Введение
Акционерноеобщество (АО)- форма предприятия, средства которогообразуютсяза счет объединениякапитала, выпускаи размещенияакций. Различиемежду обществомс ограниченнойответственностьюи акционернымобществомсостоит главнымобразом в том, что в первомслучае объединяютсялюди (предприниматели)для совместнойработы, а вовтором случаеобъединяетсяпрежде всегокапитал дляего совместногоиспользования.В обоих случаяхучастникиобщества несутответственностьза результатыдеятельности, ограниченнуюсвоими вкладами.
Акционерноеобщество –неотъемлемаячасть рыночнойэкономики. НатерриторииРоссии онисоздаются идействуют всоответствиис Федеральнымзаконом «Обакционерныхобществах», принятымГосударственнойДумой 24 ноября1995 г. и введённымв действие с1 января 1996 г. Указанныйзакон провозглашаетосновы правовогоположения АОв соответствиис Гражданскимкодексом РоссийскойФедерации, который определяетосновные положениядеятельности, виды АО, порядокобразования, общие началаорганизацииуправленияАО.
Правоакционера научастие в управленииАО реализуется: в праве участвоватьв Общем собранииакционеров– высшем органеуправленияАО, определяющимосновные направленияего деятельности; а также в правеизбирать и бытьизбраннымив органы управленияобщества.
Приэтом однаобыкновеннаяакция предоставляетсвоему владельцуодин голос вуправленииделами общества, который акционерможет использоватьна общих собранияхакционеров.
Целиприобретенияакций у различныхгрупп лиц несовпадают. Таккак различныекатегорииакционеровимеют различныеинтересы. Перевестого или иногоинтереса средиакционеровобщества, определяющийсяв конечномитоге тем, какойгруппе акционеровпринадлежитбольший пакетакций, во многоми определяетполитику, проводимуюАО.
1.Общее собраниеакционеров
Акционерноеобщество считаетсяодной из наиболеесложныхорганизационно-правовыхформ юридическихлиц, для обеспечениядеятельностикоторой требуетсяхорошо продуманнаяи слаженнаясистема органовуправленияи контроля.
Современноеакционерноезаконодательствопредусматриваеттрехуровневуюсистему органовуправленияАО: общее собраниеакционеров, совет директоров(наблюдательныйсовет) и исполнительныйорган (органы)общества.
Всоответствиис п.1 ст.47 Законавысшим органомуправленияобществомявляется общеесобрание акционеров, которое проводитсяежегодно вобязательномпорядке.
Годовыеи внеочередныеобщие собранияакционеровзакрытых иоткрытых акционерныхобществ, представляютсобой собрания, то есть совместноеприсутствияакционеровдля обсуждениявопросов повесткидня и принятиярешений повопросам, поставленнымна голосование(или заочногоголосования).
Годовоеобщее собраниеакционеровпроводитсяежегодно вобязательномпорядке в сроки, устанавливаемыеуставом общества, но есть и законодательноеограничение: годовое собраниедолжно проводитьсяне ранее чемчерез два месяцаи не позднеечем через шестьмесяцев послеокончанияфинансовогогода.
Внастоящее времядействуетПоложение одополнительныхтребованияхк порядку подготовки, созыва и проведенияобщего собранияакционеров(утв. постановлениемФедеральнойкомиссии порынку ценныхбумаг от 31 мая2002 г. N 17/пс) (с изменениямиот 7 февраля2003 г.), котороераспространяетсвое действиена все АО, заисключениемобществ, всеголосующиеакции которыхпринадлежатодному акционеру.В п.3 ст.47 Законауказано, чторешения повопросам, относящимсяк компетенцииобщего собранияакционеров, принимаютсяакционером, владеющим всемиголосующимиакциями, единоличнои оформляютсяписьменно. Приэтом положенияЗакона о порядкеи сроках подготовки, созыва и проведенияобщего собранияакционеровне применяются, за исключениемположений, касающихсясроков проведениягодового общегособрания акционеров.
Вст.48 Закона данперечень вопросов, отнесенныхк компетенцииобщего собранияакционеров.Этот переченьне являетсяисчерпывающим, и в соответствиис подп.20 п.1 ст.48Закона общеесобрание акционероввправе рассматриватьи иные вопросы, предусмотренныеЗаконом обакционерныхобществах.
Вопросы, отнесенныек компетенцииобщего собранияакционеров, не могут бытьпереданы нарешение исполнительномуоргану общества, также они немогут бытьпереданы нарешение советудиректоров(наблюдательномусовету) общества, за исключениемвопросов, предусмотренныхЗаконом.
