П Л А НВведение
1. Внешнеэкономическиесделки. Понятие и виды договора
внешнеторговой купли-продажи. Субъекты.
2.Правовое регулирование внешнеэкономических сделок.
3. Заключениедоговора купли-продажи и его структура.
4. Исполнениедоговора купли-продажи.
5. Условия действительности договора купли-продажи.
6. Обеспечение исполнения договора купли-продажи.
Заключение
Список использованнойлитературы
ВВЕДЕНИЕ
В экономическом общении исотрудничестве между различными странами внешняя торговля играет особую роль.
Во всех правовых системахосновной по значению гражданско-правовой единицой считается договоркупли-продажи и те начала, которые составляют содержание общей части обязательственногоправа, развились главным образом на базе нормативного материала, относящегося ккупле-продаже.
В настоящее время традиционная концепция, сложившаяся на базе простой купли-продажи,сохраняет значение лишь как исходное положение, в которое практика вкладываетвсе новое и новое содержание.
Тема — Договор внешнеторговой купли-продажи — неможет быть полностью освещена в рамках одной работы, т.е. в договоркупли-продажи входят множество вопросов, каждый из которых требует отдельногорассмотрения.
Целью данной работы является исследование в первую очередь положений, которые составляютнаибольшую трудность для отечественных предпринимателей. В работе даются ответына вопросы, что необходимо учитывать при составлении контактов в целяхобеспечения надлежащей защиты интересов контрагентов.
1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ВНЕШНЕТОРГОВЫХ СДЕЛОК
Российский закон не содержитпонятия внешнеэкономической сделки. Российская доктрина и практика относят квнешнеэкономическим сделки, обладающие двумя существенными признаками:во-первых, “в сделке участвуют лица(субъекты) различной национальной принадлежности, во-вторых, очеркивается круготношений, в сфере которых заключаются такого рода сделки” (операции поэкспорту-импорту товаров, услуг и др.). К внешнеэкономическим сделкам относятдоговор подряда, договор мены, договоры на предоставление различных услуг пооказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов, а такжедоговор внешнеторговой купли-продажи товара, о котором в дальнейшем пойдет речь.
Венская конференция о договорахмеждународной купли-продажи товаров 1980 года понимает под такими договорамидоговоры купли-продажи, заключенные между сторонами, коммерческие предприятиякоторых находятся в разных государствах.
Существуют различные видыдоговоров купли-продажи.
Контракт разовой поставки — единовременное соглашение, которое предусматривает поставку согласованногоколичества товара к определенной дате, сроку, периоду времени. Поставка товаровпроизводится один или несколько раз в течение установленного срока. Повыполнению принятых обязательств юридические отношения между сторонами и,собственно, контракт прекращаются.
Разовые контракты могут быть с короткимисроками поставки и длительными сроками поставки.
Контракт с периодической поставкойпредусматривает регулярную (периодическую) поставку определенного количества,партий товара напротяжении установленного в условиях контракта срока, которыйможет
быть краткосрочным (обычноодин год), и долгосрочным (5-10 лет, а иногда и больше).
Контракты на поставкукомплектного оборудованияпредусматривают наличие связей между экспортером ипокупателем-импортером оборудования, а также специализированными формами,участвующими в комплектации такой поставки. При этом генеральный поставщикорганизует и несет ответственность за полную комплектацию и своевременностьпоставки, а также за качество.
В зависимости от формыопляты за товар различают контракты с оплатой в денежной форме и с оплатой втоварной форме полностью или частично. Контракты с оплатой в денежной формепредусматривают расчеты в определенной согласованной сторонами валюте с применением обусловленных в контрактеспособов платежа (наличный платеж, платеж с авансом и в кредит) и форм расчета(инкассо, аккредитив, чек, вексель).
Большое распространениеполучили в современных условиях контракты с оплатой в смешанной форме,например, при строительстве на условиях целевого кредитовония предприятия “подключ” оплата затрат происходит частично в денежной, а частично в товарнойформе.
