Курсовая работа
по дисциплине: Правовые основы проведенияпроцедур банкротства
Тема: «Современные пути развитияотношений по несостоятельности (банкротству) в странах континентальной Европы»
Введение
Исследуемые проблемыгосударственно-правовой политики по развитию института банкротства в условиях различныхгосударств и традиций правовой культуры определяют теоретически важный аспект вкругу проблем современной юридической науки.
Объектом исследования является процесс становления иразвития системы государственно-правового регулирования института банкротства (несостоятельности)в странах Западной Европы а также формы деятельности и взаимодействия органовзаконодательной и исполнительной власти в ходе совершенствованиянормативно-правовой базы в этой области.
Цель работы заключается в том, чтобы на основекомплексного и всестороннего исследования в свете как общетеоретических и общеметодологическихидей построения правового государства, так и положений отраслевых юридическихнаук, изучения истории и права стран Западной Европы, действующего законодательства,углубить существующий в юридической науке комплекс знаний о сущности институтабанкротства, определить основные направления использования исторического опытаи традиций в современных условиях.
1. Становлениеи развитие института банкротства в странах Западной Европы
правовой банкротствокредитор конкурсный
В современной юридической науке уголзрения в историческом анализе задан пониманием специфики законов развитияобщества. Эту специфику можно усвоить, раскрыв содержание понятия культуры.Культура образует необходимую предпосылку и обязательную составляющую обществаи всех его институтов, включая государство, право, в том числе и институтбанкротства. Важнейший путь к постижению культуры народа — изучение егоистории. Поэтому, если мы хотим понять и научно обосновать принципысовременного института банкротства и право применения его нормативно-правовойбазы, мы должны будем обратиться к истории его культуры, включая историюгосударственно-правовых институтов.
Развитие института кредитованияпришлось на эпоху рабовладельческих обществ, предполагавших превращениечеловека в вещь (раба). И в этой атмосфере ничего не могло казаться болееестественным, чем привлечение личности должника к ответственности передкредитором. Например при обращении к ростовщику полноправный гражданин долженбыл отдать в залог рабыню, а мушкенуму (ограниченно свободный, вероятно,дворцовый человек) — свою жену.
Законы Хаммурапи (XVIII век до н.э.,Вавилон) достаточно подробно регламентировали сферу кредитования и, скореевсего, считались по тем временам достаточно мягкими в части, касающейсябанкротства. Они, в частности, пытались несколько смягчить закабалениесвободных граждан, способных быть воинами или землевладельцами. В Законе ужепоявляется уважительная причина для невозвращения долга, правда, только одна — военные действия. Обоснованием для неуплаты долга и процентов признавалисьтакже стихийные бедствия, уничтожавшие урожай, например, засуха или наводнение.Закон также устанавливал предельные процентные ставки, которые должен былуплатить заемщик за ссуду серебра или зерна, — в размере 20%. На практикеданное положение зачастую нарушалось, и более общеупотребительной ставкой зассуду зерна являлась треть.
Закон Хаммурапи запрещал заимодателюбез согласия хозяина и без решения суда присваивать имущество должника с цельювозмещения ссуды. Однако он предусматривал отрабатывание должником или членамиего семьи займа в хозяйстве ростовщика. Продолжительность работы заложника(лица, отрабатывающего долг) у кредитора ограничивалась тремя годами. Поистечении этого срока заложник считался отработавшим долг независимо от егоразмера. Заложник не считался рабом, хотя обращение с ним могло быть достаточножестким. При этом если в результате истязаний заложник умирал, то кредиторотвечал за это жизнью своих домочадцев. На естественную смерть отрабатывающегодолг это положение закона не распространялось.
Ассирийское право XV-X веков до н.э.содержало отдельные положения о дифференциации отношения к рабам-военнопленными рабам-должникам и предусматривало требование хорошего обращения со второйкатегорией рабов. Вместе с тем кабальное рабство (рабство за долги) былобессрочным и определяло все права рабовладельца по отношению к рабу, включаяпродажу за пределы Ассирии. Подобные законы сформировались и в Хеттскомгосударстве XIV-XIII веков до н.э. В отличие от Ассирии они не разделяли рабовпо способу их порабощения. Самое жестокое законодательство действовало в Риме иНорвегии. На самых ранних стадиях становления римского права по законам тойэпохи (Закон XII таблиц) неудовлетворенные кредиторы имели право разрубать начасти тело несостоятельного должника. Подобное было и в Норвегии.
Конкурсное производство в Римскойимперии состояло из нескольких этапов. Сначала должник признавал свой долг илитакое решение выносил суд. Должнику давалась 30-дневная отсрочка длядобровольного исполнения решения. По истечении отведенного срока происходилзахват должника, однако, он еще не становился рабом. Кредитор ожидал выкупадолга от родных, знакомых должника и прочих заинтересованных лиц. На этоотводилось 60 дней. В три последних базарных дня кредитор выводил должника нарыночную площадь и предлагал желающим выкупить его свободу путем уплаты суммыдолга. Если таковых не находилось, должник становился рабом, которого можнобыло продавать за пределы Рима или убить.
Важнейшим историческим источникомформирования системы правовых регуляторов экономических отношений в странахромано-германской правовой группы является римское право. Не являетсяисключением также институт банкротства. Необходимо отметить, что и само слово«банкрот» образовалось именно в итальянских средневековых городах, апроизводными словами в английском языке в данном случае были «bank broken», чтоозначало закрытие банка. В то время разрешалось казнить несостоятельногодолжника. Банкрота приравнивали к вору, надевали на него ошейник и помещали упозорного столба. Несостоятельность ассоциировалась с позором. Наполеонсравнивал несостоятельного должника с капитаном, покинувшим корабль, а факт несостоятельностирассматривал как преступление. И, несмотря на то, что от законов XII Таблиц,разрешавших кредитору разрубать несостоятельного должника на части, насотделяют столетия и внимание законодателя с тела неспособного платить должникаперешло на его имущество, отношение к проблеме банкротства как серьезнейшей,острейшей, требующей гибкого, продуманного, эффективного правовогорегулирования, сохранилось и сегодня.
В древнеримском государстве, в первыевека формирования системы правоотношений, была очевидна потребность выработатьболее или менее цивилизованные способы решения конфликтных ситуаций, где однойиз самых непростых были взаимоотношения между кредитором и должником.Необходимо признать, что лишь наличие определенного уровня производственных отношенийможет вызвать потребность в создании тех норм материального и процессуальногоправа, которые в своей совокупности образуют конкурсное право в современном егозначении, т.е. совокупность юридических норм, разрешающих спор между кредитороми должником, при этом, если в современном зарубежном праве мы понимаем подвышеуказанными сторонами как физических, так и юридических лиц (в некоторыхслучаях даже и муниципальные образования), то в праве того времени поддолжником понимались лишь физические лица. Договоры в этот период заключались впубличных местах — на площадях, у дверей храмов.
Вероятно, в праве более древнихнародов мы тщетно искали бы следы того сложного института, каким представляетсяв настоящее время институт несостоятельности. Необходимо отметить, что в праведревнего времени предметом обеспечения задолженности являлось не имущество кактаковое, а сам должник как физическое лицо (его могли убить, разделив теломежду кредиторами). Аналогичные правила мы можем найти у египтян и греков.
Одну из первых форм процедурыбанкротства можно найти в древнееврейском государстве. Основываясь на анализедревнейших рукописей, можно сделать вывод о том, что израильтяне познакомилисьс письменностью в то время, когда они находились в Египте, и стали, прежде всего,использовать ее в государственных делах и в процессе судопроизводства, а такжеи в решении споров о несостоятельности.
Примерно с середины II тысячелетии дон. э. о книгах и государственных письменных актах упоминается уже как обобыденном, общеупотребительном явлении. По окончании войн, когда были приведеныв порядок устройство государства, богослужение, Давид назначил шесть тысячлевитов судьями и писцами в разных городах, «для наблюдения ирасправы», как в делах религиозных, так и в мирских.
Продажа имущества производилась такназываемым куратором, который давал присягу, в том, что он не являетсяаффелированным лицом по отношению к вверенному ему кредитору. Продажа имуществадолжника могла происходить без какого-либо вмешательства суда и в большинствеслучаев даже без проведения публичных торгов.
В эпоху домината и вранневизантийский период развилась система тайных ипотек, которые, как и вообщеипотеки того времени, не соединялись с владением вещью, в связи, с чемкредиторы всегда спешили предупредить обладателей таких прав, которые самимфактом своего неожиданного появления могли устранить от участия в процесседругих кредиторов.
Эти особенности одновременно идемонстрируют, какими существенными недостатками страдал римский конкурсныйпроцесс, который, однако, должен был перейти в наследие более позднимгосударственным образованиям, и как мало удовлетворял он самым основнымтребованиям общественного кредита и делового оборота того времени. Присутствуяпри судебном разбирательстве претора, вели особый судебный журнал, кудазаписывались все существенные особенности разбираемого дела. Эти журналы былизародышем позднейших судебных протоколов.
В эпоху зрелого средневековья насмену обычного права «варварских» народов и сводов законов, характерных дляраннего средневековья, приходит зрелая система правового регулирования экономическихотношений, во многом реанимирующая принципы римского права. Наиболее развитыформы такого рода регулирования (включая и механизмы банкротства) были в техгосударствах, где на исходе средневековья стали зарождаться капиталистическиеотношения.
Торговые отношения итальянскихгородов стояли на очень высокой степени развития. Данное обстоятельство, атакже факт государственной и политической раздробленности Италии в средниевека, предоставлявшей должнику возможность скрыться от кредитора бегством,вызвали настоятельную потребность в создании ускоренного конкурсного процесса.
Развитие законодательства онесостоятельности производилось постепенно, по мере развития практики. В каждомболее или менее большом европейском городе конкурсное право развивалосьсамостоятельно, составляя предмет заимствования для меньших городов,расположенных неподалеку. Конкурсное право, как и вообще торговое правосредневековых городов, было зафиксировано в так называемых городских статутах.Эти статуты представляли собой сборники судебных решений, а также актовсоглашения между городскими властями и отдельными корпорациями, посредствомкоторых закреплялись установившиеся обычаи. Эти решения и постановления располагалисьпервоначально в хронологическом порядке. Понятно, что при таком порядкеизложения в постановлениях статутов встречалось немало пробелов, противоречий,повторений. Но постепенно эти недостатки стали исчезать, статусы все чащеподвергались пересмотру.
Отношение к должнику было чрезвычайносуровым: к примеру, должник, не явившийся по первому вызову, подвергалсявечному изгнанию. Специально был установлен институт ответственности для лиц, способствующихбегству, либо сокрытию имущества должника, предусматривающий весьма суровыесанкции. Объявление несостоятельным допускалось как по заявлению кредиторов,так и на основании личного заявления должника, что являлось для последующегосмягчающим обстоятельством.
Правовым основанием для признаниядолжника банкротом было постановление суда. На судебное заседание приглашалисьвсе известные суду кредиторы. Из их числа избирался особый комитет, вобязанности которого входил поиск имущества должника и его представительство насуде.
Одним из нововведений средневековогоправа является разработка и применение мировой сделки (мирового соглашения) наосновании которой при положительном голосовании определенного числа кредиторовможно было прекратить производство по делу.
Правовое регулирование экономическихотношений в трансальпийской Европе развивалось со значительным отставанием посравнению с северо-итальянскими городами и под значительным влиянием правовыхдостижений последних. Своим развитием и совершенствованием положения обанкротстве в законодательстве Германии во многом были обязаны судебнойпрактике. Древнейшая законодательная деятельность по этому предметурегулировала лишь производство взысканий по судебным решениям и очень малоуделяла внимания регулированию процесса распределения между взыскателями имущества.Этого было явно недостаточно для покрытия всех требований. Такие правила сталиособенно необходимы с того времени, когда вместе с римским правом в Германиюпроникла практика тайных ипотек и привилегий, соответственно и порядок разделаимущества между взыскателями стал более сложным, чем раньше.
Эпоха Нового времени ознаменовалаускоренное развитие экономических отношений, зарождение основ капитализма исвязанного с этим института кредита, который становится обычным явлением вделовой жизни стран Западной Европы. Это вызывает необходимость дальнейшегосовершенствования законодательного регулирования отношений между кредитором идолжником.
К XVII столетию появляетсяспециальная юридическая литература конкурсного процесса, при её разработкеюристы того времени обращались, прежде всего, к римским источникам иподчинялись авторитету средневековых итальянских писателей. Особенно сильноевлияние на развитие конкурсного права в Европе имело сочинение испанцаСальгадо-де-Самоза, под заглавием «Labyrinthus creditorum», в котором быливпервые собраны и обобщены богатые материалы итальянской литературы и судебныхобычаев, с указанием практики испанских судов. Этот труд и до сих пор непотерял значения для истории конкурсного процесса. Обширная эрудиция автора,близкое знакомство с современной ему практикой, с основными концепциямиитальянских юристов, живость и ясность изложения способствовали распространениюего сочинений далеко за пределы Испании и сделали его авторитетом в ученом миреГермании, Франции. Англии.
На основании источников римскогоправа, можно сделать вывод, что под конкурсом можно понимать выступлениенескольких кредиторов против одного должника. В этой связи выделяется четыревида конкурса: первый, когда кредиторы собираются для проведения совещания оботсрочке платежей по просьбе должника; второй — собрание кредиторов дляобсуждения вопроса об уменьшении какой-либо части долга их общего должника,третий, когда происходит выдвижение претензий со стороны нескольких кредиторовпротив одного должника при судебных взысканиях, четвертый, когда процедуранесостоятельности инициируется самим должником, в том случае, если он уступаеткредиторам все свое имущество для раздела между ними по принадлежности.
Следовательно, можно сделать вывод,что последние два вида конкурса различаются между собой тем, что участиенескольких кредиторов в обыкновенном гражданском процессе и при взысканиях с одногои того же должника является основанием только для частного производства междутеми кредиторами, которые направили свои требования ответчику. Напротив,конкурсный процесс, инициируемый самим должником, является основанием длявозбуждения производства, распространяющегося на всех кредиторов и на всеимущество должника. Правда, и в первом случае возможно объединение требований несколькихкредиторов, но оно ограничивается только кредиторами, предъявившими своитребования, не касаясь других кредиторов, права которых не стесняются впроизводстве отдельных взысканий с того же должника в других судах. Во второмслучае открывалось общее производство о разделе всего имущества должника междувсеми его кредиторами, а потому все они вызывались в конкурсный суд, отдельныевзыскания с должника приостанавливались, и все претензии к нему могли бытьпредъявлены лишь в конкурсном суде.
Этот последний вид конкурса можноразделить еще на две формы: первая — это конкурс, открывающийся вследствиепростой уступки кредиторам всего имущества должника и, вторая — так называемое,предохранительное конкурсное производство, введенное судебной практикой новыхнародов. К простой уступке имущества в пользу кредиторов может быть допущенлишь добросовестный должник, т.е. чья несостоятельность наступила вследствиеслучайных обстоятельств. Напротив, предохранительное конкурсное производствооткрывается по делам банкрота недобросовестного, который, получив кредит,скрылся или бежал от кредиторов. Если на общем собрании кредиторы заявляли онеобходимости предпринять новые действия, направленные на установление причиннаступившей несостоятельности, то решение вопроса о сделке откладывалось додругого заседания. Если за совершение сделки голосовало простое большинство отобщего числа кредиторов присутствующих на собрании, то она направлялась наутверждение суда.
1.1 Исторические предпосылки ипроцесс формирования правовых механизмов банкротства в Германии
Складывавшаяся в Германии в эпохуНового времени практика законодательного регулирования отношения междудолжником и кредитором имела в различных немецких государствах своиособенности.
Конкурсный процесс в Саксонии в главныхчертах был определен законами 1724 г. Более подробные правила были установленызаконом 20 декабря 1766 г., который действовал вплоть до конца XIX века, хотя вдальнейшем по отдельным вопросам конкурсного права и производства был принятцелый ряд поправок и дополнений. Только в шестидесятых годах девятнадцатогостолетия правительство решилось приступить к пересмотру и кодификацииконкурсного законодательства; с этой целью был составлен проект конкурсногоустава, но начавшаяся прусско-австрийская война помешала завершению процессакодификации. Во второй половине ХЕХ в. саксонское законодательствовоспринималось как выражение доктрины так называемого общегерманскогоконкурсного процесса и со своей стороны оказало существенное влияние наразвитие практики самого процесса.