2.Совет директоров(наблюдательныйсовет)
ОбщееруководстводеятельностьюАО, за исключениемрешения вопросов, отнесенныхзаконом к компетенцииобщего собранияакционеров, осуществляетсовет директоров(наблюдательныйсовет)акционерногообщества.
Всоответствиис п.1 ст.64 Закона, в компетенциюсовета директоровакционерногообщества входитосуществлениеобщего руководствадеятельностьюобщества (разработкастратегиивнутреннейорганизациии функционированияобщества, определениеприоритетныхнаправленийего деятельности, решение принципиальныхадминистративныхвопросов ит.п.).
Какотмечают эксперты, совет директоровзанимаетпромежуточноеположение междувысшим органомуправленияакционернымобществом(общим собраниемакционеров)и исполнительныморганом, руководящимтекущей работойакционерногообщества. Вместес тем по объемупредоставленныхправ и полномочийименно советдиректоровиграет наиболееактивную рольв жизнедеятельностиобщества. Сучетом этогообстоятельствапредставляется, что вопросыизбрания этогооргана управленияявляются наиболееактуальнымипри формированиисистемы управлениякаждого акционерногообщества.
Законодательствовозлагает насовет директоровобязанностьопределятьприоритетныенаправленияразвития общества.Определяя такиенаправления, совет директоровустанавливаетосновные ориентирыдеятельностиобщества надолгосрочнуюперспективу.
Междутем, у обществас числомакционеров-владельцевголосующихакций менее50 может и не бытьсовета директоров.А точнее, в уставеАО с числомакционеров-владельцевголосующихакций менее50 может бытьпредусмотрено, что его функцииосуществляетобщее собраниеакционеров.В обществе жес числомакционеров-владельцевголосующихакций 50 и болееналичие советадиректоровобязательно.
Напрактике, вомногих АО дажепри наличииодного акционерасоздается советдиректоров.Определяющимфактором приэтом являетсяне количествоакционеров, а масштаб исфера деятельностиорганизации, объем продаж, сложностьрешаемых задачи т.д. Конечно, есть назначенныйакционерамидиректор (генеральныйдиректор), которомуони доверяютуправлениепроизводственно-хозяйственнойдеятельностьюорганизации, но и его действиянужно оцениватьи контролировать, а решение наиболеесложных проблем, рассмотрениевопросов окрупных сделках, инвестицияхи т.п. целесообразнодоверитьколлегиальномуоргану, какимфактическиявляется советдиректоров, а не одномулицу — руководителюпредприятия.Тем более чтоакционеры-собственникидалеко не всегдаявляютсяспециалистамив областистратегическогоуправленияи могут правильнооценить ситуацию, предвидетьпоследствияпринимаемыхрешений. Естьи другие аргументыв пользу положительногоответа на вопросо том, создаватьили не создаватьсовет директоров, но главныйвывод состоитв том, что количествоакционеровне являетсяединственнымфактором, определяющимцелесообразностьили нецелесообразностьформированиясовета директоров.
Всоответствиис Законом (п.1ст.66) члены советадиректоров(наблюдательногосовета) обществаизбираютсяобщим собраниемакционеровв порядке, предусмотренномЗаконом и уставомобщества, насрок до следующегогодового общегособрания акционеров.В случае, еслигодовое общеесобрание акционеровне было проведенов сроки, полномочиясовета директоров(наблюдательногосовета) обществапрекращаются, за исключениемполномочийпо подготовке, созыву и проведениюгодового общегособрания акционеров.
Законговорит толькооб общем годовомсобрании, темсамым, ограничиваявременные рамкиизбрания советадиректоров.Как же быть, если необходимосрочное переизбраниесовета директоров? Ранее действующаяредакция Законане содержалаответа напоставленныйвопрос.
Всвязи с чем, исследователи, справедливоподчеркивали:«принимая вовнимание незаменимуюроль советадиректоровв деятельностиобщества иодновременноучитывая строгоотведенныеЗаконом срокипроведениягодового собранияакционеров, на наш взгляд, в условияхострой необходимостиосуществленияобщего руководствадеятельностьюобщества вопрособ избраниисовета директоровдолжен бытьпоставлен нарешение специальносозванноговнеочередногособрания акционеровобщества».
Вныне действующейредакции Закона, возможностьсрочного избраниясовета директоровне предусмотренаст.66 Закона, нов ст. 55, регулирующейпорядок проведениявнеочередногообщего собранияАО, закреплено: Если предлагаемаяповестка днявнеочередногообщего собранияакционеровсодержит вопрособ избраниичленов советадиректоров(наблюдательногосовета) общества, которые должныизбиратьсяпутем кумулятивногоголосования, то такое общеесобрание акционеровдолжно бытьпроведено втечение 70 днейс моментапредставлениятребованияо проведениивнеочередногообщего собранияакционеров, если меньшийсрок не предусмотренуставом общества.