В нашей стране широкоераспространение получили бартерные сделки — товарообменные икомпенсационные соглащения, которые предусматривают простой обмен согласованныхколичеств одного товара на другой. В этих соглашениях устанавливается либоколичество взаимопоставляемых товаров, либо оговаривается сумма, на которую стороныобязуются поставить товары.
Простое компенсационноесоглашение,так же как и товарообменное, предусматривает взаимную поставку товаров наравную стоимость. Однако в отличие от товарообменной, компенсационная сделкапредусматривает согласование сторонами цен взаимопоставляемых товаров. В такойсделке обычно фигурируют не два товара, а значительное число предполагаемых кобмену товаров.
2.СУБЪЕКТЫ ДОГОВОРАКУПЛИ-ПРОДАЖИ
Все находящиеся в договорныхотношениях сороны международных коммерческих сделок называются контрагентами.Подавляющая часть международных коммерческих операций осуществляется фирмами.Под фирмой понимается предприятие, осущесвляющее хозяйственную деятельность вобласти промышленности, орговли, строительства, транспорта и сельскогохозяества с целью извлечения прибыли. Каждая фирма регистрируется в торговомреестре своей страны. Выступающие на мировом рынке предриятия различают: 1) повиду хозяйственной деятельности и характеру совершаемых операций; 2) правовому положению; 3) характерусобственности; 4) принадлежности национальному капиталу; 5) сфере деятельности.
К первой группе относятсяпромышленные, торговые, транспортные, транспортно-экспедиторские, страховые,инжиниринговые, арендные, туристские, рекламные и др. фирмы.
Ко второй группе относятсяиндивидуальные предприниматели и объединения предпринимателей.
К третьей группе относятсячастные, государственые и кооперативные фирмы.
К четвертой группе относятсянациональные, иностранные и смешанные фирмы.
К пятой группе относятсяфирмы с международной сферой деятельности — прежде всего транснациональныекорпорации.
К сожалению, ограниченныйобъем данной работы не позволяет раскрыть содержание каждого понятия.
3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК
В правовом регулированиивнешнеэкономических сделокбольшую роль играют международные договорырегионального и универсального характера.
Примером региональногорегулирования внешнеэкономических сделок могут служить общие условия поставок1968-1988 гг. в ред. 1991г. (ОУП1991г.). ОУП 1991г. являются обновленным текстом ОУП, ренее применяемых междустранами — бывшими членами Совета Экономической Взаимопомощи.
Существует также рядмеждународных соглашений универсального уровня по регулированиювнешнеэкономических сделок. Это прежде всего Гаагские конвенции 1964 г. “Оединообразном законе о международной купле-продаже товаров” и “О единообразномзаконе о порядке заключения договоров международной купле-продаже товаров”. Всилу ограниченного числа стран, подписавших эти конвенции, они не получилиширокого распространения. СССР(и, следовательно, Россия) не является участникомэтих конвенций. Особое значение имеет конвенция ООН о договорах международной купли-продажитовара 1980 г. (далее — Венская конвенция 1980г.). СССР присоединится к ней 23мая 1990г., поэтому ее положение в силу правопреемства являются обязательнымидля России. Венская конвенция 1980 г. Вступила в силу на территории России с 1сентября 1994 г..
Данная конвенция носитуниверсальный и компромисный характер, поскольку в ней учтены принципы иинституты различных правовых систем, а также приняты во внимание интересыразвивающихся стран в установлении нового международного экономическогопорядка. Гаагские конвенции 1964г. По сути дела включены в Венскую конвенцию1980г.
Государства-участникиГаагских конвенций 1964г. Должны объявить об их деноксации в случаеприсоединения к Венской конвенции 1980г. (Ст.99, гл.3) или ее ратификации. Всвязи с предусмотренным в законодательстве России особым порядком подписаниявнешнеэкономических сделок, предусмотренным в Постановление СоветаМинистров СССР от 14.02.1978г., Венская конвенция 1980г. Действует натерритории России с оговоркой о соблюдении письменной формы договоровмеждународной купли-продажи товаров, если одна из сорон является российскимпредприятием.