Одной из его главных характерныхособенностей можно считать мировую ликвидацию. Еще в XVII веке лейпцигскомукупечеству позволялось заключать с несостоятельными должниками мировые сделки,если на предложенные должником условия согласится большая часть кредиторов,которая определялась по сумме требований.Впоследствии этиобязательные для меньшинства сделки были возведены в степень закона, но сважными ограничениями, которые просуществовали в саксонском законодательстве досередины XIX столетия. Именно, для действительности и неоспоримости сделки,несостоятельный должник должен был иметь право на своевременное заявление освоей несостоятельности. Одновременно, должник обязан был составить описьсвоего имущества и баланс, подтвердив искренность своих показаний присягой, ибыть в состоянии уплатить конкурсным кредиторам пятьдесят процентов (какминимум) от общей суммы задолженности или доказать, что он разорился понепредвиденным, случайным обстоятельствам, от наступившей несостоятельности своихдолжников, от пожара, военных действий и т.п. При таких условиях суд вызывалконкурсных кредиторов, подтверждал их права и выносил вопрос о заключениимировой сделки на обсуждение. Сделка, принятая большинством кредиторов посумме, утверждалась судом, но не освобождала должника от обязанности доплатитьне учтенные по сделке части долгов в будущем, когда он станет платежеспособным.После смерти должника его кредиторы могли требовать доплаты из оставленного имнаследства.
В конкурсную массу включалось толькото имущество должника, которое принадлежало ему в момент открытия конкурса илиперешло к нему впоследствии. С другой стороны, в конкурсе могли участвоватьтолько те кредиторы, требования которых возникли ранее, чем начался процессконкурсного производства, несмотря на то, что сроки по сделкам могли еще ненаступить.
Ганноверское законодательство неучитывало деление конкурса на торговый и неторговый, не допускало заключенияпринудительных мировых сделок, которые были бы обязательными для меньшинствакредиторов. По мнению законодателя того времени, такие сделки представлялисобой ничем не оправданное вторжение в частные права и, вместо пользы,приносили вред кредиторам и должнику, лишь вовлекая его в новые долги иавтоматически увеличивая общую сумму кредиторской задолженности, как бы мысейчас сказали, маловероятной ко взысканию. Отсрочки и скидки долговдопускались только по единогласному решению всех непривилегированных конкурсныхкредиторов, прибывших для участия на общем собрании.
Конкурсное законодательство Гамбургаотличалось тем, что в этом важном торговом центре до начала XX века действовалУстав о несостоятельности 31 августа 1753 г., с некоторыми изменениями.Составители устава ставили своей главной задачей содействие ускорению процесса.По уставу существовало два разных производства: спорное производство ибесспорная мировая сделка. По заявлению должника о своей несостоятельности илипо просьбе кредиторов, городское начальство назначало комиссию, под надзоромкоторой кредиторы избирали кураторов для разыскания имущества и долговнесостоятельного. В течение 6 месяцев, созывалось общее собрание кредиторов длязаключения мировой сделки с должником. В этой ликвидации участвовали ипотечныекредиторы. Мировая сделка призвана была удовлетворить кредиторские требования.В случае возникновения спора о законности и обоснованности требования того илииного кредитора, комиссия пыталась привести стороны к соглашению, если же этоне удавалось, то спорный вопрос поступал на разрешение в суд. Кредиторыобращались в суд с просьбой об открытии конкурса и назначали особогоповеренного для защиты на суде их интересов. Требования, с которыми не былисогласны поверенные, либо кредиторы, рассматривались судом в обыкновенномисковом порядке, однако процесс удовлетворения требований тех кредиторов,требования которых были признаны, не приостанавливался. После того, как былаисследована бухгалтерия должника и другие обстоятельства дела, комиссия решалавопрос о признаках несостоятельности и докладывала свое заключение бургомиструи городскому совету. Выявив наличие признаков преднамеренного банкротства, судвозбуждал уголовное преследование. Такие предумышленные банкроты подлежалинаказаниям и отвечали за полное удовлетворение требований кредиторов по всейстрогости закона. Неосторожные банкроты подвергались различным ограничениям вправах.
Рассмотрим австрийскоезаконодательство, которое имело свои особенности. В основу многих законовАвстрийской империи были положены принципы общегерманского конкурсногопроцесса. Там же для открытия конкурса являлись неоплатность долгов и частная инициатива.Практически всё конкурсное производство осуществлялось под руководством инадзором непосредственно самого суда. Закон обязывал, одновременно с открытиемконкурса, в обязательном порядке уведомить всех известных кредиторов овозбуждении конкурсного производства; причем не явившиеся в необходимый срокустранялись от процесса, несмотря на то, являлись ли они собственникамиимущества, или нет. Все иски к должнику разбирались только в одном суде. Дажеиски о возврате собственности лишь включались в категорию привилегированныхконкурсных требований.
Процесс раздела конкурсной массыначинался только после того, как устанавливалась очередность удовлетворениятребований кредиторов, за исключением бесспорных привилегированных требований.Следует отметить, что старое местное законодательство Австрии допускало совершениев процессе конкурсного производства заключение мировых сделок, однако,содержало обязательное требование в виде одобрения данного действия собранием,либо комитетом кредиторов. В судебном уставе Иосифа II эти сделки былиограничены теми случаями, когда третье лицо возлагало на себя обязанностьуплатить долги несостоятельного в размерах, определенных сделкой. Такимобразом, многие банкротные дела заканчивались заключением внесудебных мировыхсделок. Такое решение вопроса было более выгодно для мелких кредиторов, которыеимели возможность получить больший процент, а другие кредиторы уступали им своиправа требования, чтобы только избавиться от конкурсного процесса. Следуетотметить, что купеческое сословие, прежде всего, тяготело к решению конкурсногопроизводства через мировое соглашение. В 1859 г., в виду наличия предпосылокэкономического кризиса в государстве, правительство вынуждено было издатьЗакон, который регламентировал мировое производство. В дальнейшем этот законбыл изменен и дополнен, а 17 декабря 1862 г. было издано новое положение о«мировой ликвидации». Оно распространялось только на случаи несостоятельностилиц или компаний, занимающихся торговлей или промыслами, которые за два года допрекращения платежей были записаны в торговые реестры. Каждое такое лицо, вслучае неплатежеспособности, обязано было заявить о том суду, сделать в тот жедень опись всего активного и пассивного имущества, а также представитьсформированный баланс. Мировое производство открывалось по заявлению самогодолжника или одного из кредиторов. Исторические документы того временисвидетельствовали, что если при подаче заявления ни должник, ни кредиторы не ходатайствовалио заключения мирового соглашения, то открывалось обыкновенное конкурсноепроизводство, однако в течение 14 дней еще могла быть рассмотрена поступившаяпросьба любого из кредиторов о заключении мирового соглашения. С открытиемликвидации суд назначал одного из нотариусов в качестве судебного комиссара, адля управления всем имуществом должника суд назначал временный комитеткредиторов, который действовал под надзором судебного комиссара. Комитетназначался численностью от 3 до 5 членов из среды кредиторов, в случае жеотсутствия требуемого количества кредиторов избирался временный управляющийконкурсной массой. Нотариус в течение определенного срока был обязан, повозможности, закончить возложенное на него поручение. Также, нотариус несперсональную ответственность за сохранность имущества и книг должника. Должник,заключивший мировую сделку, оставался членом торгового сословия и управляющимсвоих дел. Конкурсное производство лишало должника всего наличного и долговогоимущества, а также влекло за собой частичные ограничения в праве на торговлю.
Мировое соглашение в случаенесостоятельности и конкурс подпадали под общее понятие производства по делам онесостоятельности. При наступлении первого и второго, налагались: арест,охранение, разыскание, опись и реализация ликвидного имущества, вызовыкредиторов, разбор и удовлетворение их требований, то и другое производствоотличались всеобщим характером или централизацией. Мировая сделка считаласьпредварительной стадией конкурсного производства в тех случаях, когда мировоесоглашение срывалось, и дело заканчивалось конкурсным процессом. Аналогичноеявление было отмечено в английском праве.
Выше приведенные правовые нормы,касающиеся мировых соглашений, на практике содержали много неточностей иоставляли много прав кредиторам, которые не сумели доказать объем и причинывозникновения кредиторской задолженности. Ведение банкротных дел нотариусамивызвало полемику в средствах массовой информации того времени и жалобы (восновном кредиторов) в органы законодательной и представительной власти. Всепроизводство зачастую заканчивалось лишь на стадии проекта мирового соглашения,и, как правило, начиналось в суде заново.
В 1820 г. назрела необходимостьизменить действующее законодательство о конкурсном процессе. Однако, был созданлишь проект судебного устава. Только в 1844 г. были утверждены основныеположения нового конкурсного устава, затем принят проект устава.
С открытием конкурса должник терялправо свободного распоряжения всем тем имуществом, на которое по закону былиналожены судебные взыскания, не зависимо от того, являлся ли он уже на моментвозбуждения процедуры конкурсного производства собственником, либо он приобрелданное имущество в процессе процедуры. Все кредиторы имели право наудовлетворение своих требований за счет средств, вырученных от продажиимущества должника. Поэтому всякое отчуждение, залог или обременение имуществадолжником с момента открытия конкурса считались недействительными. Известныйюрист в области истории конкурсного управления Гамбаров Ю.С., в своей работеотмечал, что уплата долгов несостоятельному с момента открытия конкурсаосвобождали плательщика от ответственности лишь в том случае, когда ондоказывал, что во время осуществления платежа ему еще не было известно оботкрытии конкурса. Удовлетворение кредиторской задолженности осуществлялосьдолжником только в рамках признанного конкурсом объема задолженности. Послетого, как к кредиторам переходило право владения имуществом, они же получалиправо взыскивать и отвечать за должника на суде по притязаниям, касающимсяконкурсной массы. С момента открытия конкурса, не могло быть приобретено правозалога или иного ограничения на имущество, входящее в конкурсную массу. Неналагался запрет на продажу части имущества в пользу отдельного кредитора, идаже уже санкционированное судом взыскание не реализовывалось.Кредиторскаязадолженность могла быть удовлетворена лишь в тех случаях, когда имуществодолжника принадлежало кредитору по праву собственности.
Целью конкурсного процесса являлосьудовлетворение требований кредиторов путем формирования и последующего деленияконкурсной массы. Конкурсное производство оставляло за кредиторами право наполучение процентов по долгам. Долги могли погашаться взаимозачетом, тогдакредитор уже, естественно, не мог предъявить свои требования. При зачетедосрочных требований вычитались проценты по закону.
По вопросу исполнения сделок,заключенных должником до открытия конкурса, по уставу различалось три случая:если сделка была исполнена со стороны должника, то кредиторы вступали в егоправа и могли требовать выполнения сделки со стороны другого контрагента, которыйв свою очередь исполнял сделку и мог требовать удовлетворения.
При введении процедуры конкурсногоуправления все исковые требования кредиторов удовлетворялись из конкурсноймассы пропорционально количеству кредиторов и объему задолженности.
Если сделка сторонами не былаисполнена окончательно, то кредиторы могли выступать со стороны должника, либоотказаться от сделки. Отношения по найму или аренде должником какого-либоимущества прекращались путем отказа сторон с соблюдением действующих законныхсроков. Имущество, сданное должником в наем или аренду, оставалось впользовании наемщика до момента продажи имущества, об этом красноречивосвидетельствую немецкие источники.
Окончательная редакция устава 1868 г.составлялась с учетом минимальных изменений в существовавшие гражданскиезаконы. Поэтому, в отличие от других законодательств, устав не содержал особыхопределений о предъявлении кредиторами исков против юридических действийдолжника, совершенных до конкурса, по этому вопросу все заинтересованные лицаопирались на общие гражданские законы.
Известный исследователь Ниоредьев Е.А.писал: «Устав допускал прекращение процедуры мировой сделкой, если при этом удовлетворялисьтребования всех кредиторов по конкурсу. В случае неявки одного из кредиторов наобщее собрание, назначавшееся для решения вопроса о мировой сделке, онвызывался комиссаром, с предупреждением о том, что в случае вторичной неявкиэтот кредитор будет считаться согласившимся на условия сделки, принятыеостальными кредиторами. Конкурсное производство совершалось в сокращенномпорядке. Просьба о его открытии подавалась в форме простого представления;причем проситель-кредитор должен был доказать недостаточность имуществадолжника. В случае наличия каких-либо сомнений суд поручал комиссару предварительноисследовать имущественное состояние должника, но мог заранее принять меры,направленные на сохранение имущества должника.
На момент решения суда об открытииконкурса допускалось подача жалоб, однако, их подача и дальнейшее принятие крассмотрению не приостанавливали производства. В конкурсную массу обращалось,за некоторыми исключениями, все имущество должника, даже то, которое былоприобретено в продолжении конкурса, а при известных условиях и то, которое былоим отчуждено». Этот опыт законодательства о банкротстве, выработанный в различныхземлях Германии, а также Австрии, стал правовой основой рассмотрения дел онесостоятельности в Конкурсном Уставе 1877 года. В редакции 1898 года,сучетом изменений и дополнений, внесенных принятыми с того времени более чем 20законами по данному вопросу, этот устав не потерял своей актуальности вплоть донастоящего времени. Также имеет значение закон о мировых сделках, широкоприменяемых в делах данной категории, принятый в 1935 году.
В 1994 году после объединения сВосточной Германией в связи с резким увеличением количествапредприятий-банкротов был принят ещё одни закон, который унифицировалзаконодательство о несостоятельности на всей территории Германии.
В современных условиях дело онесостоятельности в Германии может быть открыто в отношении любого лица,независимо от наличия того обстоятельства осуществляет ли онопредпринимательскую деятельность или нет, оказавшегося неспособным платитьдолги. Дела данной категории рассматривают все гражданские суды.
Собрание кредиторов, позаконодательству Германии, созывается после вынесения решения суда, признающегодолжника несостоятельным (кстати, аналогичное правило существует и вдействующем законодательстве Франции). Практика показывает, что ликвидацияпредприятий обычно связана со значительными потерями для кредиторов, акционерови государства, которые в полном объеме не компенсируются продажей имуществасоответствующей фирмы. Поэтому обычно кредиторы, особенно если ими являютсябанки или иные кредитные учреждения, определяют дальнейшие действия в отношениипредприятия-должника еще на начальной стадии неплатежей. При этом возможные вариантырассматриваются в такой последовательности:
1. - возможностьсохранения предприятия и урегулирования задолженности;
2. - добровольнаяликвидация предприятия;
3. - принудительнаяликвидация по решению суда.
При установлении факта наличиякризисной ситуации на предприятии лицами, уполномоченными кредиторами,проводится первичный финансовый анализ состояния предприятия с выявлением основныхего проблем. Проводится комплекс мер, направленных на повышение ликвидностипредприятия, таких как снижение издержек, запасов нереализованной продукции,назначение «кризисного управляющего» для хозяйственной и финансовойстабилизации предприятия.
Для принятия первоочередных мерсоздается комитет по реструктуризации предприятия, состоящий из специалистов вразличных отраслях хозяйственной деятельности, проводящий детальный анализсостояния предприятия и выдвигающий предложения по дальнейшей судьбепредприятия. Решающим критерием является качество продукции, рыночный спрос нанее, экономичность производства и другие «реально-экономические» параметры.Если положение безнадежно — кредитные отношения с должником разрываются иинициируются процедуры по признанию предприятия несостоятельным в судебномпорядке.
При принятии решения о возможностивосстановления платежеспособности предприятия разрабатывается дальнейший план,сопровождающийся, как правило, уступками со стороны кредиторов в видечастичного отказа от требований, которые могут быть переоформлены в ссуды нановых условиях.
Реструктуризация предприятияпроводится путем изменения его организационной и производственной структуры сцелью приспособления к изменяющимся рыночным условиям, концентрации усилийпредприятия на развитии тех сфер деятельности, которые приносят предприятиюосновную часть прибыли.
При рассмотрении дела онесостоятельности в суде и при установлении факта неплатежеспособности должникасуществует два варианта развития событий — заключение мировой сделки между должникоми кредиторами относительно выплаты долгов или процедура конкурсногопроизводства.
Конкурсное производство представляетсобой раздел в пользу кредиторов имущества должника. Имуществом должникараспоряжается назначаемый судом управляющий конкурсной массой, определяющий составэтой массы, дающий ей денежную оценку, реализующий ее и распределяющийполученные средства между кредиторами. Вне очереди удовлетворяются требованиязалоговых кредиторов. Из остального имущества вначале удовлетворяютсятребования массовых кредиторов и возмещаются издержки, затраченные напроведение самой процедуры банкротства. Затем возмещаются задолженности позаработной плате, по налогам, требования поставщиков, банков и иных кредиторов,не имеющих обеспечения по ссудам.