Темсамым, законодательдопускаетсрочное переизбраниесовета директоровна внеочередномсобрании общества, при этом ономожет бытьсозвано потребованиюревизионнойкомиссии (ревизора)общества, аудитораобщества илиакционеров(акционера), являющихсявладельцамине менее чем10 процентовголосующихакций общества(п.2 ст.55 Закона).
Некотороевремя назадв практике итеории не былооднозначногоответа на вопрос: могут ли бытьчленами советадиректоровюридическиелица? С однойстороны, последниемогут выступатьакционерамии учредителями, с другой стороны, юридическоелицо – корпорацияи можно ли ставитьнаравне в управляющийорган корпорациюи физическихлиц, т.к. этопредполагаетнеравенство?..
Спорбыл разрешенЗаконом «Обакционерныхобществах», а в последствиии ФКЦБ: В связис многочисленнымивопросами, связаннымис возможностьюучастия в советедиректоров(наблюдательномсовете) акционерногообщества юридическихлиц, ФКЦБ Россииразъясняетследующее. Всоответствиис пунктом 3 статьи53 Федеральногозакона от 26.12.95№208-ФЗ «Об акционерныхобществах»(далее — Закон)при внесениипредложенийо выдвижениикандидатовв совет директоров(наблюдательныйсовет) акционерногообщества указываютсяимя кандидата, количествои категория(тип) принадлежащихему акций. Пунктом3 статьи 60 Законапредусмотрено, что бюллетеньдля голосованияпо вопросу обизбрании членасовета директоров(наблюдательногосовета) акционерногообщества долженсодержатьсведения окандидате суказанием егофамилии, имени, отчества. Указанныенормы Законасвидетельствуюто том, что членомсовета директоров(наблюдательногосовета) акционерногообщества, равнокак и кандидатомв члены советадиректоров, может бытьтолько физическоелицо.
Лица, избранные всостав советадиректоров(наблюдательногосовета) общества, могут переизбиратьсянеограниченноечисло раз.
Количественныйсостав советадиректоровобщества определяетсяуставом обществаили решениемобщего собранияакционеров, но не можетбыть менее 7 и9 членов дляобществ с числомакционеров- владельцевголосующихакций более1000 и 10000 соответственно(п.3 ст.66 Закона).
Кандидатовв члены советадиректороввправе выдвигатьакционеры(акционер) общества, являющиесяв совокупностивладельцамине менее чем2% голосующихакций общества, в срок не позднее30 дней послеокончанияфинансовогогода общества(п.1 ст.53 Закона), если уставомобщества неустановленболее позднийсрок.
Выборычленов советадиректоров(наблюдательногосовета) обществас числом акционеров- владельцевголосующихакций обществаболее однойтысячи осуществляютсякумулятивнымголосованием.В обществе счислом акционеров- владельцевголосующихакций общества1000 и менее уставомможет бытьпредусмотренокумулятивноеголосованиепри выборахчленов советадиректоров(наблюдательногосовета) общества.
Прикумулятивномголосованиичисло голосов, принадлежащихкаждому акционеру, умножаетсяна число лиц, которые должныбыть избраныв совет директоров(наблюдательныйсовет) общества, и акционервправе отдатьполученныетаким образомголоса полностьюза одного кандидатаили распределитьих между двумяи более кандидатами.
Избраннымив состав советадиректоров(наблюдательногосовета) обществасчитаютсякандидаты, набравшиенаибольшеечисло голосов(п.4 ст.66 Закона).
Избраниесовета директоровна год, не означает, что в течениеэтого годачлены советадиректоровобладают«неприкосновенностью».По решениюобщего собранияакционеровполномочиялюбого члена(всех членов)совета директоров(наблюдательногосовета) обществамогут бытьпрекращеныдосрочно (абз.3п.1 ст.66 Закона).
Советдиректоровобщества избираетиз своего составапредседателясовета директоровобщества большинствомголосов отобщего числачленов Советадиректоровобщества, еслииное не предусмотреноуставом общества(п.1 ст.67 Закона).
Советдиректоров(наблюдательныйсовет) обществавправе в любоевремя переизбратьсвоего Председателябольшинствомголосов отобщего числачленов советадиректоров, если иное непредусмотреноуставом общества.
Председательсовета директоровобщества организуетего работу, созывает заседаниясовета директоровобщества ипредседательствуетна них, организуетна заседанияхведение протокола, председательствуетна общем собранииакционеров, если иное непредусмотреноуставом общества.