Важное значение призаключении и исполнении внешнеэкономических сделок, а особенно договоровмеждународной купли-продажи, играют международные обычаи. С тем, чтобы избежатьпротиворечий между торговыми партнерами в понимании торговых обычаев,Международная торговая палата разработала и выпустила сборники их толкований — “Инкотермс” — в 1953г. Со временем “Инкотермс” несколько раз переиздавали,внося дополнения и изменения. С правовой точки зрения “Инкотермс” представляетсобой свод правил, имеющих факультативный характер, что следует из указания п.22 Введения к редакции 1990года о том, что коммерсанты, желающие использовать настоящие правила, должныпредусматривать, что их договоры будут регулираваться положениями “Инкотермс”1990г.
Применение базисных условийупрощает составление и согласование контрактов, помогает контрагентам найтиравноправные способы разрешения возникающих разногласий,
3.ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ. СТРУКТУРА
Заключение договоровсостоит из двух основныхстадий. Это предложение заключить договор (оферта) и принятие предложения(акцепт). (Порядок заключения договора регулируется Венской конвенцией 1980г. Встатьях 14-24).
Офертадолжна удовлетворять двумтребованиям: содержать в себе все существенные пункты предполагаемого договораи быть адресованной конкретному лицу или неопределенному кругу лиц при условиивозможной индивидуализации одного или нескольких из них, желающих принатьпредложение. В последнем случае имеет место так назывемая публичная оферта,широко применяемая в торговле и иных сферах обслуживания граждан. Приотсутствии одного из указанных требований нет и предложения о заключении договора. На практике часто встречаютсяобращения к публике или отдельным лицам, которые не имеют силы оферты, ихследует рассматривать как приглашения к переговорам по поводу заключения договора.Сюда относятся различные формы рекламы (каталоги, буклеты) и объявления. Они несвязывают лиц, распространяющих данную информацию, какими-либо юридическимиобязанностями по заключению договоров.
“Оферта вступает в силу,когда она получена адресатом оферты. Оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отмененаоферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем самаоферта, или одновременно с ней”. (ст.15 Венской конвенции 1980г.).Однако впрактике и законодательстве отдельных стран по вопросу о “связующей силе” оферты, т.е.права оферента отозвать оферту до ее акцепта адресатом существуют значительныерасхождения.Например, “ то положение, что оферента а течение срока, указанногов самой оферте или нормально необходимого для ответа ...; вытекает из ст.162 и163 ГК РФ ...”. А”в странах “общего права”, прежде всего в Англии; оферент впринципе сохраняет право отозвать оференту в любой момент до ее акцептаконтрагентом, обосонованием чему служит требование “встречного удовлетворения”оферент юридически не связан своим предложение”.
Под акцептомпонимается согласие адресата, данное в установленный срок, заключить договор наусловиях предложенных оферентом. По своему содержанию акцепт должен отвечаттусловиям, сформулированным в предложении заключить договор. “Ответ на оферту,который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения илииные изменения, является отклонением оферты и представляеит встречнуюоферту”.(п.1, ст.19. Венской конвенции 1980г.). Но если изменениянезначительны и оферент не возражает, то оферта считается акцептированной (п.2,ст.19 Венской конвенции 1980г.).
Договор считаетсязаключенным, когда две стороны — экспортер и импортер достигли соглашения вторговой сделке по всем ее существенным условиям. Местом заключения договора позаконодательству Российской Федерации и ряду других стран считаеися местополучения акцепта, но в странах “общего права” действует так называемая “теорияпочтового ящика”, в силу которой, местомзаключения договора, считается та страна откуда отправлен акцепт.