По окончании конкурсного производствапрекращаются все процессуальные действия в отношении имущества должника в связис объявлением его несостоятельным. Прекращают свое существование органыконкурсного управления, должник вновь приобретает право управления имуществом,не реализованным во время конкурсного производства, кредиторы получают правосамостоятельного взыскания по долгам в части, не покрытой в процессе конкурсногопроизводства. Таким образом, можно сделать вывод, что в германскомзаконодательстве даже завершение процесса конкурсного производства неосвобождает от выплаты долгов.
1.2 Германская система регулированиянесостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности Германия
В 1994 году германский парламентодобрил новый законопроект о несостоятельности — Insolvenzordnung. Интереснымявляется сам процесс разработки и вступления в силу этого закона. Министерствоюстиции в 1985 году создало комиссию для подготовки законопроекта. В нейучаствовали судьи, специализирующиеся в банкротстве, практики, академики,банкиры, представители торговых союзов. При одобрении законопроекта былопринято решение о том, что новый закон начнет действовать с 1 января 1999 года.Это сделано для того, чтобы до начала действия закона все заинтересованныесубъекты смогли ознакомиться с ним и подготовиться к его введению. Также в этотпериод могут быть внесены и уже вносятся поправки в закон.
В настоящее время вопросынесостоятельности в Германии регулируются двумя законами — Konkursordnung(конкурсное производство — принят в 1877 году) и Vergleichsordnung (мировоесоглашение — принят в 1935 году). Имеются некоторые особенности, связанные снедавним объединением Германии. В соответствии с соглашением об унификации натерритории Восточной Германии до вступления в силу Insolvenzordnung действуютспециальные нормативные акты.
Основной целью действующихнормативных актов, регулирующих несостоятельность, является «прежде всего,конкурсное производство с задачей удовлетворения требований кредиторов. Мировоесоглашение играет второстепенную роль» 1. Германская система регулированиянесостоятельности, весьма успешно действовавшая ранее, уже не могла справитьсяс нарастающими объективными трудностями и усложнением общественно-экономическихпроцессов, и поэтому возникла необходимость реформирования законодательства онесостоятельности.
Анализ отдельных положенийсовременного законодательства Германии
Субъектами производства по делам онесостоятельности могут быть любые физические и юридические лица. 2. Такжеможет быть • открыто производство в отношении имущества объединения, неявляющегося юридическим лицом, путем приравнивания его статуса к статусуюридического лица. Производство по делам о несостоятельности может быть открытов отношении имущества общества, не являющегося юридическим лицом (открытоготоргового товарищества, коммандитного товарищества, общества по гражданскомуправу, судовладельческого товарищества, европейского экономического концерна).
Производство по делам онесостоятельности не допускается относительно имущества федерации или земли(земля здесь как административно-территориальная единица), юридического лицапубличного права, надзор за которым осуществляется землей (российскийэквивалент — субъект федерации). В отношении физического лица применяетсяособая процедура.
Условия открытия производства поделам о несостоятельности.
Для открытия производства по делу онесостоятельности закон требует, прежде всего, чтобы имелось в наличиидостаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела.
1. Общим основанием для открытияпроизводства является неплатежеспособность
2 Должник являетсянеплатежеспособным, если он не в состоянии выполнить подлежащие исполнениюплатежные обязательства. Поводом для признания неплатежеспособности можетпослужить приостановление платежей. При подаче должником ходатайства оботкрытии производства о несостоятельности презюмируется наличие реальнойнеплатежеспособности или угрозы неплатежеспособности.
Для юридического лица основаниемоткрытия производства также может быть превышение обязательств должника надстоимостью имущества (то есть для открытия процедур несостоятельности возможноиспользование либо критерия неплатежеспособности, либо критерия превышенияпассивов над активами). Если должником становится субъект, не являющийсяюридическим лицом, то его правовой статус (для целей открытия производства)приравнивается к статусу юридического лица. Право заявлять ходатайство оботкрытии производства имеют кредиторы и должник. Причем ходатайство кредиторадопустимо, если кредитор юридически заинтересован в открытии производства онесостоятельности и может предоставить доказательства такой заинтересованности.
Если несостоятельным лицом являетсябанк, то исключительное право на подачу заявления имеет Центральный банк.
Последствия возбуждения производствапо делу о несостоятельности. Применяемые процедуры.
Характерной особенностью германскогозаконодательства раньше являлось то, что урегулировать долги несостоятельногодолжника можно было только мировой сделкой или конкурсным производством. Сейчасв Insolvenzordnung предусмотрена дополнительная возможность урегулирования сиспользованием конкурсного плана (в основном направленного на продолжениеработы предприятия). Это новая процедура — ее можно назвать планомвосстановления платежеспособности — запускается только при определенном уровнесогласия кредиторов (совершенно иной подход, чем в США).
Следует отметить, что в новомгерманском регулировании используется принцип единой («унитарной») процедурынезависимо от того, будет ли в конечном счете должник реорганизован илиликвидирован.
1. Все дела начинаются сразуоткрытием конкурсного производства; формируется конкурсная масса; конкурснымуправляющим готовится отчет, на основании которого принимается решение овозможности продолжения деятельности предприятия или об окончательнойликвидации. План восстановления платежеспособности может быть принят на любойстадии до окончания конкурсного производства и ликвидации несостоятельногоюридического лица. В случае открытия производства суд назначает конкурсногоуправляющего.
2. При этом права должникараспоряжаться и управлять имуществом, входящим в состав конкурсной массы,переходят к конкурсному управляющему.
3. Распоряжения должника, сделанные вотношении предметов, которые включены в конкурсную массу, являютсянедействительными. В то же время при наличии ряда условий суд может разрешитьдолжнику продолжать управлять и распоряжаться имуществом, включенным вконкурсную массу, — если имеется просьба должника; если с этим согласенкредитор, заявивший ходатайство об открытии процедур; если это не причинитущерб или приведет к затягиванию дела.
В таком случае вместо конкурсногоуправляющего назначается уполномоченный. Суд может отменить решение осамоуправлении, если этого потребует собрание кредиторов либо об этом будетподано ходатайство от обеспеченного кредитора или конкурсного управляющего ибудут нарушены условия, разрешающие самоуправление, либо о прекращениисамоуправления ходатайствует должник. В обязанности уполномоченного входитпроведение проверки финансового положения должника, а также наблюдение за егорасходами и доходами.
При обнаружении любых обстоятельств,которые могу привести к причинению ущерба кредиторам, уполномоченный обязансообщить комитету кредиторов и суду о таких обстоятельствах. Должник не имеетправа принимать на себя обязательства, если против этого возражаетуполномоченный. Для принятия обязательств, выходящих за рамки обычного оборота,требуется согласие уполномоченного. У уполномоченного есть право требоватьпоступления всех денежных средств в пользу должника через расчетный счет икассу, контролируемые уполномоченным. Для совершения сделок, имеющих особое значение,должнику необходимо получать согласие комитета кредиторов. Собрание кредиторовможет ходатайствовать об утверждении судом положения, при котором определенныесделки, заключаемые должником, признаются действительными только при одобренииуправляющим. Такое же ходатайство может заявить обеспеченный или конкурсныйкредитор, если необходимо безотлагательно предотвратить ущерб. Решение суда онеобходимости получения одобрения должно быть опубликовано.
При открытии конкурсного производствавводится запрет на принудительное исполнение в пользу отдельных кредиторов поотношению к имуществу, включенному в конкурсную массу, а также напринудительное исполнение судебных решений, принятых в течение месячного срокадо момента открытия производства.
Органы управления в процедурахнесостоятельности.
Германское законодательство онесостоятельности предусматривает, что при открытии производства должникотстраняется от управления бизнесом и суд назначает конкурсного управляющего.Позднее собрание кредиторов вправе избрать в качестве управляющего другое лицоКонкурсным управляющим может быть назначено пригодное, особо компетентное инезависимое от кредиторов и должников физическое лицо. Конкурсный управляющийосуществляет свою деятельность под надзором суда. Он может быть отозван судомпо собственной инициативе, по просьбе комитета кредиторов или собраниякредиторов. Предусматривается ответственность конкурсного управляющего в видевозмещения убытков всем участникам в том случае, если он будет признан виновнымв нарушении обязанностей. Также предусматривается ответственность конкурсногоуправляющего, если в результате его неправильных действий будет потерянавозможность полного исполнения обязательств по конкурсной массе. ВInsolvenzordnung предусмотрена возможность назначения временного конкурсногоуправляющего для применения мер обеспечения. По окончании возложенных на негообязанностей конкурсный управляющий должен представить отчет собраниюкредиторов, который проверяет суд по делам о несостоятельности.
Органами управления также являютсясобрание кредиторов и комитет кредиторов. Перед первым собранием кредиторов судможет учредить комитет кредиторов. В комитете кредиторов должны бытьпредставлены кредиторы с правом на особое удовлетворение; конкурсные кредиторыс максимальными требованиями; кредиторы с небольшими требованиями; наемныеработники. Собрание кредиторов решает, следует ли создавать комитет кредиторов,и если да, то кто будет входить в его состав. Задачами комитета кредиторовявляются оказание содействия конкурсному управляющему и контроль за егоработой. Решения комитета правомочны, если за них проголосовало большинство приусловии, что в голосовании приняло участие большинство членов комитета.Собрание кредиторов созывается, если поступило ходатайство об этом отконкурсного управляющего, комитета кредиторов или, в зависимости от суммытребований и характера прав требований, от нескольких кредиторов. Решениесобрания кредиторов признается действительным, если сумма требований,принадлежащих проголосовавшим за него кредиторам, составит более половины суммытребований кредиторов, участвующих в голосовании.
На заседании по оценке отчетасобрание кредиторов принимает решение, следует ли ликвидировать предприятие илиразрешить предприятию временно функционировать. Собрание может такжеуполномочить управляющего подготовить конкурсный план.
Обеспеченные требования.
Все имущество, принадлежащее должникуна момент открытия производства по несостоятельности, является конкурсноймассой. Следовательно, и предметы обеспечения включаются в конкурснуюмассу (это — нововведение в германском праве). Все действия обеспеченныхкредиторов по обращению взысканий на предмет обеспечения будут реализовыватьсяв судебном порядке с участием конкурсного управляющего.
Если предметом обеспечения являетсянедвижимое имущество, то кредиторы могут ходатайствовать об обращении взысканияна недвижимость. Причем порядок действий будет регулироваться законом опринудительной аукционной реализации. Если право обеспечения возникло наосновании сделки или в силу закона, то обеспеченный кредитор имеет право наособое удовлетворение из предмета обеспечения главного требования, процентов ииздержек. Если движимое имущество, являющееся предметом обеспечения, находитсяво владении конкурсного управляющего, то он может свободно реализовывать этодвижимое имущество. Конкурсный управляющий обязан предоставлять обеспеченномукредитору информацию, возможность осмотра предметов обеспечения, анализабухгалтерских документов. Перед продажей предметов обеспечения конкурсныйуправляющий должен уведомить кредитора о своем намерении, при этом у кредитораесть право предложить свой вариант реализации. Если реализация предметаобеспечения необоснованно затягивается, обеспеченный кредитор имеет право наполучение процентов, связанных с такой задержкой.
После реализации конкурснымуправляющим предметов обеспечения из вырученной суммы компенсируются в пользуконкурсной массы издержки по реализации, а оставшаяся сумма передаетсяобеспеченному кредитору. Если реализацию произвел кредитор, то он обязанкомпенсировать конкурсной массе издержки по фактическим расходам, связанным спредметом обеспечения, и заплатить налог с оборота. Конкурсный управляющийимеет право на использование движимого имущества, являющегося предметомобеспечения и находящегося в его владении, при условии последующей компенсациипотери стоимости такого предмета.
Если право на реализацию движимогоимущества имеется у обеспеченного кредитора, то суд может по ходатайствуконкурсного управляющего, ознакомившись с мнением кредитора, указать срок, втечение которого кредитор должен реализовать предмет обеспечения. По истеченииэтого срока такое право имеет конкурсный управляющий.
Обеспеченные кредиторы могутотказаться от права на особое удовлетворение, при этом у них возникает право надолевое удовлетворение из конкурсной массы. Этот вариант также допустим, еслиособое удовлетворение стало невозможным.
Требования обеспеченных кредиторовконкурируют между собой (удовлетворяются пропорционально). В целях определенияпорядка очередности удовлетворения к обеспеченными кредиторам приравниваются:
— кредиторы, которым должник дляобеспечения обязательства передал в собственность движимое имущество;
— кредиторы, которым принадлежитправо удержания;
— федерации, земли, общины, которыевладеют имуществом, являющимся гарантией уплаты налогов, сборов, таможенныхпошлин.
Взаимозачет.
Если у кредитора на момент открытияпроизводства по закону или соглашению имелось право на проведение зачета, тоначало процедур несостоятельности не затрагивает это право
2. Если право на зачет возникло входе производства о несостоятельности, оно может быть реализовано только тогда,когда в отношении подлежащих зачету требований наступили условия исполнения.Если требование является безусловным и может быть исполнено до началапроизводства, то зачет запрещен.
3. Зачет также не допускается, если:конкурсный кредитор стал должен конкурсной массе после открытия производства онесостоятельности; приобрел право требования к должнику от других кредиторовпосле открытия производства о несостоятельности; получил право требования врезультате действия, которое может быть обжаловано; должен конкурсной массе, аправо требования должно быть исполнено за счет свободного имуществадолжника".
Оспоримые сделки.
Условия оспоримости сделок зависят оттипа сделок, субъектного состава, намерения сторон, последствий сделок. Правооспорить юридическое действие, согласованное между должником и другимкредитором, появляется у кредитора, если: это действие было предпринято дляудовлетворения требований другого конкурсного кредитора в течение трех месяцевперед подачей ходатайства о начале производства (при условии, что конкурсныйкредитор, в чью пользу было совершено действие, знал о неплатежеспособностидолжника); после подачи ходатайства о начале производства при условии, чтокредитор знал о неплатежеспособности. «Для лица, близкого к должнику,резюмируется его информированность о платежеспособности».
Кредитор может оспоритьнесогласованное юридическое действие, предоставившее конкурсному кредиторувозможность получения или удовлетворения требования, на которое он право в товремя не имел, если: это действие было предпринято в течение месяца до подачиходатайства о начале производства; в течение трех месяцев до подачиходатайства, а должник уже был неплатежеспособным; в течение трех месяцев доподачи ходатайства, причем кредитор знал, что действия причиняют ущерб другомукредитору.
В случае, когда произошло намеренноепричинение вреда, то можно оспорить сделки, совершенные должником в течениедесяти лет до подачи ходатайства о начале производства при условии, что другаясторона знала об угрозе неплатежеспособности.
3. Возможно оспорить возмездныйдоговор должника с близким лицом, наносящий прямой ущерб кредитору, если этотдоговор был заключен в течение двух лет до подачи ходатайства о началепроизводства или другой стороне было известно о намерении должника нанестиущерб кредиторам.
Безвозмездные действия должника могутбыть опротестованы, если они были совершены в течение четырех лет до подачиходатайства о начале производства. В законе также предусматривается возможностьопротестования сделок должника с участниками предприятия, в результате которыхим передается или возвращается вложенное в предприятие должника имущество. Всеимущество, которое приобретено в результате сделки, впоследствииопротестованной, должно быть возвращено в конкурсную массу (в таком случаеруководствуются правилами о неосновательном обогащении). Правила оспариваниясделок действуют как при ликвидации, так и при выполнении плана восстановленияплатежеспособности.
Процедуры несостоятельности,направленные на восстановление платежеспособности и связанные с ограничениемполномочий распоряжения активами.
Сейчас в Германии действуетKonkursordnung, принятый в 1877 году. По резолюции Бундестага 1 января 1999года должен вступить в силу новый нормативный акт о несостоятельности-Insolvenzordnung. Этот акт отражает самые серьезные фундаментальные измененияв законодательстве о несостоятельности с 1877 года. «Одним из наиболее важныхнововведений является план восстановления платежеспособности».