Вслучае отсутствияпредседателясовета директоровобщества егофункции осуществляетодин из членовСовета директоровобщества порешению советадиректоровобщества.
Порядокпроведениязаседаниесовета директоров(наблюдательногосовета) обществаопределензаконодателемв ст.68 Закона.
Заседаниясозываютсяпредседателемсовета директоров:
— по собственнойинициативе;
— по требованию;
·члена советадиректоров;
·ревизионнойкомиссии (ревизора)или аудитора;
·исполнительногооргана;
·иных лиц, определенныхуставом.
Порядоксозыва и проведениязаседаниясовета определяетсяуставом иливнутреннимдокументомАО. Уставомможет бытьпредусмотренавозможностьучета при определениикворума и результатовголосованияписьменногомнения отсутствующегочлена советадиректоров, а также возможностьпринятия решенийзаочным голосованием.
Кворумопределяетсяуставом, но недолжен бытьменее половиныот числа избранныхчленов совета.Если числочленов советастанет меньшеколичества, составляющегокворум созываетсявнеочередноеобщее собраниедля избраниянового составасовета директоров.
Решенияпринимаютсябольшинствомголосов, еслиуставом иливнутреннимдокументомАО не предусмотреноиное. Передачаправа голосаиному лицу, втом числе членусовета недопускается.
Отсутствиечлена советадиректоровна заседании, на которомприсутствуютбольшинствочленов Совета, не может повлиятьна его результаты.
3.Общая характеристикаисполнительныхорганов общества
Текущуюдеятельностьобщества осуществляетисполнительныйорган общества.Он может бытькак единоличным(директором, генеральнымдиректором), так и коллегиальным(правлением, дирекцией).Исполнительныйорган подотчетенсовету директорови общему собраниюакционеров(п.1 ст.69 Закона).
Действующеезаконодательстводопускаетодновременноефункционированиеединоличногои коллегиальногоисполнительногооргана. В этомслучае должнабыть четкоразграниченаих компетенция, кроме того, нужно учитывать, что в такомслучае, единоличныйорган являетсяпредседателемисполнительного, например, правленияобщества.
Помимоединоличногоили коллегиальногоисполнительногооргана, в соответствиис абз.3 п.1 ст.69 Закона, по решениюобщего собранияакционеровполномочияединоличногоисполнительногооргана обществамогут бытьпереданы подоговору коммерческойорганизации(управляющейорганизации)или индивидуальномупредпринимателю(управляющему).Решение о передачеполномочийединоличногоисполнительногооргана обществауправляющейорганизацииили управляющемупринимаетсяобщим собраниемакционеровтолько по предложениюсовета директоров(наблюдательногосовета) общества.
Сдоверительнымуправляющимзаключаетсясоответствующийдоговор. Управляющий, не проявившийдолжной заботливостиоб интересахучредителяуправления, возмещает емуубытки в порядкест.1022 ГК РФ. Засвою работуон получаетне твердоустановленнуюзаработнуюплату, какпредставительгосударства, а вознаграждение.
Согласноп.2 ст.69 Законак компетенцииисполнительногооргана обществаотносятся всевопросы руководстватекущей деятельностьюобщества, заисключениемвопросов, отнесенныхк компетенцииобщего собранияакционеровили советадиректоров(наблюдательногосовета) общества.
Единоличныйисполнительныйорган общества(директор, генеральныйдиректор) бездоверенностидействует отимени общества, в том числепредставляетего интересы, совершаетсделки от имениобщества, утверждаетштаты, издаетприказы и даетуказания, обязательныедля исполнениявсеми работникамиобщества.
Образованиеисполнительныхорганов обществаи досрочноепрекращениеих полномочийосуществляютсяпо решениюобщего собранияакционеров, если уставомобщества решениеэтих вопросовне отнесенок компетенциисовета директоровобщества (п.3ст.69 Закона).
Праваи обязанностиисполнительногооргана какединоличного, так и коллегиального, управляющейорганизацииили управляющегопо осуществлениюруководстватекущей деятельностьюобщества определяютсяпомимо Законаи иных правовыхактов РФ регулируютсядоговором, заключаемымкаждым из нихс обществом.Договор отимени обществаподписываетсяпредседателемсовета директоров(наблюдательногосовета) обществаили лицом, уполномоченнымсоветом директоров(наблюдательнымсоветом) общества.