СТРУКТУРА ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ
Внешнеторговые контрактыобычно содержат следущие основные разделы:
1) определение сорон;
2) предмет договора;
3) цена и общая суммаконтракта;
4) сроки поставки товаров;
5) условия платежа;
6) упаковка и маркировкатоваров;
7) переход правасобственности;
8) гарантии продавцов;
9) штрафные санкции ивозмещение убытков;
10) обстоятельства непреодолимой силы;
11) страхование;
12) арбитраж.
Если предметом договораявляются машины, оборудование, то контракты могут включать и другие разделы,такие как технические условия, условия испытаний и приемки и т.д. Эти разделымогут быть вклюены в основной текст контракта или вынесены в приложения,являющиеся его неотъемлемыми частями.
Кроме основных условийконтракта стороны могут зафиксировать в договоре ряд дополнительных положений,уточняющих взаимные права и обязанности. В международной торговле широкоиспользуются типовые контракты купли и продажи определенных товаров. Такие контрактычаще всего применяются при торговле зерновыми, сахаром, хлопком,лесоматериялами, кофе и др.
4. ИСПОЛНЕНИЕ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ
Под исполнением договорапонимается осуществление кредитором прав и исполнение должником обязанностей,возникшие из заключенного соглашения. Главным принципом, лежащем в основеисполнения договора, является принцип надлежащего исполнения обязательста.Исполнение договора должно быть четкимм и точным. При отклонении отусловийдоговора исправная сторона будет в праве предъявить иск об убытках ввидунарушения договора, а в определенных случаях, может рассматривать договорпрекращенным.
Предметом недлежащегоисполнения договора внешнеторговой купли-продажиявляется товар, которыйпредусмотрен договором. “Продавец должен поставить товар, который поколичеству, качеству и описанию соответствует требованиям договора и которыйзатарирован или упакован так, как это требуется по договору”. (П.1, ст.35Венской конвенции 1980г.) Покупатель, соответственно, должен уплатить цену затовар и принять поставку товара, как было обусловлено в договоре.
Под сроком поставки товара понимается момент, когда продавец обязанпередать товар в собственность покупателю. Оговоренное в контракте количествотовара может быть поставлено единовременно или по частям. При единовременнойпоставке устанавливается один сток поставки, а при поставке по частям вконтракте указывается промежуточные сроки поставки. Срок поставки может бытьустанновлен путем указания количества дней, недель, месяцев, а если в контрактене оговорен срок поставки товара, то продавец должен поставить товар “в разумный срок послезаключения договора”.
5. УСЛОВИЯ ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ ДОГОВОРА
Закон не содержит единой правовой нормы, в которойизлагались бы условия действительности договора. Общие положения о нихрассредоточены по отдельным статьям основ гражданского законодательства иГК РФ. В обобщенном виде они включают в себя:
1) наличные соглашения междусторонами;
2) соблюдение предписываемойформы договора;
3) соблюдение дееспособностисторон договора;
4) состояние дееспособностисторон договора.
Рассмотрим более подробнопервое и третье условие действительности договора.
1) Условия о налиичиисоглашения вытекает из самойсущьности договора. Как юридический факт, договор — это соглашение, являющееся результатом совместных действийсторон. Эти действия должны быть взаимосвязаны и направлены на возникновениедопускаемых законом обязательственных правоотношений. При отсутствии такойнаправленности договор считается мнимыми, как следствие, признается недействительным (ст.53 ГК РФ){14}. Например,фиктивная продажа собственником своего имущества с избежать обращение на неговзыскания по иску кредитора — мнимый договор, т.к. совершен лишь для вида, безнамерения создать юридические последствия.
Закон не содержит единойправовой нормы, в которой излагались бы условия действительности договора.Общие положения о них рассредоточены поотдельным статьям основ гражданского законодательства и ГК РФ. В обобщенномвиде они включают в себя:
1) наличие соглашения междусторонами;
2) требование законностисодержания договора;
3) соблюдение предписываемойформы договора;
4) состояние дееспособностисторон договора.
