она должна составлять лишь часть суммы платежей, причитающихся подоговору со стороны, выдавшей задаток. С теоретической точки зрения нет никакихпрепятствий для того, чтобы предметом задатка признавались иные имущественныеценности. Законодательной практике также известно подобное решение.
Выдачазадатка как мера обеспечения исполнения обязательства может быть предусмотренатолько соглашением договаривающихся сторон. Соглашение о задатке независимо отсуммы задатка должно быть совершено в письменной форме. При нарушении сторонамипредписаний о письменной форме соглашения о задатке наступают последствия,предусмотренные ст. 162 ГК, т.е. в подтверждение заключения сделки о задаткестороны не могут ссылаться на свидетельские показания, но могут приводитьписьменные и другие доказательства.
Задатоквыполняет платежную, доказательственную и обеспечительную (штрафную) функции.Задаток может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежитобязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемоеконтрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательствсумма задатка либо засчитывается в счет платежей, либо удерживается стороной,выдавшей задаток, из суммы причитающихся с нее платежей. Выдача и получениезадатка есть частичное исполнение и, соответственно, получение части исполнениядоговорного обязательства. В этом суть платежной функции задатка.
Следуетиметь в виду, что платежная функция задатка может иметь место только приисполнении сторонами договорных обязательств. При неисполнении обязательств,обеспечиваемых задатком, он начинает выполнять штрафную роль. Платежная функцияприсуща также авансу — денежной сумме или имущественной ценности, выдаваемойстороной в договоре своему контрагенту в счет обусловленного платежа как вмомент заключения договора, так и после этого. Но с выдачей и получением авансазакон связывает иные последствия, нежели с выдачей и получением задатка. Этонаиболее ярко видно при анализе доказательственной и обеспечительной функцийзадатка.
Всоответствии с законом задаток выдается в доказательство заключения договора,т.е. выполняет доказательственную функцию. Из этого следует, что если междусторонами имеет место спор о том, был или не был заключен договор, то приналичии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и, соответственно,получения задатка можно говорить и о наличии факта заключения договора,обеспечиваемого им. При этом, конечно, необходимо, чтобы сторонами былисоблюдены условия закона, при которых договор считается заключенным (ст. 432,433 ГК). Аванс также выполняет доказательственную функцию. Однако следует иметьв виду, что факт выдачи аванса не является безусловным доказательством фактазаключения договора. Он оценивается в качестве одного из многих возможныхдоказательств заключения договора.
Выдачаи получение задатка являются безусловным доказательством наличия состоявшегосядоговора. При этом необходимо учитывать, что выдача и получение задаткаявляются актом исполнения акцессорного обязательства, вытекающего из соглашенияо задатке. Акцессорный характер соглашения о задатке был подмечен еще римскимиюристами. В Дигестах Юстиниана (D.18.1.53) приведено следующее суждение Гая:«То, что дается под именем задатка при купле, не имеет такого значения, какесли бы без задатка соглашение не приводило к результатам, но (служит длятого), чтобы точнее могло быть доказано, что стороны договорились о цене»1.
Учитываяакцессорный характер соглашения о задатке, можно сформулировать два возможныхпоследствия невыдачи и неполучения задатка при наличии соглашения о нем. Еслистороны в качестве меры обеспечения исполнения обязательства, вытекающего издоговора, предусмотрели в договоре выдачу задатка, но не связали моментзаключения этого договора с моментом предоставления задатка, то невыдачазадатка не может рассматриваться в качестве основания для признания договоранезаключенным. Если же стороны согласовали в качестве существенного условиядоговора обязательное предоставление задатка и связали момент заключениядоговора с моментом выдачи задатка, то в случае, если обусловленный задаток непредоставлен, этот договор будет считаться незаключенным.