Какуже отмечалось, по общему правилуобразованиеисполнительныхорганов отнесенок компетенцииобщего собрания.Однако, Закондопускаетотнесениетакого полномочияи к компетенциисовета директоров, путем внесениясоответствующихположений вУстав общества.Уставом обществаможет бытьпредусмотреноправо советадиректоров(наблюдательногосовета) обществапринять решениео приостановленииполномочийединоличногоисполнительногооргана общества(директора, генеральногодиректора).Уставом обществаможет бытьпредусмотреноправо советадиректоров(наблюдательногосовета) обществапринять решениео приостановленииполномочийуправляющейорганизацииили управляющего.Одновременнос указаннымирешениями советдиректоров(наблюдательныйсовет) обществаобязан принятьрешение обобразованиивременногоединоличногоисполнительногооргана общества(директора, генеральногодиректора) ио проведениивнеочередногообщего собранияакционеровдля решениявопроса о досрочномпрекращенииполномочийединоличногоисполнительногооргана общества(директора, генеральногодиректора) илиуправляющейорганизации(управляющего)и об образованиинового единоличногоисполнительногооргана общества(директора, генеральногодиректора) илио передачеполномочийединоличногоисполнительногооргана общества(директора, генеральногодиректора)управляющейорганизацииили управляющему.
Всоответствиис абз.4 п.4 ст.69 Закона, в случае, еслиобразованиеисполнительныхорганов осуществляетсяобщим собраниемакционерови единоличныйисполнительныйорган общества(директор, генеральныйдиректор) илиуправляющаяорганизация(управляющий)не могут исполнятьсвои обязанности, совет директоров(наблюдательныйсовет) обществавправе принятьрешение обобразованиивременногоединоличногоисполнительногооргана общества(директора, генеральногодиректора) ио проведениивнеочередногообщего собранияакционеровдля решениявопроса о досрочномпрекращенииполномочийединоличногоисполнительногооргана общества(директора, генеральногодиректора) илиуправляющейорганизации(управляющего)и об образованиинового исполнительногооргана обществаили о передачеполномочийединоличногоисполнительногооргана обществауправляющейорганизацииили управляющему.
Временныеисполнительныеорганы обществаосуществляютруководствотекущей деятельностьюобщества впределах компетенцииисполнительныхорганов общества, если компетенциявременныхисполнительныхорганов обществане ограниченауставом общества.
--PAGE_BREAK--
4.Коллегиальныйисполнительныйорган общества: состав и компетенция
Коллегиальныйисполнительныйорган обществадействует наоснованииустава и внутреннегодокумента АО(положения, регламентаи т.д.), утверждаемогосоветом директоров(п.1 ст.70 Закона).
Независимоот того, какойорган формируетправлениеакционерногообщества — собраниеили совет директоров, положение оправленииутверждаетсяобщим собраниемакционеров.Общее собраниеутверждаетвсе внутренниедокументы, регламентирующиедеятельностьорганов управленияобществом.
Заседанияколлегиальногоисполнительногооргана проходятв следующемпорядке.
Кворумдля проведениязаседанияопределяетсяуставом и внутреннимдокументомАО и долженсоставлятьне менее половинычисла избранныхчленов. Есличисло членовколлегиальногоисполнительногооргана становитсяменьше указанногоколичества, совет директоровпринимаетрешение:
— об образованиивременногоисполнительногооргана и о проведениивнеочередногообщего собраниядля избранияколлегиальногоисполнительногооргана;
— об образованиинового коллегиальногооргана, еслиуставом этоотнесено к егокомпетенции.
Проведениезаседанийорганизуетдиректор (генеральныйдиректор), которыйподписываетот имени обществавсе документыи протоколызаседаний.Передача праваголоса членомправления(дирекции) иномулицу не допускается.
КакрекомендуетсяКодексомкорпоративногоповедения ккомпетенцииколлегиальногоисполнительногооргана обществаследует отнести, в первую очередь, организациюразработкиважнейшихдокументовобщества — приоритетныхнаправленийдеятельностии финансово-хозяйственногоплана общества, принятых советомдиректоров, а также утверждениевнутреннихдокументовобщества повопросам, отнесеннымк компетенцииисполнительныхорганов.
Ккомпетенцииколлегиальногоисполнительногооргана обществарекомендуетсятакже отнестиодобрение любыхсделок с недвижимостью, получениеобществомкредитов, еслисовершениетаких сделокне относитсяк обычнойхозяйственнойдеятельностиобщества.