При не соблюдении одного изуказанных условий договор признаетсянедействительнм.
Рассмотрим более подробнопервое и третье условия действительности договора.
Из ст53. ГК рф (обзац ворой)можно выделить еще один вид недействительности договора — притворный, — который заключаетс с целью прикрыть другой договор, который стороныдействительно имеют ввиду {15}.
При заключении договораорганизация (гражданин) должна быть свободна от противоправного давления состороны других лиц, т.е. воля сторон соглашения должна быть свободна отпороков. Пороки воли ведут к недействительности договора.ГК РФпредусматривает две группы указанных договоров. Одну образуют договоры,совершенные влиянием заблуждения /ст.57 ГК РФ ) и предусматриваетсядвусоронняя рестируция)/, другую — договоры, заключенные под влиянием обмана,насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителей одной стороны идругой стороны/ (ст.58 ГК РФ ) ипредусматривается односторонняя реституция)/.
2) Внешнеторговые договоры с участием российских организацийзаключаются в просотй, письменной форме. Несоблюдение формы влечет засобой недействительность сделки (ст.45, ч.2 ГК РФ). В ряде других стран формазаключения сделки может быть любая: как устная, так и письменная.
Венская кконвенция 1980 г.,принимая во внимание различный подход к проблеме формы договора, предлагаеткомпромиссный выход из положения: общий принцип, в соответствии с которымдоговор может быть заключен в любой форме, включая устную (ст.11), дополняетсяимперативной нормой, позволяющей устранить действие этого правила применительнок государству, согласно законодательству которого для договоров купли-продажиобязательна письменная форма. Государство, пожелавшее воспользоваться такойпрерогативой, должно сделать заявление о порядке, предусмотренном ст.12 и 96конвенции. Наличие данной нормы создает возможность участия в конвенциигосударств, законодательство которых предъявляет различные требования к формедоговора внешнетоговой купли-продажи.
6. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРАКУПЛИ-ПРОДАЖИ
Обеспечение исполнениядоговора купли-продажи имеет важное значение при исполнении обязательств. Правакредитора, надлежаще исполнившего свои договорные обязательстваю могутоказаться нарушенными вследствии не соблюдения договора должником, и кредиторбудет нести убытки. В целях предотвращения таких ситуциий, нарушающих интересыучастников договора, в гражданском праве выработаны специальные меры, которыепризваны содействовать недлежащем уисполнению договорных обязательств исоздаютдля сторон дополнительную уверенность в том, что в случае несоблюдения заключенного договораих имущественные интересы получат надлежащую правовую защиту.
Дополнительные мерыпредсмотренные законом или договором и подлежащие применению называюься способамиобеспечения исполнения. К нимотносятся:
1) неустойка — денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполненияили ненадлежащего исполнения обязательства (ст. 187 ГК РФ);
2) поручительство — поручатель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнениепоследним своего обязательства полностью или в части (ст.203, ч.1 ГК РФ);
3) залог — кредиторимеет право, в случае неисполнения должником обеспеченного залогомобязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (ст.192 ГК РФ);
4) задаток — денежнаясумма, выдаваемая одной из договаривающихся сорон в счет причитающихся с нее по договору — платежейдругой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст.209 ГКРФ);
5) гарантии — выдаются одной стороной (банком, организацией) в обеспечение погашениязадолженности другой (ст.21 ГК РФ);
6) и другие мерыобеспечительного характера, предусматриваемые в договорах (об этом будетсказанно ниже).
Неустойка стимулируетдолжника к надлежащему исполнению, а ее взыскание компенсирует возможные убыткикредитора от неисполнения, если их размер не превышает обусловленную неустойку.Залог, поручительство, задаток и гарантия предусматриваются в том случаенеплатежеспособности должника, ибо дают кредитору дополнительный источник дляполучения удовлетворения по его тредбованию. Неустойка и задаток могут использоваться для обеспечения исполнения различныхдоговорных обязательств. Напротив, залог, поручительство и гарантии практическипринимаются для обеспечения и исполнения только денежных обязательств.