1. В § 1 Insolvenzordnungуказывается, что целями производства законодательства о несостоятельностиявляются совместное получение кредиторами удовлетворения от должника за счетреализации имущества должника и распределение вырученного или принятие наоснове плана по восстановлению платежеспособности особого порядка, имеющегоцелью в первую очередь сохранение предприятия. В плане могут быть разработанывсе возможные схемы урегулирования долгов предприятия. Право представленияплана суду имеют конкурсный управляющий и должник. Причем должник можетпредставить план одновременно с подачей ходатайства об открытии производства онесостоятельности. При разработке плана управляющим в совещаниях имеют правоучаствовать комитет кредиторов, совет предприятия, комитет представителейуправляющего персонала и должник.
2. План должен состоять изописательной части (изложение мер, предпринятых после открытия производства онесостоятельности) и констатирующей части (предполагаемый правовой статусучастников производства в результате реализации плана). План должен делитькредиторов на группы. Количество групп не ограничивается. Деление должнопроизводится, как минимум, между обеспеченными кредиторами, обычнымикредиторами и различными типами субординированных кредиторов.
3. Из числа кредиторов с одинаковымитребованиями могут образовываться разные группы. Для обеспеченных кредиторовдолжно быть четко указано, затрагиваются ли их права планом и в какой степени.Если план не предусматривает специальные положения для обеспеченных кредиторов,то их право на особое удовлетворения сохраняется. Для обычных исубординированных кредиторов также должно быть четко указано в плане,затрагиваются ли их права и в какой степени. Причем для требований по денежнымштрафам, наложенным в административном порядке, принудительным выплатам, атакже выплатам в связи с уголовно наказуемыми деяниями план не можетпредусматривать исключение или ограничение ответственности. Презюмируетсяравенство кредиторов одной группы в случаях, когда конкретный кредитор несогласился на иное удовлетворение. Если план не предусматривает продолжениядеятельности должника, то тогда должник освобождается от неисполненныхобязательств перед конкурсными кредиторами (на это обстоятельство должно бытьуказано в констатирующей части плана). Если план предполагает удовлетворениетребований кредитора из предполагаемых доходов должника, то в таком случаедолжна быть представлена опись имущества, расписаны возможные доходы и расходы.К плану должно быть приложено заявление с согласием должника на продолжениеуправления предприятием (если план предусматривает такое продолжение)
1. Суд может отклонить план, еслинарушены положения о порядке представления и содержании плана и не былиустранены недостатки; если выполнение представленного плана нереально; еслипредставленный ранее план не был одобрен кредиторами или утвержден судом и поновому плану должника имеется ходатайство от конкурсного управляющего (попоручению комитета кредиторов) об отклонении плана. Суд представляетвозможность высказать мнение по плану комитету кредиторов, совету предприятия,комитету представителей управленческого персонала, должнику, конкурсномууправляющему, ведомственным представителям. Если продолжение реализации ираспределения имущества может помешать исполнению предполагаемого плана, то походатайству конкурсного управляющего или должника суд может приостановитьреализацию или распределение имущества должника.
Суд назначает заседание длярассмотрения плана и голосования. О проведении голосования публикуетсяофициальная информация. Специально приглашаются конкурсные кредиторы, заявившиетребования, обеспеченные кредиторы, конкурсный управляющий, должник, советпредприятия и комитет представителей управленческого персонала. Право голосапредоставляется на основании требований, которые были заявлены и не могут бытьоспоренными. Субординированные кредиторы права голоса не имеют. Обеспеченныекредиторы могут голосовать в группах кредиторов, если только они отказались отудовлетворения своих требований в обычном порядке или такое удовлетворениестало невозможным. Кредиторы, требованиям которых план не наносит ущерба,правом голоса не обладают. Каждая группа голосует отдельно.
Для принятия плана необходимо, чтобыв каждой группе с планом согласилось большинство голосующих кредиторов, а сумматребований кредиторов, проголосовавших за план, была больше половины суммытребований голосующих кредиторов. План считается принятым, если даже за него непроголосовало необходимое большинство, при условии, что кредитор данной группыв соответствии с планом не был поставлен в худшее положение, чем он оказался быпри отсутствии плана; кредиторы данной группы участвуют в плане соразмерно сдругими группами; большинство голосовавших групп одобрили план.
В случаях, когда ни один изкредиторов какой-либо группы не принял участие в голосовании, такая группасчитается проголосовавшей за план. Должник, не высказавший возражений противплана, считается согласившимся с планом. Согласие должника не имеет значения,если он по плану не ставится в худшее положение, чем оказался бы без плана, иникто из кредиторов не получит больше причитающегося удовлетворения Послепринятия плана конкурсными кредиторами и одобрения его должником план долженбыть утвержден судом.
Представить суду план без решениясобрания кредиторов имеют право не менее пяти обеспеченных кредиторов илиобычных кредиторов, которые обладают не менее чем пятой частью голосов; должники любое лицо с долей участия в капитале должника (не физического лица). Послевступления в силу решения об утверждении плана судом положения плана становятсяобязательными для всех участвующих лиц и для кредиторов, голосовавших противпринятия плана. Если кредитор получил ранее удовлетворение большее, чемпредусмотрено по плану, то утверждение плана не устанавливает обязательствокредитору возвратить излишне полученное. В случае, когда в соответствии спланом положение кредитора оказались ухудшенными и в отношении этого кредиторадолжник допустил существенное нарушение условий плана (неоплата в срокобязательства), то такое ухудшение прав кредитора по сравнению с условиямиплана теряет силу. Если до полного выполнения плана в отношении должника былооткрыто новое производство о несостоятельности, то все положения плана,ухудшающие права кредиторов, теряют силу.
После утверждения плана судомкредиторы, чьи требования не оспорены и включены в таблицу, имеют правотребовать принудительного исполнения положений плана в судебном порядке. Сразуже после утверждения плана суд принимает решение об окончании производства онесостоятельности.
О таком решении публикуетсяофициальная информация. С этого момента конкурсный управляющий и члены комитетакредиторов прекращают исполнение своих обязанностей и должнику возвращаетсяправо свободного распоряжения имуществом. В констатирующей части может бытьпредусмотрено осуществление надзора за выполнением плана. Надзор может бытьпоручен кредиторами специальному лицу или конкурсному управляющему. В последнемслучае продолжаются полномочия конкурсного управляющего и комитета кредиторов,а надзор осуществляется судом. В течение периода надзора надзирающий долженежегодно отчитываться перед комитетом кредиторов и судом. Конкурсныйуправляющий обязан немедленно информировать суд, комитет кредиторов (иликредиторов в случае, когда комитет не сформирован), если он поймет, что планосуществляется ненадлежащее или вообще неосуществим.
В плане может быть предусмотрено, чтоопределенные виды сделок должны совершаться лишь с согласия конкурсногоуправляющего. Для продолжения деятельности предприятия, как правило, необходимновый кредит. В плане может быть предусмотрено, что кредиторы по кредитам,полученным в период надзора, будут иметь более высокий приоритет, чем другиекредиторы. В таком случае в плане должна быть определена общая сумма возможныхкредитов. Приоритет кредитов, полученных в период надзора, будет действоватьтолько в отношении согласившихся на то кредиторов. Такой же порядок установленв отношении кредиторов по договорам, которые заключаются в период надзора.Приоритет указанных кредиторов по договорам и кредитам учитывается при открытиинового конкурсного производства в период осуществления плана.
Суд принимает решение об окончаниинадзора, если план выполнен или гарантировано его выполнение; или с моментаокончания производства прошло три года и не поступило ходатайства открыть новоеконкурсное производство. Об окончании режима надзора публикуется официальноесообщение. Издержки по осуществлению надзора компенсируются за счет имуществадолжника.
Ликвидационные процедурынесостоятельности. Очередность истцов.
Все имущество, принадлежащее должнику(за некоторыми исключениями), составляет конкурсную массу для удовлетворениятребований кредиторов. В первую очередь из конкурсной массы удовлетворяютсятребования кредиторов, которые:
— обладают правом залога на вещь,входящую в конкурсную массу;
— получили от должника дляобеспечения обязательств в собственность вещь;
— имеют право на удержание; а также:
— федерации, земли, общины, имеющиеудерживаемое или арестованное имущество, являющееся гарантией по таможенным иналоговым платежам.
Все эти кредиторы называютсякредиторами с правом на особое удовлетворение. Они являются конкурентнымикредиторами, то есть их иски в случае недостаточности имущества удовлетворяютсяпропорционально требованиям. В пользу лиц, обладающих правом на особоеудовлетворение, по их желанию может быть произведено принудительное взысканиена предмет залога или права удержания. Однако они могут получить долевоеудовлетворение из конкурсной массы, если откажутся от особого удовлетворенияили особое удовлетворение стало невозможным.
Затем компенсируются издержкипроизводства о несостоятельности — судебные издержки, расходы на временныхконкурсных управляющих, вознаграждение конкурсным управляющим, членам комитетакредиторов и прочие обязательства конкурсной массы (из действий конкурсногоуправляющего по управлению и распределению конкурсной массы); требования издвусторонних договоров, исполнение которых должно иметь место после открытияпроизводства о несостоятельности; обязательства из неправомерного увеличенияконкурсной массы.
Затем удовлетворяются прочиетребования кредиторов в следующей очередности:
— проценты, начисленные потребованиям конкурсных кредиторов, с момента открытия производства;
— издержки отдельных кредиторов;
— денежные штрафы, административныевзыскания, наложенные в административном порядке, а также денежные выплаты всвязи с противоправными действиями;
— требования по безвозмезднымобязательствам должника;
— требования по возврату ссуды,выданной в погашение взноса участников общества для образования капитала (вслучае равной очередности требования погашаются пропорционально).
Затем погашаются требования, покоторым между кредитором и должником была согласована очередность дляпроведения процедур несостоятельности.
Опоздавшие требования участия враспределении не принимают.
1.3 Историческое становлениефранцузского законодательства о несостоятельности и его современное состояние
Несмотря на то, что кодификацияфранцузского законодательства о банкротстве ведет свой отсчет с эпохиНаполеона, детально разработанная система соответствующих законов действовалаво Франции уже в позднее средневековье. В свою очередь корни этой системы, какнормы римского права, так и обычное право франков. Известно, что уже древниевремена племена, населявшие географическое пространство, называемое в настоящеевремя Францией, пытались разрешить вопросы возврата кредитов и ответственностидолжника. В обычном праве франков применялась такая мера как личная кабала задолги, подобная той, которая имела место в Древнем Риме. Впоследствии, уже былопризнанным правилом, чтобы работы должника в пользу кредитора засчитывались впогашение долга, а еще позднее долговая кабала была заменена тюремнымзаключением должников. Личное задержание должника производилось сначала безрешения суда, а уже впоследствии с санкции суда, если кредитор предъявлял судудокумент, заключавший в себе условие об аресте.
С укреплением королевской власти воФранции возникло правило, согласно которому король, подобно римскимимператорам, имел право давать отсрочки в платеже долгов. Сначала распоряженияэтого рода носили случайный и беспорядочный характер, но со временем для такихслучаев было установлено особое производство, определенное ордонансами 1667 и1669 г. Должник испрашивал, так называемую отсрочную грамоту из королевскойканцелярии. Далее грамота предъявлялась в суд по месту жительства должника, итуда же вызывались кредиторы для заявления своих возражений. Выслушав их, судрешал вопрос о предоставлении отсрочки, обыкновенно не более чем на 5 лет.Однако, ещё до вступления в силу данного решения (королевской грамоты), должникосвобождался от ареста, и, даже на принадлежащие ему имущество, арест неналагался. Санкционированная судом отсрочка не касалась ответственностипоручителей и других со должников просителя.
Это право получения отсрочек, сразными ограничениями, продолжало существовать вплоть до Великой французскойреволюции, ас 1791 года было отменено, как вредное вторжение государственнойвласти в неотъемлемые права частной собственности. В то время, как происходилопостепенное развитие имущественных взысканий, личные взыскания все более иболее ограничивались и отступали на второй план. Ордонанс 1667 г. о личномзадержании за долги вплоть до революции оставался основным действующим законом,связанным с вопросом о несостоятельности, однако его действие временноприостанавливалось в 1715 г., в связи с ведением войны с Испанией. Унификация исистематизация актов о несостоятельности были впервые проведены во Франции в1807 году. Согласно кодексу Наполеона, главенствующее значение в делепредупреждения фиктивных и преднамеренных банкротств придавалось мерамуголовного преследования, и лишь в начале 40-х г.г. прошлого столетия сталиприменяться меры гражданско-правового характера.Производствоимущественных взысканий, существовавшее в то время, было положено в основаниеконструкции устава гражданского судопроизводства 1806 г. При этом следуетотметить, что данный правовой документ различал права взыскателей при продажедвижимого и недвижимого имущества. В случае недостаточности движимого имуществана покрытие всех долгов, взыскателям и должнику предоставлялось право в течениемесяца заключить соглашение о разделе его по соразмерности долгов с величинойсумм, вырученных из продажи. В случае отсутствия соглашения, разделпроизводился в судебном порядке.
При исполнении имущественныхвзысканий по судебным решениям в исполнительной инстанции могли встречатьсяслучаи когда нескольких взыскателей выступали с имущественными требованиямипротив одного и того же должника. Если имущества его было недостаточно напокрытие всех взысканий, то состояние должника называлось неоплатностью. Вообщеиз возникавших прецедентов стечения ряда взыскателей постепенно развилосьособое производство. Первое, наиболее детализированное его описание, былосделано видным французским юристом XIX века Потье.
Так, Потье в частности отмечает, чтопо общему правилу, каждый взыскатель, имевший какой-либо исполнительный акт,выданный на основании судебного решения, имел право производить отдельноевзыскание в свою пользу, не вызывая других кредиторов. Так, например, он могарестовать через судебного пристава движимое имущество должника или егонедвижимые имения. В том и другом случае возможны были ситуации, когдавозникали различные возражения и споры. В случае, если арест на имущество былуже наложен, то другие кредиторы должны были просить только о соучастии в этомаресте и о разделе выручки по свойствам и преимуществам каждого права.Заявления вышеуказанных кредиторов направлялись судебному приставу, который наосновании их приостанавливал выдачу взыскателю вырученных от продажи конкурсноймассы денег до вступления в силу судебного решения. Кредиторы, у которых быликакие-либо возражения, должны были вызвать взыскателя в суд, который иопределял порядок удовлетворения их требований.
Судебный пристав, по истечениимесяца, был обязан не позднее восьмидневного срока, внести вырученные черезпродажу деньги, за исключением издержек по взысканию, в кассу учрежденную дляхранения таких сумм. По истечении этих сроков и по распоряжениюсудьи-комиссара, кредиторы, заявившие свои права, вызывались для предъявлениядокументов, а должник к предъявлению возражений по предъявленным к немутребованиям. Кредиторы были обязаны представить комиссару свои документы (подкоторыми следует понимать не только само требование кредитора, но ипервоначальные документы послужившие основанием возникновения кредиторскойзадолженности срок не позднее одного месяца с того дня когда им стало известноо возбуждении процедуры. Надлежаще уведомленные, но не предъявившие своитребования в установленный срок кредиторы, не допускались к участию в деле.Вместе с документами подавалась просьба о включении требований кредитора в тотили другой разряд или о преимущественном удовлетворении, и, одновременно,назначался стряпчий, которому проситель доверял ведение его дела. Когда всекредиторы, заявившие свои права, представляли комиссару вышеуказанныедокументы, то последний, не ожидая окончания месячного срока, приступал ксоставлению расчета о распределении сумм между взыскателями. Кредитор, поинициативе которого было произведено назначение комиссара, сообщал через своегостряпчего другим кредиторам, представившим документы, и самому должнику, осоставлении этого расчета, вызывал их для прочтения протокола о расчете изаявлял возражения против него в 15-дневный срок. Если в течение этого срокаспора между кредиторами не возникало, то расчет вступал в законную силу и наосновании его производился раздел сумм между взыскателями. В случае наличияспора, дело переходило в суд.
По правилам ипотечной системы, еще допродажи недвижимого имущества, об этом должны были быть уведомлены всекредиторы, права которых были зафиксированы в ипотечных книгах. Посленазначения комиссара, им высылались новые уведомления, в которых предлагалось втечение месяца (с момента получения уведомления) предъявить свои требования кдолжнику.
Далее, по предъявлении претензий илипо истечении срока, комиссар составлял список о размещении каждого изкредиторов на разряды, а кредитор, просивший о назначении комиссара, был обязанизвестить об этом других кредиторов. Однако, если какой-либо кредиторпредставлял свои документы после истечения вышеуказанного срока, но доокончательного утверждения раздела, то претензия его принималась.