Ккомпетенцииколлегиальногоисполнительногооргана обществарекомендуетсяотнести рядвопросов повзаимодействиюобщества сдочерними изависимымиобществами, филиалами ипредставительствами, а также с инымиорганизациями, на которыеобщество можетоказыватьвлияние, в томчисле:
(1)принятие решенийо назначениируководителейфилиалов ипредставительствобщества;
(2)принятие решенийпо вопросамповестки дняобщих собранийакционеровдочерних обществ, единственнымучастникомкоторых являетсяобщество (высшихорганов управленияиных организаций, единственнымучастникомкоторых являетсяобщество), кромеслучаев, когдапринятие такихрешений относитсяк компетенциисовета директоровобщества;
(3)назначениелиц, представляющихобщество наобщих собранияхакционеровдочерних обществ, единственнымучастникомкоторых являетсяобщество (высшихорганов управленияиных организаций, единственнымучастникомкоторых являетсяобщество), ивыдача им инструкцийпо голосованию;
(4)выдвижениекандидатургенеральногодиректора, управляющейорганизации, управляющего, членов правления, членов советовдиректоров, а также кандидатурв иные органыуправленияорганизаций, участникомкоторых являетсяобщество.
5.Единоличныйисполнительныйорган акционерногообщества
Единоличныйисполнительныйорган (директор, генеральныйдиректор) действуетот имени АО бездоверенности, в том числе:
— представляетего интересы;
— издает приказы;
— совершаетсделки;
— дает обязательныедля всех работниковАО указания;
— утверждаетштаты.
Напрактике встречаютсяситуации, когдав уставе акционерногообщества содержитсяположение отом, что единоличныйисполнительныйорган обществасостоит из двухлиц: президентаи генеральногодиректора.Полномочияуказанных лицпо управлениюобществомстрого разграниченыуставом и непересекаются.В результатеоба лица действуютв соответствиис компетенцией, определеннойуставом.
Законустанавливает, что руководствотекущей деятельностьюобществаосуществляетсяединоличнымисполнительныморганом общества.Из самого названия«единоличныйисполнительныйорган» следует, что в качествеединоличногоисполнительногооргана обществаможет выступатьтолько однолицо — генеральныйдиректор илидиректор.
Закономоб акционерныхобществахпредусмотреноразграничениекомпетенцииисполнительныхорганов обществатолько в томслучае, еслиуставом обществапредусмотреноналичие одновременноединоличногои коллегиальногоисполнительныхорганов.
Избраниеединоличногоисполнительногооргана общества, состоящегоиз двух лиц(генеральногодиректора ипрезидента)с разграничениемполномочийкаждого из них, Законом обакционерныхобществах непредусмотрено, поэтому можноутверждать, что подобноеформированиеединоличногоисполнительногооргана обществане соответствуетдействующемузаконодательству.
Ещеодин вопрос, который зачастуюзвучит на практике: кто и как выдвигаеткандидатовна должностьгенеральногодиректора? Инельзя ли обойтисьбез выборов, продлив срокполномочийнынешнегогенеральногодиректора? Делов том, что этивопросы Закономне урегулированы, однако, это неозначает, чтообщество останетсябез исполнительногооргана. Этотвопрос акционерноеобщество решаетсамостоятельно.Порядок выборов(назначения)генеральногодиректора можнопредусмотретьв уставе обществаили в Положениио генеральномдиректоре.Можно, например, установить, что кандидатуругенеральногодиректорапредлагаетсовет директоров.Но можно поступитьпроще, указавв уставе, чтокандидаты надолжностьгенеральногодиректоравыдвигаютсяв таком же порядке, как и в советдиректоров.Возможны и иныеварианты. Апродлить полномочиянынешнегогенеральногодиректора нановый срокнельзя, такойпроцедуры законне предусматривает.Можно тольконынешнегогенеральногодиректора вновьизбрать (назначить)на очереднойсрок в общемпорядке.
Типичнойситуацией напрактике являетсяследующее: вакционерномобществе советдиректоровсостоит из трехчеловек. В егосостав входит, генеральныйдиректор. Однакопо Закону членыисполнительногооргана не могутсоставлятьболее четвертисостава советадиректоровобщества. Возникаетлогичный вопрос.Как быть?
Практикиотмечают: формальносложившаясяситуация означаетнарушениеодного из положенийЗакона. Но ононе столь существенно, чтобы из неговытекали какие-либосерьезныепоследствиядля акционерногообщества, посколькугенеральныйдиректор неможет «частично»входить в составсовета директоров.
Темне менее, воизбежаниенедоразуменийпри приведенииустава обществав соответствиес Законом определитьколичественныйсостав советадиректоровс таким расчетом, чтобы участиев нем генеральногодиректора неприводило кнарушению ст.66Закона «Обакционерныхобществах»(4 или 5 человек).
Необходимоучитывать, чтона отношениямежду обществоми единоличнымисполнительныморганом общества(директором, генеральнымдиректором)и (или) членамиколлегиальногоисполнительногооргана общества(правления, дирекции)распространяетсвоей действиетрудовоезаконодательствоРоссийскойФедерации вчасти, не противоречащейположениямЗакона.