Способы обеспечения иисполнения носят дополнительный характер, поэтому, для того, чтобы условие обобеспечении исполнения договора было действительным, “оно должно бытьпредусмотрено в обязательных для сорон нормативных актах или же бытьсогласованно сторонами, и притом в письменной форме.
Несоблюдение требования описьменной форме влечет за собой недействительность условия об обеспечениидоговора”.
Во внешнеторговой практикеприменяются и некоторые другие обеспечительные меры:
1) условие об уплатечасти покупной цены после достижения договора — его сущность состоит в том,что в договор включается пункт, согласно которому покупатель уплачиваетпоставщику основную часть причитающихся ему платежей, а остаток переводят послеполучения последней части товара и проверки ее качества. В случае невыполненияпоставщиком его обязательств по договору неоплаченная ему сумма платежей остается в распоряжении покупателя и идет на покрытие понесенных им убытков;
2) оговорка о сохраненииправа собственности — договорное условие, в силу которого за продавцомсохраняется право собственности на проданный товар до полной оплаты егопокупателем. В случае неисполнения должником своих обязательств, продавец вкачестве собственника вправе требовать возврата принадлежащих ему товаров.Однако данный способ обеспечения имеет и некоторые неудобства: риск случайной гибели и повреждения вещинесет собственник.
З А К ЛЮ Ч Е Н И Е
Подводя итог вышесказанному,можно сделать вывод, что при заключении договора купли-продажи требуется умениеправильно составлять контракты. Практика показывае, что тщательное формулирование договорных условий является одним из надежных средствизбежать возникновения трудноустранимых недоразумений в последующем, особенно, принимая во вниманиемногоаспектность возникающих при заключении и исполнении контракта проблем (коммерческих,валютно-финансовых, юридических, транспортных и т.п.).
Интересы продавца ипокупателя далеко не совсем совпадают и в случае ненадлежащего исполненияобязательств должником кредитор несет убытки. И, зачастую, затраты времени исил на его юридическое преследование, во-первых, быть весьма обременительнымии, во-вторых, оказаться в конечном счете напрасными, если у неисправногодолжника не будет достаточно денежных средств или иного имущества, на котороеможет быть обращено взыскание. Следовательно, необходимо взвесить рискнесоблюдения условий договора и постараться изыскать средства снижениявероятных неблагоприятных последствий.
Учитывая правила толкованиятерминов, необходимо стремиться к тому, чтобы достигнутое соглашение наиболеечетко отражалось в тексте контракта, воплощалось в формулировках одинаковопонимаемых каждой стороной и не допускающих произвольной интерпритации.
И в заключении можносказать, что важно не только знание правовых предписаний, но и умение правильноими руководствоваться.
СПИСОКИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1) Гражданский кодексРоссийской Федерации, М.,1993г.
2) Конвенция организацииОбъединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Вена,1990г.)
3) Л.А.Лунц. Курсмеждународного частного права. Особенная часть, м., 1975г.
4) М.М.Богуславский.Международное Частное право. М., 1993г.
5) Международное частноеправо. Под ред.Г.К.Дмитриевой, М., 1993г.
6) И.С.Зыкин. Договор вовнешнеторговой деятельности. М ., 1990г.
7) Как заключить конракт синофирмой. Санкт-Петербург, 1993г.
8) М.А.Ааксенов,В.А.Булатова, В.И.Мухопад. Организация внешнеэкономических связей. М., 1993г.
9) Б.И.Синецкий. ВнешнеэкономическиеОперации: организация и техника.М., 1989г.
10) О.Р.Халфина, Договор ванглийском гражданском праве. М., 1959г.
11) В.А.Мусин, Порядокзаключения договора международной купли-продажи. Советское государство иправо.№ 12. 1985г., с.45-49.
.