Кредитор, пропустивший вышеуказанныйсрок, оплачивал судебные издержки, вызванные подачей его требования, а такжебыл ответственным за возникновение излишних процентов, которые образовывалисьна сумму требований других кредиторов за время рассмотрения его дела. Если вустановленный срок никаких возражений не предъявлялось, то комиссар утверждалсоставленный расчет, объявлял кредиторов, не представивших свои документы,устраненными от участия в разделе, распоряжался об уничтожении записей випотечных книгах и о выдаче свидетельств кредиторам, которым причиталосьполучить что-либо из суммы, вырученной от продажи имения.
Судебное рассмотрение споровосуществлялось по тем же правилам что и при осуществлении взысканий с движимогоимущества, причем кредиторы, помещенные в списке ниже оспоренных претензий,выбирали общего стряпчего для ведения дела, или же оно велось стряпчимпоследнего, по списку, кредитора. Судебное решение выносилось после заслушиванияв судебном заседании доклада комиссара и с учетом заключения прокурора. Наданное судебное решение также могла быть принесена апелляционная жалоба.
В 1855 г. во Франции была введенацелая система фактического укрепления прав на недвижимое имущество, котораятеперь производилась на основании записи в ипотечные книги. По закону от 23марта 1855 года в ипотечные книги вносились не только ипотечные права, но всевообще акты о переходе или ограничении права собственности на недвижимое имущество,а также об установлении вещных прав на чужом имении.
Законом 1838 года был значительноизменен порядок назначения попечителей. С принятием данного закона суд не былсвязан решением собрания кредиторов о выборах попечителя, мог назначитьпопечителем любое лицо, не аффилированное по отношению к участникам процесса. Такжеэтим законом было предусмотрено наличие определенных казенных счетов, накоторых должны были аккумулироваться определенные суммы средств, полученные отвырученной конкурсной массы. Эти средства направлялись на проведениепервоочередных мероприятий по вновь возбужденным делам. (Необходимо отметить,что аналогичная попытка по созданию таких счетов была предпринята и приразработке ныне действующего российского закона «О несостоятельности(банкротстве)»).
Следует признать, что Закон 1838 годаостается одним из центральных действующих элементов законодательства онесостоятельности Франции до настоящего времени. С 1838 вплоть до начала XXстолетия в Национальное Собрание Франции было внесено более 20 законодательныхпредложений по усовершенствованию законодательства о несостоятельности, средикоторых наиболее интересными были — законодательные предложения Леконта,Мартена и Камелина. 4 марта 1889 года было приняты дополнения, суть которыхсводилась к попытке освободить «несчастного» банкрота от бремени последствийпризнания банкротства, если он в течение 15 дней с момента наступления срокапоследнего неоплаченного платежа, сам обратится в суд с заявлением о признанииего несостоятельным.
Действующая система французскогозаконодательства о несостоятельности характеризуется большим количествомподзаконных нормативных актов, однако, базовым здесь является Закон от 25января 1985 года. Признаками и условиями по нему наступления несостоятельностиявляются невозможность исполнить обязательства по платежам, посредствомимеющегося в распоряжении должника имущества. Конкурсным кредитором может бытьпризнано любое лицо по денежным обязательствам, независимо от правовой природыих возникновения.
Круг субъектов, к которым могла бытьприменена процедура, значительно расширен, в него включены также и любыеюридические лица. Подтверждено правило (регламентированное ранее ещё Законом 1838года) о не наступлении неблагоприятных правовых последствий для лицсамостоятельно подавших заявление в суд о признании несостоятельным. Крометого, представители суда имеют право инициировать переговоры должника скредиторами уже при появлении первых признаков банкротства. Для осуществленияпроцедуры банкротства суд назначает специального судью и двух уполномоченных:администратора и представителя кредитора.
Вступившее в силу решение суда первойинстанции приостанавливает выплаты по любым основаниям, устанавливает мораторийна требования кредиторов. До 1967 года процесс банкротства во Франции почтиполностью сводился к ликвидации предприятия-должника; все его средства шли напогашение долгов. Закон о банкротстве 1967 года и последующий соответствующийДекрет предусматривали возможность защиты предприятия и заключения соглашения скредиторами. Но практически эти возможности почти не использовались, и лишь 2-3% разбирательств по данной категории дел, в период действия Закона 1967 года,разрешались компромиссом. Остальные дела закончились ликвидацией должников.
В 1985 году во Франции был принятновый закон, касающийся несостоятельности предприятий (закон № 85-98 «Оконкурсном управлении, ликвидаторах и экспертах по определению состоянияпредприятий» от 25.01.1985), предусматривающий большую защиту предприятий,во многом обусловленную проблемой сохранения рабочих мест.
По французскому законодательству,банкротом может быть признано как физическое лицо, так и юридическое.Интересно, что в определении субъектов несостоятельности физические лица упомянутыпрежде юридических, что, видимо, зависит от исторических факторов. (Взаконодательстве дореволюционной России, как будет показано во второй главе,при определении субъектов несостоятельности также в основном имели в видучастных лиц, разъясняя в дальнейшем, что несостоятельным может быть признано июридическое лицо). Рассмотрением дел о несостоятельности занимаются в основномкоммерческие суды.
Возможные заявители стандартны вомногих странах. Ими являются сам должник, его кредиторы и прокурор. Как воФранции, так и в Англии производство по делу о несостоятельности может бытьначато по инициативе суда. Производство по делу о несостоятельности начинаетсяв том случае, когда должник оказывается не в состоянии платить долги.Минимальная сумма неуплаченных долгов законодательством Франции (также как и вГермании) не установлена.
В зависимости от масштабовпредприятия-должника Закон 1985 года различает две процедуры разбирательства поделу о несостоятельности -обычную (общую) и упрощенную. Упрощенная процедураприменяется к предприятиям со штатом не более 50 человек и годовым оборотом неболее 20 миллионов франков. К остальным предприятиям применяется обычнаяпроцедура.
При упрощенной процедуре суд может неназначать судебного администратора, а разрешить должнику самому представлятьсвои интересы, сохраняя контроль над предприятием.
После принятия ходатайства иобъявления о начале реабилитационного процесса начинается «периоднаблюдения» — период оценки предприятия-должника и вынесения решения ореорганизации или ликвидации предприятия. Судебный администратор представляетплан продолжения деятельности или передачи предприятия-должника в аренду.
Если планы продолжения деятельностине признаются реалистичными, предприятие подлежит ликвидации.
При общей процедуре период наблюдениядлится до 6 месяцев с возможностью его продления еще на 3 или 6 месяцев, и висключительных случаях еще на 6 месяцев после этого. Во время периоданаблюдения третьи лица могут внести предложения по поводу покупки частипредприятия-должника или целиком его. Каждое такое предложение должно бытьучтено при составлении плана реорганизации. В течение периода наблюдения неможет быть отчуждено никакое имущество должника, кроме случаев обычного веденияделовых операций. Кроме того, в указанный период не может быть уволен ни одинработник предприятия-должника, кроме исключительных случаев, когда данноеувольнение жизненно необходимо для сохранения предприятия.
Особое место занимает такаяреорганизационная процедура как сдача предприятия в аренду. Закон 1985 годаустановил, что арендные отношения к предприятию должнику применяются лишь вслучае исключительного значения деятельности предприятия для жизнедеятельностирегиона. Установлен максимальный срок аренды — 2 года, по истечении которыхарендатор должен выкупить предприятие. Если же арендатор не выкупаетпредприятие, уже против него возбуждается производство по делу о банкротстве сцелью взыскания средств для погашения кредиторской задолженности предприятия.
В случае неуспешной реорганизации илидаже при отсутствии реалистичного плана ее проведения, судом назначается«мандатный ликвидатор», изымающий и реализующий имуществопредприятия. В большинстве случаев ликвидатором становится лицо, представлявшеекредиторов.
При продаже имущества наиболее удачнымпредставляется вариант продажи предприятия как производственной единицы, а непо частям, при наибольшей защите рабочих мест, с учетом, естественно, интересовкредиторов.
Иски кредиторов учитываютсяликвидатором, который проверяет их и определяет очередность их погашения. Кпредпочтительной категории относятся обязательства по выплате заработной платы,уплате налогов и обеспечению социальной защиты. После погашения указанныхобязательств пропорционально удовлетворяются и остальные требования.
Работники предприятия-должника, поЗакону 1985 года, получили «сверхприоритет» над остальнымикатегориями кредиторов, им сохранена заработная плата на период до 60 дней.Кроме того, по ходатайству кредитора суд может установить внеочередной порядокпокрытия долга.
Особое место при проведении процедурыбанкротства занимает представитель работников должника. В его обязанностивходит оказание помощи работникам в заявлении исков, защита этих исков в суде;суд должен учесть доводы представителя работников по вопросам исполнениясудебным администратором его функций, одобрения реорганизационного плана,сокращения рабочих мест, передачи имущества. При ликвидациипредприятия-должника представитель работников высказывает свое мнение по поводупродажи производственных единиц. При несогласии с решением суда представительработников может подать апелляционную жалобу. В условиях современной России,когда жертвами «криминального банкротства» прежде всего, становятся работникипредприятий, знакомство с опытом Франции по обеспечению прав работниковнесостоятельных предприятий может быть весьма продуктивно.
Такова общая характеристиказаконодательства о несостоятельности, как оно исторически складывалось и внастоящее время действует во Франции.
1.4 Французская система регулированиянесостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности
История развития кодифицированногозаконодательства о несостоятельности (банкротстве) начинается с Наполеона (1807год), тогда основную роль играли меры уголовной ответственности; в 1838 году законодательствоо несостоятельности претерпело значительные изменения, стали применятся восновном гражданско-правовые средства. Вносились существенные поправки ипринимались новые законы в 1898, 1935, 1955, 1967 годах.
Ныне действующий Закон 85-98 о восстановлениипредприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке был принят в 1985году. Французская система регулирования несостоятельности характеризуется тем,что в основном законе о несостоятельности имеется много отсылочных норм кдругим законам и подзаконным актам. Например, Закон 85-99 о конкурсныхуправляющих ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятий.Основной подход Закона 85-98 заключался в том, что главное внимание ипредпочтение оказывалось реабилитации предприятия должника в ущерб интересамкредиторов. В настоящее время из-за обоснованной критики такой модели в 1994году во французское законодательство были внесены изменения в пользукредиторов".
Нынедействующий во Франции Закон 85-98 о восстановлении предприятий и ликвидации ихимущества в судебном порядке, а также Закон 85-99 о конкурсных управляющихликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятия формируют системунорм ориентированную на реабилитацию предприятия должника. [1] Концепцияфранцузской системы правового регулирования несостоятельности базируется наутверждении, что целями законодательства о несостоятельности являются:
во-первых,сохранение действующих предприятий;
во-вторых,сохранение рабочих мест;
в-третьих,удовлетворение требований кредиторов.
Анализ отдельных положенийсовременного законодательства Франции
Субъектный состав должников впроцедурах несостоятельности определялся Законом 85-98 от 25 января 1985 года.В 1994 году в правовом регулировании несостоятельности произошли изменения. По Закону94-475 от 10 июня 1994 года в Закон 85-98 были внесены поправки, и оздоровлениенесостоятельных предприятий и ликвидация их по решению суда теперь применимы ккоммерсантам; ремесленникам; лицам, занятым в сельском хозяйстве, и к любымюридическим лицам частного права. Предусмотрена упрощенная процедура дляфизических и юридических лиц, если они нанимают не более 50 работников и ихоборот не достигает величины, определенной декретом Государственного Совета.Закон 85-98 не применяется к объединениям совладельцев.
Условия открытия производства поделам о несостоятельности.
В ст. Закона 85-98 говорится, чтопроцедуры несостоятельности могут быть начаты, если субъект не в состояниивыполнить обязательства в определенный срок, посредством имеющихся в его распоряженииактивов. Предусмотрена обязанность должника заявить ходатайство о началепроцедур несостоятельности не позднее, чем через пятнадцать дней после датыпрекращения платежей, и ответственность за невыполнение этого требования.Ходатайство может быть заявлено кредитором независимо от характера его правтребования.
Рассмотреть вопрос о начале процедурнесостоятельности суд может по собственной инициативе или по представлениюпрокурора республики. Выборные представители трудового коллектива предприятия могутпредоставить суду данные о ситуации, связанной с прекращением платежей, чтоможет явиться основанием для открытия процедур.
Французская система бухгалтерскогоучета отличается строгим подходом. В 1994 году был принят закон, который обязалаудиторов акционерных обществ, «в случае обнаружения угрозынеплатежеспособности, немедленно информировать об этом администрацию общества ипредседателя торгового суда».
Последствия возбуждения производствапо делу о несостоятельности. Применяемые процедуры.
Суд может начать процедурунесостоятельности, приняв решение об оздоровлении предприятия. Данное решениеоткрывает период наблюдения в целях составления отчета об экономическом исоциальном положении предприятия и выработке решения о продолжении деятельностипредприятия или о передаче прав на него. Если ни то, ни другое непредставляется возможным, суд в конце наблюдательного периода принимает решениео ликвидации.
В решении об открытии процедурынаблюдения суд назначает специального судью и двух уполномоченных: администратораи представителя кредиторов. Суд наделяет администратора следующими функциями — наблюдать за действиями по управлению, помогать должнику управлять илиосуществлять управление самостоятельно. Суд в любой момент может изменитьфункции администратора. Должник вправе продолжать управлять и распоряжатьсяимуществом, а также осуществлять действия, не связанные с функциямиадминистратора. Судебное решение об открытии соответствующей процедурыавтоматически запрещает выплаты по любым обязательствам, возникшим ранее этогосудебного решения, приостанавливает или запрещает любой иск со стороны всехкредиторов, права требования которых возникли до указанного решения.
Органы управления в процедурахнесостоятельности.
В ст. 10 Закона 94-475 в подразделеоб органах по осуществлению процедуры и контролерах указано, что суд, открываяпроцедуру несостоятельности, назначает специального судью и двух уполномоченных(администратора и представителя кредиторов). Суд также приглашаетпредставителей трудового коллектива. Суд по своей инициативе либо по инициативесудьи, назначенного судом, или прокурора республики может заменитьадминистратора. Администратор, представитель кредиторов информируетназначенного судью и прокурора республики о ходе процедуры. Судья назначает отодного до пяти контролеров из числа кредиторов, которые обратятся к нему стакой просьбой. Контролеры помогают назначенному судье и представителюкредиторов в выполнении обязанностей. Администратор с помощью должника долженподготовить отчет о положении предприятия и на основании отчета предложить либоплан оздоровления предприятия, либо его ликвидацию. В случае, еслиадминистратор собирается предложить суду план продолжения деятельностипредприятия, предусматривающий изменение состава капитала, он может требоватьот правления или совета директоров собрать общее собрание акционеров илиучастников товарищества. Суд может по инициативе администратора, представителякредиторов, контролера, должника, прокурора республики или по своей инициативепринять постановление о прекращении деятельности или ликвидации предприятия.Большие полномочия в определении и разграничении функций администратора иуправленческого персонала принадлежат суду. Суд может в любое время менятьобъемы предоставляемых полномочий.
Обеспеченные требования.
Из исследуемых типовзаконодательства, регулирующего вопросы обеспечения в случае банкротства,французское, как уже отмечалось, является наиболее либеральным по отношению кпредприятию-должнику и наиболее жестким по отношению к кредиторам, в том числеи обеспеченным. «Во Франции обеспечение или почти ничего не стоит, или, покрайней мере, почти невозможно предсказать, насколько это право может бытьреализовано»1. По обеспеченным обязательствам не начисляются никакие процентыпосле открытия процедур несостоятельности (за исключением договоров займа,заключенных на срок более одного года, кредитов с отсрочкой по выплате болеечем на один год). Право обеспечения значительно ослабляется тем, что за счетпредметов обеспечения могут погашаться расходы на управление имуществомнесостоятельного должника (так как они имеют более высокий приоритет). Трудовыеи налоговые требования тоже имеют более высокий приоритет, чем обеспеченныетребования. Администратор вправе с разрешения суда предоставлять активы, ужеявляющиеся обеспечением, для обеспечения новых займов с более высокимприоритетом. Права обеспеченного кредитора зависят от того, является лиобеспеченный кредитор владельцем предмета обеспечения и является липравоотношение залогом недвижимости.
Суд может принять план продолжениядеятельности предприятия, и тогда к праву на удовлетворение из предметаобеспечения может быть применен мораторий. Так как никакие проценты неначисляются, то права кредитора при этом значительно ослабляются.