Влитературе имеет место иная трактовка содержания доказательственной функциизадатка. В многочисленных источниках в различных интерпретациях присутствуеттезис, согласно которому, если обусловленный сторонами задаток не выдан,договор, по которому он должен быть выдан, не считается заключенным даже присоблюдении всех других условий, необходимых для его заключения1.Подобное толкование доказательственной функции задатка имеет глубокиеисторические корни. В дореволюционной доктрине российского гражданского правапод задатком понималась производимая при самом заключении договора уплата частиденежной суммы, следуемой от одного лица к другому за исполнение условленногодействия2. В то время задаток понимался как частьсамого обеспечиваемого обязательства. Поэтому был логичен и вывод: нет задатка- нет договора. Но, начиная с ГК РСФСР 1964 г., российский законодатель говорит о самостоятельности соглашения о задатке, которое независимо от суммы задаткадолжно совершаться в письменной форме ( ч. 2 ст. 209 ГК РСФСР 1964 г., п. 2 ст. 380 ГК РФ). Иначе говоря, начиная с ГК РСФСР 1964 г., российский законодатель бесспорно оценивает соглашение о задатке как самостоятельное и акцессорное. Но, какизвестно, исполнение или неисполнение акцессорного соглашения (выдача илиневыдача задатка) не могут быть фактами, определяющими юридическую судьбуосновного соглашения — договора, обеспечению которого служит задаток. Именнотакой вывод соответствует положениям современного закона (п. 2 ст. 329 ГК) итеории акцессорных обязательств. Выдача и получение задатка могут служитьдоказательством заключения договоров, совершенных как в устной, так и вписьменной форме1. Если договор совершен в устной форме ипри этом отсутствуют письменные доказательства, то можно говорить о том, чтодоговор признается заключенным, поскольку выдан задаток. Возможностьобеспечения задатком исполнения обязательства, возникшего из письменногодоговора, имеет большое значение при заключении договора путем обменадокументами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной,электронной или иной связи (п. 2 ст. 434 ГК), так как при подобном заключениидоговоров весьма часты споры о наличии или отсутствии договора. К тому жеследует иметь в виду, что письменный договор, совершенный в форме единогодокумента, а тем более совершенный в виде обмена документами, может бытьутерян. В таких условиях уплата задатка будет служить доказательством наличиясамого факта заключения договора, совершенного в письменной форме.
Задаткомне может обеспечиваться исполнение обязательств, вытекающих из договоров,считающихся заключенными с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 433ГК). В любом случае передача одной из сторон в счет платежей по такому договоруденежной суммы не может рассматриваться в качестве задатка, а является авансом,так как в подобных случаях единственным доказательством заключения договораможет быть только факт государственной регистрации договора, а передача такойсуммы не имеет силы факта, удостоверяющего заключение договора. Вместе с темзадатком может быть обеспечено исполнение обязательств, возникающих издоговоров, которые сами по себе не требуют государственной регистрации, но врезультате совершения которых государственной регистрации подлежит переходправа. Так, например, подлежит государственной регистрации переход правасобственности на недвижимость (п. 1 ст. 551 ГК), а сам договор продажи недвижимостисчитается заключенным после согласования в едином документе всех существенныхусловий (ст. 550 ГК). Исполнение обязательств из такого договора и ему подобныхможет обеспечиваться задатком.
Главнаяфункция задатка — обеспечение исполнения договорного обязательства. Выдача иполучение задатка побуждают стороны к исполнению договорного обязательствапотому, что закон устанавливает правило, согласно которому, если занеисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается удругой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона,получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка(п. 2 ст. 381 ГК). Именно потеря задатка одним или возвращение его другим вдвойном размере составляют суть обеспечительной функции задатка. В этомкачестве сам задаток и его обеспечительная функция приобретают штрафнойхарактер.
Поэтомуможно говорить о том, что задаток, как заранее зафиксированная сумма,подлежащая утрате при неисполнении обязательства, имеет некоторые чертысходства с неустойкой. Сходство задатка и неустойки проявляется также в том,что сверх потери суммы задатка сторона, ответственная за неисполнение договора,обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если вдоговоре не предусмотрено иное (п. 2 ст. 381 ГК). Однако между неустойкой изадатком имеют место существенные различия. Задаток вносится вперед, анеустойка только обусловливается при заключении договора. Неустойка может бытьуменьшена судом (ст. 333 ГК), а сумма задатка является жестко фиксированнымпределом неблагоприятных имущественных последствий лиц, не исполнившихобеспеченное задатком обязательство.
Обеспечительнаяфункция задатка проявляется только при неисполнении сторонами договорногообязательства. Обеспечительная функция задатка не касается случаевненадлежащего исполнения договорного обязательства. Поэтому последствия в видепотери задатка одним субъектом или возвращения его другим в двойном размере немогут иметь место при ненадлежащем исполнении договорного обязательства,исполнение которого обеспечено задатком.
Авансне выполняет обеспечительной функции. Поэтому сторона, выдавшая аванс, вправетребовать его возвращения в случае прекращения по соглашению сторонобязательства до начала его исполнения, а также во всех случаях неисполнениядоговора, за исключением тех, когда по закону или условиям договора другаясторона сохраняет право на вознаграждение, несмотря на неисполнение договора.Например, не может быть истребован аванс от исполнителя, если в ходе научно-исследовательскихработ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствиеобстоятельств, не зависящих от исполнителя (ст. 775 ГК). В отличие от аванса всоответствии с п. 1 ст. 381 ГК задаток должен быть возвращен только в случаепрекращения обеспечиваемого обязательства до начала его исполнения посоглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416 ГК).