Также необходимоучитывать, чтоЗакон не запрещаетсовмещать лицомосуществляющимфункции единоличногоисполнительногооргана общества(директором, генеральнымдиректором), и членамиколлегиальногоисполнительногооргана общества(правления, дирекции) должностейв органах управлениядругих организаций.Однако, такоесовмещениедопускаетсятолько с согласиясовета директоров(наблюдательногосовета) общества.
6.Ответственностьлиц входящихв органы управленияакционерногообщества
Однимиз эффективныхсредств обеспечениянадлежащегоисполнениягенеральнымдиректором(управляющейорганизацией, управляющим)и членами правленияобщества своихобязанностейявляетсяпредусмотреннаязаконодательствомответственностьперед обществомза убытки, причиненныеобществу ихвиновнымидействиями.Обществурекомендуетсяактивно использоватьправо обращатьсяв суд с требованиемо возмещенииубытков указаннымилицами не толькодля того, чтобывозместитьпонесенныеим потери, нотакже и длятого, чтобыстимулироватьих исполнятьсвои обязанностинадлежащимобразом.
Всоответствиис действующимзаконодательством(ст.71 Закона)генеральныйдиректор (управляющаяорганизация, управляющий)и члены правленияобщества несутответственностьза ненадлежащееисполнениесвоих обязанностей.
Какотмечаетсяв Кодексекорпоративногоповедения, поскольку однимиз основанийответственностигенеральногодиректора(управляющейорганизации, управляющего), члена правленияявляется вина, то привлечениеего к ответственностизависит оттого, действовалли он при исполнениисвоих обязанностейразумно идобросовестно, то есть, проявилли он заботливостьи осмотрительность, которые следуетожидать отхорошегоруководителя, и принял ли онвсе необходимыемеры для надлежащегоисполнениясвоих обязанностей.Генеральныйдиректор (управляющаяорганизация, управляющий), член правлениясчитаетсядействующимразумно идобросовестно, если он личноне заинтересованв принятииконкретногорешения и внимательноизучил всюинформацию, необходимуюдля принятиярешения; приэтом иныесопутствующиеобстоятельствадолжны свидетельствоватьо том, что ондействовалисключительнов интересахобщества.
Соблюдениеданного подходачрезвычайноважно, посколькув противномслучае исполнительныеорганы утратятинициативность, которая принципиальнонеобходимадля их успешнойдеятельности.
НаступлениеправовойответственностируководителяАО может бытьпо нормамгражданскоголибо, в соответствующихслучаях, уголовногоправа. В соответствиис гражданскимправом ответственностьнаступает передакционернымобществом, ане перед отдельнымакционером, хотя в результатенедобросовестныхдействий, например, председателясовета директоровимущественныйущерб причиненодному из акционеров.Инициаторомпривлеченияк имущественнойответственностичлена советадиректоровили участникаиного органауправленияобщества можетбыть акционер(акционеры), владеющий неменее чем 1%размещенныхобыкновенныхакций общества.Вместе с темв суд с искомо возмещенииубытков, причиненныхобществу членомсовета директоров, единоличнымисполнительныморганом, членомколлегиальногоисполнительногооргана общества, управляющейорганизациейили управляющим, вправе обратитьсясамо акционерноеобщество.
Припривлечениируководящихорганов кответственностинеобходимоучитыватьследующиенюансы:
— если ответственностьнесут нескольколиц, их ответственностьперед АО являетсясолидарной;
— при определенииоснований иразмера ответственностидолжны бытьприняты вовнимание обычныеусловия деловогооборота и иныеобстоятельства, имеющие значениедля дела;
— представителигосударстваили муниципальногообразованияв совете директоров(наблюдательномсовета) ОАОнесут ответственностьнаряду с другимичленами советадиректоров;
— члены коллегиальногооргана, голосовавшиепротив принятиярешений, повлекшихубытки, или неголосовавшиевовсе, ответственностине несут.
Существеннымпредставляетсяопределениеразмера ответственностиединоличногоисполнительногооргана, членаколлегиальногоисполнительногооргана, членасовета директоровза убытки, причиненныеобществу врезультатевиновногонеисполненияили ненадлежащегоисполнениясвоих обязанностей.Единоличныйисполнительныйорган и членыколлегиальногоисполнительногооргана заключаютс обществомдоговор. Наотношениячленов коллегиальногоисполнительногооргана, возникшиеиз этого договора, распространяетсядействие трудовогозаконодательстваРФ.