Взаимозачет.
Французский подход к взаимозачетупрямо противоположен английскому. «Взаимозачет в период наблюдениярассматривается как платеж, и поэтому такая сделка по французскому праву признаетсянедействительной». Данные правила применяются для защиты имущественного комплексапредприятия должника с целью возможного оздоровления деятельности предприятия.Это является отражением общего подхода французского законодательства,предпочитающего реабилитацию ликвидации.
Оспоримые сделки.
Все сделки, совершенные должником сцелью мошенничества, можно оспорить независимо от времени их совершения. Важнымфактом является дата прекращения платежей. Так, после даты прекращения платежейпризнаются недействительными:
1) безвозмездные сделки с переходомправ;
2) договор мены, по которому обязательствадолжника превосходят обязательства другой стороны;
3) платеж по долгам, срок оплатыкоторых на дату платежа не наступил;
4) платеж по срочным долгам,совершенный в иной форме, чем наличные деньги; передача ценных бумаг или прав,способствующие предоставлению кредита;
5) передача имущества на хранение илипередача денежных сумм в депозит в отсутствие решения суда;
6) договорная или судебная ипотека,законная ипотека супругов либо залог на имущество должника, обеспечивающиепредшествующие долги;
7) предохранительная мера,регистрация которой или обращение взыскания по которой не были совершены допрекращения даты платежей.
Кроме того, вышеуказанные сделки судможет признать недействительными, если они совершены в течение шести месяцев додаты прекращения платежей. Возмездные сделки и платежи по срочным долгам,сделанные после даты прекращения платежей, могут быть признанынедействительными, если контрагенты должника знали о его финансовом состоянии.Иск о признании сделки недействительной могут заявить администратор,представитель кредиторов, ликвидатор, комиссар.
Процедуры несостоятельности,направленные на восстановление платежеспособности и связанные с ограничениемполномочий распоряжения активами.
Реформы французского законодательствао несостоятельности в 1985 году определили следующие цели: во-первых, спасениепредприятий, во-вторых сохранение рабочих мест, и только после этого — удовлетворение требований кредиторов. Поэтому в названии центральногофранцузского закона о несостоятельности есть слова об оздоровлении предприятий.
В отличие от предыдущегорегулирования (1967 года) кредиторы не имеют возможности существенно влияния наразработку и принятие плана восстановления платежеспособности. Эти полномочиякредиторов были переданы суду. До изменений 1994 года было затруднительно сразуначать ликвидационные процедуры даже при явной бесперспективности предприятия.
Начало процедуры оздоровленияпредприятий связывается с фактом прекращения платежей. С этого момента могутзаявлять о начале процедуры кредиторы и должны заявлять руководителинесостоятельного лица (не позднее, чем в пятнадцатидневный срок с моментапрекращения платежей). Суд вправе принять решение о начале процедуры пособственной инициативе или на основе информации представителей трудовогоколлектива, администрации предприятия, прокурора.
Процедура несостоятельностиоткрывается введением периода наблюдения. Принимая решение об открытиипроцедуры наблюдения, суд назначает специального судью и двух уполномоченных — администратора и представителя кредиторов. Администратор должен наблюдать задействиями по управлению, помогать должнику управлять или осуществлятьуправление самостоятельно. Объем полномочий администратора устанавливаетсясудом, при этом функции администратора в любой момент могут быть изменены. Вотличие от предыдущих правил (1967 года) должник может продолжать управлять ираспоряжаться имуществом, а также осуществлять и предпринимать действия, несвязанные с функциями администратора.
Судебное решение об открытиипроцедуры несостоятельности автоматически запрещает выплаты по любымобязательствам, возникшим ранее этого судебного решения, приостанавливает илизапрещает любой иск со стороны всех кредиторов, права требования которыхвозникли до указанного решения.
В течение периода наблюденияадминистратор должен подготовить отчет об экономическом и социальном положениипредприятия и предложить суду план оздоровления предприятия. В нем должны бытьпроанализированы социальные аспекты и предусмотрены меры по восстановлениюплатежеспособности.
Предприятие продолжает деятельность втечение периода наблюдения. При наличии оснований суд может до окончанияпериода наблюдения принять решение о прекращении деятельности предприятия и еголиквидации.
В судебном заседании заслушиваетсяотчет администратора с участием должника, представителя кредиторов,представителей работников предприятия и принимается решение о продолжениидеятельности предприятия или его ликвидации". В судебном решенииуказываются лица, на которых возлагается выполнение плана восстановленияплатежеспособности. В плане должны быть названы меры по поддержанию ифинансированию предприятия, уровень занятости, размеры предстоящих увольнений,необходимые изменения в уставе.
На основании отчета суд может принятьрешение об уступке прав на предприятие (полной или частичной). Предметомуступки может быть только целостный технологический комплекс. Цессионарий дополной уплаты всей цены не имеет права продавать или сдавать в арендууступаемое имущество. Цена определяется в соответствии с рыночной стоимостьюкомплекса (не как стоимость активов, а как стоимость бизнеса).
К предприятиям с численностьюработников до 50 человек и годовым оборотом менее 20 000 000 франковприменяется упрощенная процедура оздоровления.
Самый высокий приоритет у требованийпо заработной плате и другим выплатам, связанным с трудовыми отношениями, посудебным издержкам, по залогу инструмента и оборудования работников (Декрет85-1388 ст. 60). Затем погашаются требования из обязательств, регулярновозникающих вследствие продолжения деятельности предприятия (имеются в видузаймы кредитно-финансового учреждения, которые санкционируются специальноназначенным судьей). После этого погашаются требования обеспеченных кредиторов.
Оставшееся имущество уменьшается насумму пособий руководителю предприятия и после этого распределяется междунеобеспеченными кредиторами соразмерно их требованиям. Следует отметить, чтопри формировании активов для распределения кредиторам запрещается использоватьправо зачета взаимных требований. Опоздавшие кредиторы теряют право на участиев распределении.
Самый высокий приоритет у требованийпо заработной плате и другим выплатам, связанным с трудовыми отношениями, посудебным издержкам, по залогу инструмента и оборудования работников (Декрет85-1388 ст. 60). Затем погашаются требования из обязательств, регулярновозникающих вследствие продолжения деятельности предприятия (имеются в видузаймы кредитно-финансового учреждения, которые санкционируются специальноназначенным судьей). После этого погашаются требования обеспеченных кредиторов.
Оставшееся имущество уменьшается насумму пособий руководителю предприятия и после этого распределяется междунеобеспеченными кредиторами соразмерно их требованиям. Следует отметить, чтопри формировании активов для распределения кредиторам запрещается использоватьправо зачета взаимных требований. Опоздавшие кредиторы теряют право на участиев распределении.
1.5 Формирование традиций английскогозаконодательства о несостоятельности
В отличие от правовой системы государствромано-германской группы, где основным источником права, как мы видели ранее,является закон, в государствах англо-американской правовой семьи основнымисточником права служит судебный прецедент. Характерные черты этого правасовсем иные, нежели права всех систем романо-германской семьи. Общее право былосоздано судьями, разрешавшими споры между отдельными лицами; эту печать своегопроисхождения данная правовая система несет на себе до сего времени. Нормаобщего права менее абстрактна, чем норма права романо-германской правовойсемьи, и направлена на то, чтобы разрешить конкретную проблему, а несформулировать общее правило поведения на будущее. Нормы, касающиесяотправления правосудия, судебного процесса, доказательств и даже исполнениясудебных решений, в глазах юристов этих стран имеют не меньшее, а даже большеезначение, чем нормы, относящиеся к материальному праву; их основная забота —немедленное восстановление статус-кво, а не установление основ социальногопорядка. Наконец, общее право в силу своего происхождения связано с королевскойвластью. Оно получало импульс для своего развития тогда, когда порядок в страненаходился под угрозой или когда какие-либо иные важные обстоятельства требовалиили оправдывали вмешательство королевской власти; в этих случаях оно как быприобретало черты публичного права, так как споры частного характераинтересовали суды общего права лишь в той степени, в какой они затрагивалиинтересы государства. При формировании и развитии общего права ученияроманистов, основанные на гражданском праве, играли весьма ограниченную роль;классификации общего права, его концепции и словарь юристов этой формациисовершенно иные, чем в правовых системах романо-германской семьи.
Семья «общего права», как и римскогоправа, развивалась на основе принципа: «Право там, где есть его зашита».Несмотря на все попытки кодификации, дополнения и усовершенствованияположениями «права справедливости», оно в основе своей является прецедентнымправом, созданным судами. Это не исключает возрастания роли статутного(законодательного) права. В противовес местным обычаям это право — общее длявсей Англии. Оно было создано королевскими судами, называвшимися обычно Вестминстерскими— по месту, где они заседали, начиная с XIII в.
В ходе деятельности королевских судовпостепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующемэти суды. Сложилось правило прецедента, означающее, что однаждысформулированное судебное решение становилось обязательным и для всех другихсудей. Поэтому считается, что английское «общее право» образует классическуюсистему прецедентного права, или права, создаваемого судами. Характерные чертыправо понимания в этой правовой семье выражаются формулой: «Средство судебнойзащиты важнее права», так как основная сложность заключалась в том, чтобыполучить возможность обратиться в Королевский суд.
В качестве базовых для английскогоконкурсного процесса находятся два предмета — охрана самой личности должника,впервые ставшего банкротом по неосторожности, либо в силу стечения форс-мажорныхобстоятельств и охрана личного кредита. Два вышеуказанных начала развивались ванглийском законодательстве постепенно и выразились в различных формахконкурсного производства, которые и до настоящего времени еще не слилисьокончательно в одну систему. В правовом аспекте законодательства замечаетсярезкая позиционность по отношению к французскому праву. Для историифранцузского конкурсного процесса характерно постепенное обособление понятий оторговой и неторговой несостоятельности и в результате этого развития — двесистемы производства, противоположные одна другой в самых существенных пунктах,именно: торговый конкурсный процесс, как охранение торгового кредита, иисполнительное производство при судебных взысканиях по гражданским делам.
В английском законодательстве имеетместо обратное явление. Потребность защиты личного кредита особой формойохранительного производства была первоначально в торговом мире, и на этой почвев Англии развился так называемый банкротский процесс, подробности которого былипостепенно определены законами о торговой несостоятельности (bankruptcy laws).Для охранения личности должников в случае неоплатности (insolvency) некотороевремя существовали отдельные формы, на практике примыкавшие к производству висполнительной инстанции. Но историческое направление английскогозаконодательства состояло в постепенном сближении этих форм с процессом оторговой несостоятельности, и в результате этого движения, уже на наших днях,производство о неоплатных должниках практически полностью соединилось сторговым конкурсом. Данное направление было весьма естественно, потому что втом и другом производстве основные начала были одни и те же: личностьнесостоятельного должника торгового звания также требовала охранения, как иправа кредиторов неоплатного должника неторгового звания.
Промышленный подъем и, как следствие,создание множества новых компаний потребовали создания и особых правилликвидации. Данный процесс до сих пор стоит отдельно от обыкновенногопроизводства по банкротским делам (и не только в англо- саксонском праве, но ипо ныне действующему российскому законодательству).
Необходимо иметь в виду, чтодореволюционное законодательство и практика проводили четкую грань междупонятиями несостоятельности и банкротства. Эта традиция имеет корни взаимствовании основных понятий французского торгового права. Во Франции еще вконце XVII в. проводилось различие между понятиями «faillite»(несостоятельность) и «banqueroute» (банкротство).
В период раннего средневековья вАнглии, как и в Германии, и во Франции, господствовала личная расправа подолговым обязательствам. Должники также закладывали себя и свою семью вобеспечение долга и в случае неуплаты платежа в установленный срок передавалисьв кабалу заимодавцам. Впоследствии кабала заменяется тюремным заключением.Взыскатель мог арестовать должника и содержать в тюрьме до тех пор, пока он неуплачивал всего долга. При неоплатности должника тюремное заключение моглотянуться целую жизнь (только по долгам, сделанным женой уже во время замужества,личному задержанию подвергался муж, покрывая собой жену). Английское правопридерживалось личных взысканий. Определенные ограничения стали вводиться лишьпри развитии определенного уровня производственных отношений. Прежде всего, дляоблегчения «несчастных» должников, время от времени парламент стал издаватьнормативные акты, освобождавшие заключенных в долговой тюрьме при известныхусловиях и с обязательством уплатить все долги по освобождению из местзаключения. Это были только временные меры, напоминающие собой долговые законыримской республики.
По исследованиям английских историковправа, в «старое время» не встречается никаких упоминаний о банкротах в Англии.Первый опубликованный статут, описывающий состав данного правонарушения, былнаправлен именно против иностранцев, в первую очередь против ломбардскихкупцов, которые, оставив после себя долги в Англии, внезапно покидали пределыкоролевства, не расплатившись со своими кредиторами. В связи с этим в статутебыло определено, что если член торгового товарищества возьмет на себяобязательства с ведома последнего, то товарищество должно отвечать за негоперед кредиторами.
В царствование Генриха VIII был изданзакон о банкротах, который касался прав и обязанностей английских подданных.Актом 1542 г. было поручено высшим сановникам королевского совета и судьямкоролевских судов разбирать «жалобы на таких должников, которые, прибрав крукам чужое имущество на больше суммы, внезапно скрывались из места своегожительства или прятались от взыскателей у себя дома, не радея о платеже долговкредиторам и предпочитая жить за чужой счет в свое удовольствие, против всякогоразума, справедливости и доброй совести». Они должны были предпринимать мерыдля их задержания, в дальнейшем распоряжаться продажей принадлежащих должникамземель и движимого имущества, а также участвовать в разделе вырученных сумммежду кредиторами соразмерно претензий каждого из них.
Непосредственное разбирательствожалоб высшими сановниками королевства на практике оказалось весьманеэффективным и продолжительным по времени. Число банкротов из числа лиц,состоящих в торговом сословии постоянно возрастало, и правительство вынужденобыло издать новый закон о несостоятельности лиц занимающихся торговлей. Впериод правления Елизаветы лорду-канцлеру было поручено выбирать „умных,честных и скромных людей“ и поручать им осуществлять разбор банкротныхдел, с правом заключать банкротов в тюрьму и распределять их имущество междукредиторами. За невыполнение указаний комиссаров (commissioners) и сокрытие имущества,в правление Анны, банкрота могли приговорить даже к смертной казни.
Первые законы о банкротахпредусматривали только случаи уклонения должника от взысканий, т.е. тогда когдадолжник бежал за границу, или иным образом скрывался от кредиторов. В дальнейшемвнимание законодателя было обращено и на изменения в состоянии имуществадолжника, а точнее на такие его действия, которые разоряют его хозяйство илишают кредиторов того общего имущественного обеспечения, зная о котором онивверили должнику свои капиталы. В начале 17 века (1604 г.) законодатель впервыеустановил, что должник признается банкротом, если с намерением уклониться отплатежа долгов или воспрепятствовать их взысканию, переведет или уступиткому-либо свои земли или другое имущество или допустит, чтобы они былиподвергнуты секвестру по чьему-либо взысканию. В 1623 г. личные основания длявозбуждения конкурсного производства были детализированы: по просьбе кредиторовдолжник объявляется несостоятельным, если будет арестован за долги, пробудет втюрьме два месяца, не уплатив долга, или же бежит из тюрьмы. В тоже время былоопределено, что необходимо признавать банкротом и того, кто будет бездостаточных на то оснований ходатайствовать перед судом о понуждении кредиторовк отсрочке выплаты или уменьшении размеров долгов.
Действия должника, признаваемыеактами банкротства, по уставу только создавали правовые основания длякредиторов ходатайствовать об открытии процесса о несостоятельности; инициативаже самого должника по этому вопросу не допускалась. Так, например, пребываниедолжника в долговой тюрьме создавало для кредиторов правовое основание проситьо признании должника несостоятельным, если оно продолжалось в течение месяца.Добровольная уступка должником своего имущества в пользу всех кредиторовсоставляла акт банкротства, если в течение 6 месяцев со времени ее кто-либо изкредиторов подавал просьбу о назначении приказных людей для конкурсногопроизводства. Заявление должника о несостоятельности, направленное в канцеляриюлорда- канцлера, составляло акт банкротства, если впоследствии, по ходатайствукого-либо из кредиторов, в течение двух месяцев выдавался приказ о конкурсномпроизводстве.