Существенныеразличия в правовых последствиях использования аванса и задатка, обладающихчертами сходства между собой, побудили законодателя закрепить в действующемгражданском законодательстве правило, при котором в случае сомнения в отношениитого, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договоруплатежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения письменной формысоглашения о задатке, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если недоказано иное (п. 3 ст. 380 ГК). На практике проведение разграничения междузадатком и авансом весьма затруднительно, ибо субъекты зачастую именуютзадатком выплаченные вперед денежные суммы, никак не желая их утратить принеисполнении договора. Поэтому при возникновении спора и при разрешении вопросао том, является ли переданная сумма задатком или авансом, необходимоисследовать все взаимоотношения сторон с обязательным установлением того, что,выдавая денежную сумму и принимая ее, субъекты преследовали цель обеспеченияисполнения договорного обязательства.
Потерязадатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившимего, не прекращают обязательства, обеспеченного задатком, и, соответственно, неосвобождают указанных лиц от необходимости исполнения этого обязательства.Поэтому, например, нанявший помещение на срок и давший задаток не можетсчитаться освобожденным от обязательства платить арендную плату, хотя бы иоставил в руках своего контрагента задаток и заявил свой отказ, пока контрагентне освободит его от обязательства по договору аренды помещения1.
Потерязадатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившимего, могут прекратить обеспечиваемое обязательство только в том случае, когдастороны в договоре, исполнение обязательства из которого обеспечивалосьпредоставлением задатка, или в специальном соглашении согласуют условие о том,что потеря задатка лицом, давшим его, или выплата двойной суммы задатка лицом,получившим его, является отступным (ст. 409 ГК). Если потеря задатка лицом, давшимего, или выплата двойной суммы задатка лицом, получившим его, прекращаютобязательство, которое обеспечивалось задатком, то сторона, принявшая вкачестве отступного сумму задатка, лишается права взыскать убытки от стороны,отступившей от договора, конечно, если стороны не договорились об ином.
Вдействующем законодательстве предусмотрена возможность применения задатка,исполняющего фактически две функции — доказательственную и обеспечительную. Всоответствии с п. 4 ст. 448 ГК при проведении торгов на право заключениядоговора участники торгов вносят задаток в размере, в сроки и в порядке,которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись,задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которыеучаствовали в торгах, но не выиграли их. При этом в п. 5 ст. 448 ГК говорится,что лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачиваетвнесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола,обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу,выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающейсумму задатка.
Очевидно,что задаток, предусмотренный ст. 488 ГК, направлен на обеспечениеобязательства, в силу которого участник и организатор обязаны в случае победыучастника в торгах заключить договор. Внесение участником торгов задатка и,соответственно, его принятие организатором торгов служат доказательствомсуществования названного обязательства. Утрата задатка участником или выплатадвойного размера задатка организатором в случаях нарушения обязательства позаключению договора являются проявлением обеспечительной функции задатка.
Заключение
Такимобразом, обеспечение исполнения обязательств: задаток, неустойка, поручительствои залог — древнейшие, традиционные институты, дошедшие до нас со временримского права. Современный законодатель к способам обеспечения обязательствадобавил удержание имущества должника, банковскую гарантию и другие способы,предусмотренные законом или договором. Выбор оптимального способа обеспеченияобязательства со стороны кредитора — дело сложное. Он зависит от многихфакторов. Это, конечно, и поведение должника, и действия третьих лиц(поручителя, банка). Здесь необходимо учитывать специфику того или иногоспособа обеспечения обязательства и его возможности применительно к конкретнымситуациям.
Список использованной литературы:
Нормативные акты
1. КонституцияРоссийской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // Российская газета, 25 декабря 1993 года.
2. Гражданскийкодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. №51-ФЗ (часть первая) // Собрание законодательства Российской Федерации от 5 декабря 1994 г., №32, ст. 3301.
3. Гражданскийкодекс Российской Федерации от 26 января 1996 г. №14-ФЗ (часть вторая) // Собрание законодательства Российской Федерации от 29 января 1996 г. №5, ст. 410.
Монографии, статьи
4. Брагинский М. И.Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации дляпредпринимателей. — М.: «Фонд Правовая культура», 2007. – 677 с.
5. ГонгалоБ.М. Обеспечение исполнения обязательств — М.: Спарк, 1999. – 142 с.
6. Гражданскоеправо. Часть 1. Учебник. /Под ред. А.Г.Калпина, А.И.Масляева. — Юрист. 2001. –521 с.
7. Гражданскоеправо. Часть 1. Учебник. / /Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. - 2003. – 634с.
8. ГрибановВ.П. Осуществление и защита гражданских прав. — М.: Статут, 2000. — С.137.
9. Садиков. О. Н.Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, часть вторая(постатейный). — М.: Проспект, 2004. – 542 с.
10. СафоновМ. Н. Исполнениеобязательств и способы обеспечения их исполнения // Журналроссийского права, 2003. — № 7