Согласност.277 ТК РФ руководительорганизациинесет полнуюматериальнуюответственностьза прямой(действительный)ущерб, причиненныйего виновнымидействиямиорганизации.Следовательно, если исходитьиз того, что сединоличнымисполнительныморганом, членомколлегиальногоисполнительногооргана заключентрудовой договор, то его ответственностьза причиненныеобществу убыткиограничитсяразмером реальногоущерба. Упущеннаявыгода возмещениюне подлежит.Такое решениевызывает определенныесомнения и недает возможностиповыситьимущественнуюответственностьруководителейакционерногообщества заубытки, причиненныев результатеих противоправныхдействий.Законодателисчитают необходимымопределитьконкретныеусловия и основанияполной материальнойответственностируководителя, единоличногоисполнительногооргана акционерногообщества, членаколлегиальногоисполнительногооргана, установитьисчерпывающийпереченьсоответствующихслучаев.
Еслиже функцииединоличногоисполнительногооргана по решениюобщего собранияпереданы подоговору коммерческойорганизации(управляющейорганизации)или индивидуальномупредпринимателю(управляющему), то ответственностьуказанногооргана за убытки, причиненныеакционерномуобществу, определяетсянормами гражданскогоправа, т.е. являетсяполной.
Обществурекомендуетсяне только приниматьмеры к прекращениюполномочийвиновных впричиненииубытков генеральногодиректора, членов правленияи к привлечениюих к ответственностиза нарушениесвоих обязательствперед обществом, но и за счетсобственныхсредств осуществлятьстрахованиеответственностигенеральногодиректора, членов правления, с тем, чтобы вслучае причиненияубытков обществуили третьимлицам действиямиэтих лиц убыткимогли бытьвозмещены.
Внедрениетакого механизмапозволит нетолько повыситьэффективностьгражданско-правовойответственности, но и привлечьк работе висполнительныхорганах компетентныхспециалистов, которые в противномслучае опасалисьбы предъявленияк ним крупныхисков.
Заключение
Взаключениеможно сделатьследующиевыводы:
Высшиморганом управленияобщества являетсяобщее собраниеакционеров.Общество обязаноежегодно проводитьобщее собраниеакционеров(годовое общеесобрание акционеров).Годовое общеесобрание акционеровпроводитсяв сроки, устанавливаемыеуставом общества, но не ранее чемчерез два месяцаи не позднеечем через шестьмесяцев послеокончанияфинансовогогода общества.На годовомобщем собранииакционероврешается вопрособ избраниисовета директоров(наблюдательногосовета) общества, ревизионнойкомиссии (ревизора)общества, утвержденииаудитора общества, рассматриваетсяпредставляемыйсоветом директоров(наблюдательнымсоветом) обществагодовой отчетобщества и иныедокументы.
Правомочностьобщего собранияопределяетсяпростым большинством:50% голосов плюс1 акционер. Наиболееважные решениямогут приниматьсяне простымбольшинствомголосов, а, например,3/4 голосов.
Советдиректоров(наблюдательныйсовет)- осуществляетобщее руководстводеятельностьюАО, кроме вопросовотносящихсяк исключительнойкомпетенцииобщего собрания.Членам советадиректоровпо решениюобщего собранияможет выплачиватьсявознаграждениеили компенсациярасходов, связанныхс их членством.
Дляадминистративногоруководстваправлениемвыбираетсяодин или несколькопредседателей(директоров), полномочиякоторых могутбыть достаточноширокими.
Списокиспользованнойлитературы
Конституция РФ от 12 декабря 1993 года // Российская газета – 25 декабря 1993 г.
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства Российской Федерации. — 1 января 1996 г. — №1. — Ст. 1.
Долинская В.В. Акционерное право. — М. 2007.
Жаринов С.Е. Договор о создании акционерного общества // Законодательство. — 2005 г. — N 7.
Захарин В.Р. Учет уставного капитала и акций акционерных обществ // Налоговый вестник. — №7, 8. — 2006 г.
Камфер Ю. Избрание совета директоров: как не допустить «безвластия» в акционерном обществе // ФПА АКДИ Экономика и жизнь. — выпуск 16. — октябрь 2006 г.
Камынин И. Должностное положение лиц, представляющих интересы государства в акционерных обществах // Российская юстиция. — №1. — январь 2006 г.
Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах». Третье издание, дополненное и переработанное / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. — М.: 2007.
Лахно П. Нормативные акты акционерного общества // Хозяйство и право. – 2006. — N 10.
Торкановский Е. Управление акционерным обществом // Хозяйство и право. – 2006. — №№ 6-7.
Тюрина А. Совет директоров акционерного общества // ФПА АКДИ Экономика и жизнь. – вып.13. — 2007 г.
Шулева Г. Крупные сделки // Финансовая газета. Региональный выпуск. — №7. — февраль 2007 г.