Возбуждение дела о несостоятельностиосуществлялось только по ходатайству кредитора, поданному на имя лорда-канцлера.В свою очередь лорд-канцлер поручал ведение дела комиссарам, которые входили вособый список. Они рассматривали основания, по которым кредитор обратился сходатайством, определяли, являются ли эти основания законными и достаточнымидля признания должника несостоятельным, и, если находили их таковыми, тооткрывали конкурсное производство, назначали временных попечителей, публиковалиобъявление о вызове кредиторов и разборе их ходатайств, составляли изкредиторов общее собрание для выбора постоянных попечителей, на которыхвозлагался розыск имущества банкрота, при поддержке общего собрания кредиторов,также они составляли примерный расчет требований, подлежащих удовлетворению.Данный расчет утверждался комиссаром, после чего разрешалась выдача дивидендовиз конкурсной массы. Если после погашения долгов оставался какой-либо остаток,то он возвращался должнику.
Здесь же рассматривали дела обосвобождении несостоятельного, не уплатившего полной суммы своих долгов, отвсякой дальнейшей ответственности. В отличие от производства в исполнительнойинстанции по гражданским делам, в банкротном процессе появилось положение, чтос согласия определенного большинства кредиторов все будущие приобретениянеоплатного должника могут быть недоступны в дальнейшем для производствавзыскания со стороны заимодавцев, хотя бы последние и не получили по конкурсуполного удовлетворения своих денежных требований. Для принятия решениянесостоятельный должен был представить лорду — канцлеру письменноесвидетельство кредиторов о его добросовестности и невиновности, подписанноеустановленным большинством. Банкрот не имел права на освобождение, если онрастратил имущество картежной или биржевой игрой, уничтожил торговые книги иливнес в них данные о несуществующих долгах, скрыл имущество или допустил«подставных» кредиторов.
После окончательного допросанесостоятельного должника допускались мировые сделки: по решению большинства-9/10 по числу кредиторов и сумме претензий. В противоположность исполнительномупроизводству, в котором кредитор не подчинялся решению большинства, онисчитались в данном случае обязательными для всех кредиторов. В случаезаключения между участниками процесса мировой сделки, приказные люди сдавалисвое поручение, и конкурсное производство прекращалось.
Однако необходимо отметить, чтопроизводство по приказам вело к значительным издержкам, проволочкам излоупотреблениям. Поэтому после вступления в силу банкротского устава 1825 г. встолице был создан особый банкротский суд, впоследствии аналогичные судебные инстанциибыли созданы и во всех графствах. Так как выявленные при конкурсныхпроизводствах злоупотребления и проволочки допускались, в основном, по винепопечителей, выбираемых кредиторами, то впоследствии стали назначатьофициальных попечителей, которые должны были действовать вместе с выборными.
Ходатайство об освобождении из-подстражи могло быть подано только после фактического задержания должника. Однакоболее поздними законодательными актами, должникам предоставлялось право даже идо момента фактического ареста просить об освобождения от личного задержания, сусловием передачи в пользу кредиторов всего принадлежащего им имущества.
С целью рассмотрения данной категориидел в первой инстанции был учрежден особый суд с местом постоянно действующегооргана в Лондоне. Судьи и комиссары этого суда совершали первоначально лишьпериодические объезды по графствам и выслушивали на месте просьбы должников,однако впоследствии подобная деятельность была признана неэффективной, а дела,оставшиеся нерассмотренными были переданы в графствах окружным судам.
По решению суда временному попечителюпередавалось все имущество должника, за исключением одежды и других,необходимых в хозяйстве вещей, стоимостью не более чем 20 фунтов, а также и тоего имущество, которое он приобрел бы во время ликвидации. Должник обязан былпредставить суду подробную сверку имеющихся долгов и опись активного имущества.На составление этих документов ему выдавалось пособие из уже сформированнойконкурсной массы. Кроме того, он имел право получать из массы содержание. Засокрытие имущества, которое потенциально могло составить конкурсную массудолжник мог быть подвергнут дополнительному наказанию в виде лишения свободы насрок до 3-х лет.
Решение по конкурсному процессу поделам неоплатных должников не освобождало их от ответственности по долгам за тоимущество, которое было бы приобретено должником впоследствии. Это весьмапримечательная черта. Законодатель, охраняя личность должника от покушений наего свободу, не изменил своего взгляда на кредит: обеспечение требованийкредиторов не ограничивается лишь настоящим имуществом обязанного лица, апростирается и на произведения его труда и промысла. Если должник не имеетсредств к платежу, он должен их заработать. Кредиторы имеют право обратитьвзыскание на будущие приобретения должника. При самой уступке имуществаделалась оговорка, что уступается не только настоящее, но и то имущество,которое он (должник), возможно, приобретёт в будущем.
Даже с учетом всех изменений устав1825 г. вскоре устарел и в 1849 г. был заменен новым уставом. По этому актуорганами конкурсного процесса были определены — банкротский суд в Лондоне иокружные суды в графствах. Жалобы на их решения могли быть поданывице-канцлеру, который вместе с подчиненными ему чиновниками составлялапелляционный суд по банкротским делам, подчиненный апелляционному надзору состороны канцелярии лорда-канцлера. В случае если лорд-канцлер находил в деле(выражаясь современным юридическим языком) какие- либо особые сложности, илидело имело особую общественную значимость, то в этом случае он мог направитьапелляцию (жалобу) для рассмотрения по существу в палату лордов.
Все конкурсное производство былообложено значительными пошлинами, которые, поступая в банк на особый счет,направлялись в первую очередь на содержание судебного персонала. Осуществлениенадзорных функций за производством было поручено особому чиновнику, которыйдолжен был составить в дополнение к уставу общую регламентирующую инструкцию, атакже следить за правильным поступлением пошлинных сборов и отправлять их вбанк на хранение.
Для управления конкурсными массамипри судах состояли официальные попечители. Существовали также и попечители,которые избирались непосредственно из числа кредиторов, только они моглипринимать в свое распоряжение имущество несостоятельного, а денежные средства,облигации, векселя и т.п., обязаны были отсылать на хранение в банк.Существовало правило, что пока частные попечители еще не выбраны кредиторами,официальный попечитель один управляет конкурсной массой и с разрешения судаможет продавать имущество и товары, которые относились к категориискоропортящихся. За исполнение возложенных на них обязанностей они получаливознаграждение из конкурсной массы в размере определяемом судом. Каждыйофициальный попечитель был обязан представлять парламенту ежегодную ведомость овверенных ему массах.
Несостоятельными могли быть объявленытолько лица, занимающиеся торговлей или промыслами. В устав был внесенподробный список этих занятий, определяющих банкротную подсудность.
В Устав 1849 г. уже были внесены всевышеуказанные правила, однако, совершенная уступка непосредственно имуществом,направленная на удовлетворение законных требований кредиторов могла бытьпризнана актом банкротства лишь в том случае, если в течение трех месяцев послееё совершения была подана кем-либо из кредиторов просьба об объявлении должниканесостоятельным.
Каждый кредитор имел право заявитьсуду о своем требовании в отношении должника с клятвенным собственноручнымудостоверением того, что даже по письменному напоминанию должник не оплатилдолг, каждый кредитор мог просить, чтобы суд выдал ему условный приказ оплатеже для вручения должнику. В течение 7 дней после вручения такого родаприказа должник обязан был явиться в суд для опровержения или представлениядоказательств неосновательности иска, либо должен был произвести платеж, либообеспечить материальное удовлетворение ходатайства кредитора. В случаеневыполнения указанных условий кредитор имел право ходатайствовать перед судомоб объявления его несостоятельным.
Предварительное производствооткрывалось подачей прошения об объявлении несостоятельности в тот суд, вокруге которого должник имел жительство или вел торговлю в последние шестьмесяцев. Просьба (а если использовать юридическую терминологию современногопроцесса -ходатайство) могла быть подана не только кредитором, но и самимдолжником.
Следует отметить, что попечителюпередавалось все имущество, состоящее во владении несостоятельного, даже чужое,если оно находилось с согласия и позволения собственника в его владении ираспоряжении. По канонам торгового мира он считался собственником всеговышеперечисленного имущества, в том числе и паев в компаниях, облигаций, рент,капиталов, находящихся на хранении у банкиров, и вообще у любых третьих лиц.
Отчуждения и уступки требования,совершенные должником в период, когда долги его были неоплатны, могли бытьпризнаны ничтожными по решению суда, равно как и платежи, передачи, взыскания.
Следующим законодательным актом,регулирующим процедуру банкротства, стал конкурсный устав 1869 года. Данныйзакон ввел правило — процедура конкурсного производства осуществлялась безвсякого контроля со стороны попечителей. Новый закон справедливо получилназвание «voluntarism», т.к. теперь при проведении процедуры, практически всезависело лишь от порядочности и уровня компетентности попечителя, или как мы бысейчас сказали арбитражного управляющего.
В 1914 году английским парламентомбыл принят закон о банкротстве — Bankruptcy Act, в 1976г. — Закон онесостоятельности Insolvency Act. Двойственность применения английскогозаконодательства того периода зависела от формы образования юридического лица.Следует отметить, что и в XX веке ограничивалась правоспособность должников «неосвобожденных от конкурса».
Общие положения о несостоятельностирегулируются в настоящее время в Англии законом о неплатежеспособности 1986года (в дальнейшем — закон 1986 года). Эти правовые акты регулируют признаниенесостоятельными почти всех субъектов хозяйственной деятельности, за некоторым исключением.
Так, в Англии, по закону 1986 годамогут быть признаны несостоятельными физические лица и компании, за исключениемстраховых компаний, которые создаются, осуществляют финансово-хозяйственнуюдеятельность и ликвидируются в соответствии с законом о страховых компаниях1982 года, а также банков и иных банковских институтов, правовое положениекоторых регламентируется законом о банках 1979 года. Исключение составляютстраховые и банковские корпорации, а также строительные и кредитные учрежденияи союзы, подчиняющиеся специальному законодательству.
Дела о признании несостоятельнымирассматривают специальные суды. Если состояние финансов компании неизбежноприводит к неплатежеспособности, то директор обязан подать заявление обанкротстве компании, принять все меры к уменьшению кредиторской задолженности,иначе он может быть дисквалифицирован по Закону о Дисквалификации директоровкомпаний от 1986 г.
Ходатайство от кредиторов принимаетсясудом в следующих случаях:
— когда имеется непогашенная (втечение 3 недель) кредиторская задолженность не менее 750 фунтов стерлингов;
— предыдущее решение суда по делу, несвязанному с банкротством, не исполнено, либо исполнение такого решенияприводит к неплатежеспособности компании.
Следует отметить, что суд может сам возбудитьдело о признании несостоятельным, если нарушены общественные интересы или тоготребуют интересы кредиторов, или компания, по мнению суда, неизбежно станетнеплатежеспособной. Также, одним из участников процесса в деле являетсяпрокурор.
В случае установления фактанеплатежеспособности должника -юридического лица могут применятьсяреорганизационные процедуры, такие как добровольное урегулирование долгов (видмировой сделки), администрирование доходов компании, управление доходамикомпании. Другим вариантом является ликвидация должника. К физическим лицам применяетсяпроцедура добровольного урегулирования долгов или конкурсное производство.
При процедуре добровольногоурегулирования долгов куратор созывает собрание кредиторов и учредителейкомпании и предлагает собранию план урегулирования долгов на утверждение. Приутверждении плана куратор приобретает статус „супервайзера“(superviser), осуществляющего надзор за соблюдением утвержденного плана. Следуетотметить, что в Англии собрание кредиторов созывается не после вынесения судомрешения о признании должника несостоятельным, как в ФРГ и Франции, а послепринятия ходатайства о возбуждении дела о несостоятельности к производству.
Процедура администрирования доходовкомпании схожа с внешним управлением в российском законодательстве. Назначаемыйсобранием кредиторов администратор осуществляет контроль за деятельностьюкомпании и ее доходами.
К должникам могут применятьсяследующие меры: реорганизация (перестройка финансово-хозяйственнойдеятельности, погашение долгов, выплата дивидендов) осуществляется самимдолжником, но в случае выявления с его стороны обмана или некомпетентностисобрание кредиторов может назначить для проведения реорганизации временногоуправляющего; ликвидация в процессе конкурсного производства проводитсявременным управляющим, выбираемым собранием кредиторов и подотчетным ему; меры,предусмотренные специальными нормативными актами — по отношению к должникам. Сзавершением конкурсного производства должник освобождается от своих долгов, занекоторым исключением (взыскания по алиментам, требования о возмещении вреда ит.п.) Освобождение от долгов в процессе конкурсного производства имеет значениелишь для физических лиц. Юридические же лица прекращают свое существование сзавершением конкурсного производства.
Таким образом, можно сделатьобобщающий вывод о том, что правовой инструментарий различных национальныхсистем регулирования процедур несостоятельности достаточно широк, однако каждойиз них свойственны различные концептуальные подходы, различия в которыхзаключаются в следующем:
Французская концепциязаконодательства о несостоятельности базируется на принципах сохранение рабочихмест и самого предприятия и только лишь после решения данной задачи следуетудовлетворение требований кредиторов. Показателен также тот факт, что основнойзакон, регулирующий банкротство во Франции называется законом о финансовомоздоровлении предприятий. Французское законодательство является чрезвычайножестким по отношению к кредиторам. Так, в частности, по обеспеченнымобязательствам не начисляются никакие проценты после возбуждения процедуры.Следует отметить, что французская система законодательства вызываетзначительные нарекания со стороны юристов и практических работников судовмногих стран. Так представитель британской стороны Марк Хоуман нароссийско-британском семинаре судей, рассматривающих дела о несостоятельности(банкротстве) состоявшемся в декабре 2000 г. в Академии государственной службыпри президенте РФ (г. Москва), охарактеризовал существующую ситуацию следующимобразом: «… во Франции, где Закон ставит сохранение рабочих мест… вышеудовлетворения требований кредиторов, система вызывает множество нареканий вудовлетворении требований кредиторов процент спасения бизнеса остаётся низким ибольшинство дел заканчивается ликвидацией».
В Германской концепциизаконодательства о несостоятельности, в отличие от французской, основнойприоритет делается на защиту требований кредиторов. Судьба предприятия,признанного банкротом, решается, при наличии достаточных оснований в пользуликвидации, не вводится мораторий на обязательства должника с моментавозбуждения процедуры, что не позволяет ему использовать процедуру дляприостановления текущих платежей. Отсутствуют какие- либо понятия ореабилитационных процедурах. Основная задача управляющего — сделать предприятиепривлекательным для инвестиций. Для решения проблемы высвобождающихсяработников существуют государственные службы, которые и занимаются проблемойтрудоустройства.
В Англии концепция законодательства онесостоятельности дополнена таким понятием, как «режим управления с цельюреабилитации должника». Установлена минимальная сумма кредиторской задолженности,и срок её не возвращения, после наступления которого может быть возбужденапроцедура о несостоятельности.
Кроме того, решения судов, нерассматривающих дела о несостоятельности, имеют большое значение для принятиярешения по делам о несостоятельности. В качестве обязательного элементадосудебной подготовки введено требование о необходимости направленияписьменного запроса должнику.
В то же время следует отметить, чтозаконодательство о несостоятельности во всех национальных правовых системахимеет следующие общие черты. Эти выводы, хотя непосредственно и не следуют изисторического материала, который мы исследовали, все же достаточно важны дляобще-концептуального уяснения института банкротства (несостоятельности):
· При открытииконкурсного производства должник лишается или существенно ограничивается вправе управления и распоряжения своим имуществом;
· Все требования кдолжнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства;
· Срок исполнениявсех обязательств считается наступившим. (Кроме законодательства Франции, покоторому обязательства, срок исполнения которых наступает после открытияконкурсного производства, удовлетворяются по наступлении этого срока);
· Открытиеконкурсного производства имеет „ретроактивное“ значение, а именно — могут быть опротестованы и признаны недействительными сделки, совершенныедолжником во время установленного законом срока до открытия конкурсногопроизводства;
· Проводится учетимущества должника и определение состава конкурсной массы. В разных странахпо-разному определяется, какое имущество должно входить в состав конкурсноймассы. Так, законодательством Германии и Англии предусмотрено, что в конкурснуюмассу включается имущество должника, принадлежащее ему на момент открытияконкурсного производства. Но во всех странах по общему правилу в конкурснуюмассу не включается имущество, на которое не может быть обращено взыскание понормам гражданского процессуального законодательства;
· Конкурсныйуправляющий вступает во владение имуществом и охраняет его. Одновременнопроводится розыск имущества должника, находящегося у третьих лиц. В ФРГ натакое имущество налагается „гласный арест“, то есть любое лицо,владеющее каким-либо имуществом должника, обязано сообщить об этом конкурсномууправляющему и не передавать имущество должнику;
· 7. Составляютсясчета долгов. Имеются различия в том, какие требования кредиторов могут бытьвключены в счет долгов. В Англии не могут быть включены в список требования безточной денежной оценки (например, требование о возмещении вреда, размеркоторого еще не определен. Требования должны поступить в течение определенногосрока, быть проверены и учтены лицом, проводящим конкурсное производство;
· Кредиторыподразделяются на „очереди“, удовлетворение требований кредиторовкаждой очереди происходит после полного удовлетворения требований кредиторовпредыдущей отрасли. Открытым остается вопрос о вынесении требований залоговыхкредиторов за рамки конкурсного производства (погашение их требований внеочереди);
· Административныерасходы на процедуру имеют приоритетное удовлетворение.
Вопрос о возможности и необходимостииспользования зарубежного опыта правовых государств, бесспорно, нужно решатьположительно. Однако конкретное применение этого опыта возможно только приусловии активного учета и использования отечественного опыта. Это особенноактуально, когда речь идет относительно законодательства о банкротстве. Как мывидели, за рубежом исторические традиции в этой области играют если неопределяющую, то, во всяком случае, весьма существенную роль.
1.6 Английская система регулированиянесостоятельности. Источники законодательства о несостоятельности
Английское право оказало огромноевлияние на многие правовые системы (в первую очередь — США, Канада, Австралия).Первый закон о банкротстве был принят в Англии еще в 1543 году. В нем главнымипоследствиями банкротства для должника были меры уголовного ответственности.«Современное законодательство Великобритании начало развиваться в XIX столетии,когда в 1825 году было издано два закона о несостоятельности. Впоследствии втечение XIX века примерно через каждые 5-7 лет издавались законы, непосредственнорегулирующие конкурсный процесс или вопросы, так или иначе связанные сконкурсным производством»1.
В 1914 году был принят закон обанкротствах — Bankruptcy Act, в 1976 году Закон о несостоятельности — Insolvency Act. Особенностью английского регулирования в период до 1986 годаявлялась двойственность регулирования, зависящая от момента инкорпорацииюридического лица (до принятия нового Закона о компаниях в 1948 году илипосле). В 1985 году был принят Закон о несостоятельности, который, однако, неразрешил проблем двойственности. И только в 1986 году после принятия новогоЗакона о несостоятельности применяется единый порядок регулирования. Следуетотметить, что, хотя одним из нововведений английского законодательства являетсярежим управления с целью реабилитации должника, этот режим мало применяется таккак обычно блокируется кредитором, обладающим правом плавающего обеспечения навсе активы должника. Традиционно решения судов в Англии имеют важное значение вразвитии и применении законодательства о несостоятельности.
Анализ отдельных положенийсовременного законодательства Англии
В 1985-1986 гг. Англия реформироваласвое законодательство о банкротстве и компаниях. По новому Закону онесостоятельности (Insolvency Act- IA) 1986 г. субъектами процедурнесостоятельности (в качестве должника) могут быть физические лица и компании,зарегистрированные на основании законов о компаниях 1980-1985 гг., «заисключением страховых компаний, правовое положение которых урегулированозаконом о страховых компаниях 1982 г., банков или иных банковских институтов,создаваемых и функционирующих в соответствии с Законом о банках 1979 г.»1.Также субъектами несостоятельности могут быть незарегистрированные компании. Всоответствии со ст. 220 IA незарегистрированной компанией считается: любойсберегательный банк, действующий на условиях доверительной собственности, любоетоварищество независимо от характера ответственности, любая ассоциация икомпания, зарегистрированная за пределами Англии (за исключениемжелезнодорожных компаний). В отношении незарегистрированных компаний не можетприменяться добровольная ликвидация в рамках процедур несостоятельности.
В отношении физических лицпроизводство о несостоятельности может быть начато только при условии, еслидолжник имел домицилий или лично находится в Англии или Уэльсе (ст. 265 IA) вдень заявления ходатайства о начале производства или в любое время в течение3-летнего периода, заканчивающегося в этот день; обычно постоянно проживал илиосуществлял предпринимательскую деятельность в Англии или Уэльсе.
Условия открытия производства поделам о несостоятельности.
Заявлять ходатайство о началепроизводства по делам о несостоятельности имеют право «либо компания, либодиректор, либо любой кредитор или кредиторы (включая кредиторов с условнымиисками), либо вкладчики». В отношении физических лиц кредиторы могут заявлятьходатайство о признании должника банкротом. Кредиторы вправе заявлятьходатайство о начале процедур несостоятельности:
· «если онинаправили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло тринедели, требования так и остались неудовлетворенными и их сумма больше 750 ф.ст.;
· если предыдущеерешение суда (по делу, не связанному с несостоятельностью) осталосьнеисполненным;
· если исполнениерешения суда приведет к неплатежеспособности компании;
· если в результатеисполнения решения суда обязательства должника превысят его активы».
· По инициативесуда может быть возбуждено производство по делу о несостоятельности, есликомпания станет неизбежно неплатежеспособной.
Последствия возбуждения производствапо делу о несостоятельности. Применяемые процедуры.
К физическому лицу могут бытьприменены либо процедура банкротства (конкурсное производство), либо мировоесоглашение. Если применяется процедура банкротства, то назначается управляющий,который распродает активы должника. «В процессе заключения мирового соглашениядолжен принимать участие юрист, специализирующийся в области банкротства». Еслидолжником является корпорация, то могут применяться или мировое соглашение, илипроцедура управления, или ликвидация, или процедура administrativereceiverships (это означает следующее — обладатель права плавающего обеспеченияполучает почти полный контроль над активами и действиями должника. В дальнейшемв работе под administrative receiverships будет подразумеваться — управлениепод контролем кредитора с плавающим обеспечением).
Органы управления в процедурахнесостоятельности.
В зависимости от типа применяемыхпроцедур образуются различные типы органов управления. Если компания испытываетфинансовые затруднения, то суд может назначить процедуру управления компанией.Для этого назначается специальное лицо -администратор. «Эту процедуру можносчитать одной из версий реорганизации по разделу 11 USBC». Кредиторы, имеющиеправо плавающего обеспечения на все активы компании, могут также инициироватьпроцедуру управления доходов компании, с назначением специального управляющегодоходами компании. При ликвидации назначается ликвидатор, кандидатуру котороговыдвигает собрание кредиторов. Может быть назначен временный ликвидатор. Припроцедуре добровольного урегулирования долгов назначается куратор. Если егокандидатура одобряется собранием кредиторов, ему придается статус супервайзераи его главной обязанностью будет являться надзор за соблюдением установленногоплана урегулирования долгов. В случае объявления должника (физического лица)несостоятельным (банкротом) для охраны его имущества до назначениядоверительного управляющего назначается временный управляющий, которыйзаменяется доверительным управляющим. При любой из всех процедур у кредиторовимеются возможности решающим образом воздействовать на принятие решений.
Обеспеченные требования
Права обеспеченных кредиторов зависятот типа применяемых процедур. Следует отметить, что в английской системерегулирования несостоятельности именно принципы обращения с обеспеченнымикредиторами отличаются своеобразием.
Если несостоятельная компанияликвидируется, то по английскому праву у кредитора есть четыре вариантадействий:
— отказаться от права обеспечения иучаствовать в ликвидационном процессе как необеспеченный кредитор с полнойсуммой исковых требований (фактически это происходит не часто, в основном,когда предмет обеспечения почти ничего не стоит);
— по соглашению с ликвидатором оценитьрыночную стоимость предмета обеспечения и участвовать в ликвидационном процессекак обеспеченный кредитор (на сумму предмета обеспечения) и как необеспеченный(на остальную сумму);
— реализовать предмет обеспечениясамому и затем участвовать в ликвидационном процессе в качестве необеспеченногокредитора с суммой иска, являющейся разницей между полной суммой исковыхтребований (до реализации предмета обеспечения) и продажной стоимостью предметаобеспечения;
— если обеспеченный кредитор уверен,что стоимость предмета обеспечения выше, чем корреспондирующие требования, емуне нужно спешить с реализацией права обеспечения, так как он либо сам сможетреализовать предмет обеспечения, либо, если у ликвидатора появитьсянеобходимость в предмете обеспечения, он должен будет заплатить кредиторуполную сумму иска.
Если подано заявление о введениирежима управления (administration), все действия обеспеченных кредиторов(обращение взыскания на предмет обеспечения, продажа предмета обеспечения,назначение специального лица для реализации права обеспечения)приостанавливаются до тех пор, пока суд не отменит этот мораторий. Однако этиправила не относятся к кредиторам с правом плавающего обеспечения на все активыдолжника. Такие кредиторы могут назначать специальное лицо (administrativereceiver) для контроля активов должника и тем самым блокировать процедурууправления. В большинстве случаев так и происходит потому, что этимикредиторами являются банки и получение любого кредита обычно обусловливаетсясоглашением о плавающем обеспечении на все активы должника. В случае ликвидациитребования кредиторов с плавающим залогом при распределении ранжируются нижетребований обычных обеспеченных кредиторов.
Взаимозачет.
Позиции законодательства Англииотличаются тем, что в вопросе применения взаимозачета используется «принципминимизации потерь для платежеспособной стороны». Имеется в виду, что вслучаях, когда оцениваются все права требования к имуществу, при наличии укредитора и должника встречных обязательств, учитывается только их баланс.Можно даже сказать, что использование взаимозачета в Англии обязательно. Однакоправо на взаимозачет должно существовать до начала производства по делу онесостоятельности. Права кредиторов в вопросе о взаимозачете наиболее сильны взаконодательстве Англии.
Оспоримые сделки.
Сделки могут быть оспорены в суде позаявлению уполномоченного лица, если:
1. Компания ликвидируется илинаходится под управлением.
2. Компания совершила действия вопределенное время:
а) в случае, если действие спредпочтением совершено с ли-. цом, связанным с компанией (кроме трудовыхотношений), в течение двух лет до начала неплатежеспособности;
б) в случае, если действие спредпочтением совершено с другим лицом в течение шести месяцев до началанеплатежеспособности;
в) в других случаях в течение периодавремени между датой подачи заявления и датой вынесения решения.
3. Компания не имела возможностизаплатить по своим обязательствам:
а) во время совершения действия;
б) либо в результате ее свершения.
4. Суду не запрещается приниматьрешения по такому действию.
5. Заявление должно быть поданоуполномоченным лицом. Сделка будет рассматриваться как совершенная спредпочтением, если лицо, являющееся стороной по сделке, — это кредитор илипоручитель либо гарант компании и в результате такой сделки это лицо получилобольше, чем могло бы получить в случае ликвидации. Не будут считаться сделкамис предпочтением следующие действия:
— платеж обеспеченному кредитору вразмере, не превышающем стоимости предмета залога, в отношении любогообязательства, появившегося до предоставления обеспечения;
— платеж с целью избежать потериактивов;
— предоставление обеспечения подновую ссуду и другое новое имущество.
Доказывать наличие условий, в связи скоторыми можно оспаривать сделку, должно уполномоченное лицо. Если сделкасовершена с близким лицом, то презумируется намерение компании совершить сделкус предпочтением. Если сделка совершена по заниженной цене, то добросовестностькредитора значения не имеет.
Процедуры несостоятельности,направленные на восстановление платежеспособности и связанные с ограничениемполномочий распоряжения активами
До предложения Комитета Корка ввестипроцедуру управления в 1982 году в английском законодательстве имелось триварианта урегулирования долгов несостоятельного лица (иных, чем конкурсноепроизводство): мировое соглашение между компанией и кредиторами; назначениеобладателем плавающего обеспечения на все активы специального лица; соглашениес использованием голосования по классам, утверждаемое судом и обязывающееучастников. Последний вариант, на который возлагались большие надежды, оказалсянеэффективным, так как не предусматривал моратория на действия кредиторов, неостанавливал взыскания на активы несостоятельного лица, обеспеченные кредиторымогли блокировать попытки достижения соглашения.
Новая процедура должна была устранитьвышеуказанные недостатки. При использовании процедуры управления имеются многоэффективных средств, позволяющих максимизировать имущество несостоятельноголица, предотвратить действия кредиторов, проверить деятельность менеджмента имногое другое. Однако эту процедуру легко блокировать обладателю плавающегообеспечения на все активы должника. И поэтому на практике эта процедура малоприменяется.
Заявление о начале процедурыуправления может быть подано компанией, директорами, кредиторами. Решение судао введении процедуры управления может быть принято, если компаниянеплатежеспособна; целью управления является реабилитация компании или болеевыгодная, чем при ликвидации, реализация активов; специальное лицо от владельцаплавающего обеспечения либо не назначено, либо согласно с применением процедурыуправления; несостоятельное лицо не является страховой организацией.
Подача заявления о начале процедурыуправления не приводит к автоматическому отстранению руководства (назначаетсяадминистратор, который контролирует и блокирует все действия руководства);препятствует вынесению судебного решения о начале конкурсного производства;приостанавливает действия обеспеченных кредиторов (кроме плавающегообеспечения) и кредиторов с правом удержания; приостанавливает исполнениесудебных решений в отношении имущества несостоятельного лица.
В течение трех месяцев администратордолжен подготовить предложения по восстановлению платежеспособности, которые обычносводятся к заключению мирового соглашения. Голосование по этим предложениямпроисходит на собрании кредиторов.
Ликвидационные процедурынесостоятельности. Очередность истцов.
В законодательстве Англии длядобровольной ликвидации прямо указан pari passu принцип (каждому достаетсяпропорционально иску). При принудительной ликвидации применяется ранжирование.Обеспеченные кредиторы могут изъять предмет обеспечения. Причем по английскомуправу «кредитор может получить обеспечение в счет настоящих и будущихобязательств, предметом обеспечения могут быть реальные активы, а также иактивы, приобретенные в будущем». Если кредитор вовремя не успел заявить искили представить доказательства своего иска, то он лишается права на иск. Этоиспользуется для того, чтобы увеличить долю имущества, остающуюся дляраспределения кредиторам с более низкими приоритетами.
Наравне с обеспеченными кредиторамиможно поставить тех, кто передал имущество в траст неплатежеспособному лицу,лиц с сохраненным титулом (например, продавец передал вещь, зарезервировав засобой право собственности до полной оплаты). Затем из оставшегося имуществапогашаются расходы ликвидатора, налоговые и таможенные платежи, долги посоциальному страхованию, пенсионному обеспечению и заработной плате работников.
Оставшееся имущество распределяетсямежду необеспеченными кредиторами. Причем, когда формируется список требованийкредиторов, в случае встречных обязательств кредитора и несостоятельногоучитывается только сальдо. Принцип распределения — пропорционально требованиям.
Следует отметить, что долги, которыеобеспечиваются неопределенными активами (floating charge), должны оплачиватьсяпосле приоритетных требований (налоги, пошлины, заработная плата)1. Указанныйподход объясняется тем, что у такого типа обеспечения есть характернаяособенность: речь идет об инструменте монополистического банковского капитала.
Заключение
Подходы разных правовых систем крегулированию вопросов несостоятельности имеют значительные отличия. Этообусловлено историческими, культурными, философскими, национальными,экономическими факторами. Однако, независимо от этих различий, во всех правовыхсистемах законодательство о несостоятельности занимает важное место.
Анализ законодательств онесостоятельности позволяет сделать выводы, что эта область регулированиязатрагивает почти все отрасли права, использует большинство правовых институтови тем самым в целом похожа на сложную технологическую линию, звеньями в которойявляются правовые институты, применяемые в обычном законодательстве испециально разработанные для несостоятельности.
Интересы кредиторов, как ужеотмечалось, наиболее сильно защищены в английском законодательстве. И,соответственно, возможностей для реабилитации несостоятельного лица там меньшевсего. И хотя в 1986 году была введена процедура управления, ее можно скореерассматривать как модель для будущих возможных изменений законодательства. Французскоерегулирование вопросов несостоятельности своей основной задачей считаетоздоровление предприятий в ущерб интересам кредиторов.
Следует отметить, что основнойтенденцией германского законодательства о несостоятельности является движение кмодели, включающей реабилитационные процедуры. Однако, анализируя закон, можносделать выводы, что основное внимание уделяется защите имущественных интересовкредиторов, а не судьбе несостоятельного лица. Соответственно признается,«реорганизация не является более предпочтительной, чем ликвидация» и,соответственно, должник не имеет возможности использовать для своей выгодыначало процедур банкротства.