Судебное усмотрение в праве

Содержание
Введение
1. Понятиесудебного усмотрения.
2. Пределы и принципы судебногоусмотрения
3. Видыусмотрений в праве
4. Судьякак субъект права на судебное усмотрение.
5. Законностьи судебное усмотрение.
Заключение
Литература

Введение
Результаты многолетнихисследований судебной практики свидетельствуют о том, что эффективностьотправления правосудия, о повышении которой говорил на VIIВсероссийском съезде судей Президент России Д.А. Медведев[1],является одним из ключевых направлений развития судебной системы и напрямуюзависит от уровня зрелости правосознания носителей судебной власти. Необходимоне только обновление материального и процессуального законодательства, нотребуется и кардинальное «реформирование» правосознания судей как носителейсудебной власти, их отношения к правоприменительной практике, основанной наобщепризнанных принципах и нормах международного права и международныхдоговоров Российской Федерации, регулирующих судопроизводство.
Известный русскийцивилист Е.В. Васьковский, касаясь проблемы судебного усмотрения, отмечал, что«несмотря на все старания, несмотря на самое тщательное соблюдение всех правилтолкования, суд не в состоянии установить с полной достоверностью норму,необходимую ему в качестве большой посылки для построения силлогизма. Тогда-товвиду невозможности обратиться за указанием и разъяснением к законодателю,открывается простор для судейского усмотрения[2]
Пробелов в праведостаточно. Поэтому так актуальна проблема судебного усмотрения, его природа,пределы при принятии решений по конкретному делу. Вывести единую формулу,определяющую с математической точностью алгоритм судебного усмотрения, иопределить правовые и нравственные механизмы его ограничения – означало быоткрыть универсальный способ осуществления правосудия. Устранить опасностьсубъективизма и произвола возможно путём введения судебного усмотрения в рамкиопределённых правовых ограничений: процедурных и материальных.
Усмотрение – главныйэлемент внутреннего убеждения. С его помощью судья оценивает доказательства,руководствуясь при этом законом и совестью (ст. 17 УПК РФ). В связи с этимважно соблюдать и нравственные критерии судебного усмотрения, которые непрописаны в процессуальных нормах. Для носителя судебной власти необходимоиспользовать своё усмотрение здраво, разумно, справедливо и мотивированно.
Тема судебного усмотренияв праве, его пределов и нравственных критериев является особо актуальной. Внастоящее время ей уделяется внимание не только со стороны российских изарубежных учёных, тема судейского усмотрения, особенно при назначениинаказания, не сходит со страниц различных изданий и широко обсуждается всредствах массовой информации. Объясняется интерес к рассматриваемой проблемекак ростом преступности в нашей стране, так и растущим недоверием к органамправопорядка и суда. О недоверии граждан к отечественным судам, а также кпринимаемым ими решениям свидетельствует также тот факт, что ежегодновозрастает число россиян, ищущих справедливости за пределами своей родины.Согласно статистике Европейского Суда по правам человека, из России ежегоднопоступает от 20 до 50 тысяч обращений и жалоб граждан на действия чиновниковили нарушения в системе правосудия.[3]
Всем вышеизложеннымобусловливается актуальность данной курсовой работы по проблемам судебногоусмотрения в праве.

1. Понятиесудебного усмотрения
Усмотрение являетсянеотъемлемым свойством правоприменения. Материя права так разнообразна ивсеобъемлюща, что не позволяет охватить её узкими рамками нормативных актов.Поэтому, правоприменителю даётся возможность в определённых случаях действоватьпо собственному усмотрению. Кроме того, в современных реалиях развитияобщества, при условии кризиса и образования всё новых общественных отношенийзаконодатель просто не в состоянии предвидеть и детально отразить все возможныеварианты их развития в законе. При таких условиях особое значение приобретаетправоприменительное усмотрение, при котором правоприменитель в определённыхусловиях правомочен выбрать вариант разрешения правового вопроса,руководствуясь собственным усмотрением.
Общепринятое понятиесудебного усмотрения в правовой науке ещё не сформировалось, однакосопоставление различных его толкований позволяет выявить общепризнанныесвойства указанного явления. Во-первых, судебное усмотрение осуществляетсяспециальным объектом – судьёй, во- вторых, судебное усмотрение сводится к некойотносительной свободе выбора из ряда возможных решений, в-третьих, судебноеусмотрение ограничено правом и пределом осуществляемых судом правомочий.[4]
Таким образом, можноутверждать, что судебное усмотрение – это осуществляемый судом относительносвободный выбор возможных правовых решений, ограниченных правом и пределомосуществляемых судом полномочий.
Из этого определения,прежде всего, следует, что относительно свободный выбор возможного правовогорешения применительно к конкретной жизненной ситуации, осуществляемый судом, — это не абсолютное безусловное мнение суда, а выбор, находящийся в рамкахопределённых границ, которые в правовой науке именуют пределами судебногоусмотрения.
2. Пределыи принципы судебного усмотрения
Подпределами судебного усмотрения одни авторы понимают «установленные посредствомособого правового инструментария границы, в рамках которых субъектправоприменения на основе комплексного анализа обстоятельств юридического делауполномочен вынести оптимальное решение с точки зрения принципов законности,целесообразности и справедливости[5] Другиеавторы делают вывод о том, что «пределы судебного усмотрения – это рамки,установленные уполномоченными субъектами, с помощью правовых юридическихсредств, чётко ограничивающие объём применения права.[6]По мнению К.П. Ермаковой, пределы судебного усмотрения – это установленныйлегальными субъектами с помощью специальных правовых средств в нормативныхправовых актах, иных формах права, иных формах права вид правовых ограничений,устанавливающий границы, в рамках которых суд имеет возможность волевого выборадля оптимального разрешения юридического вопроса.[7]Проблема содержания правовых пределов в теории права мало изучена, поэтомупредставляется, что пределы судебного усмотрения можно выявить и сгруппироватьисходя из вида осуществляемой судом деятельностью. Отдельные авторы относят кпроцессам усмотрения суда «толкование принципов и норм права, преодолениеколлизий между принципами и нормами права, применение альтернативных ифакультативных норм права, применение относительно определённых принципов инорм права, а также диспозитивных норм права, преодоление пробелов внормативных правовых актах и иных нормах права»[8] Исходяиз этого можно предположить, что пределы судебного усмотрения проявляются впроцессе использования судом аналогии права, преодолении коллизий норм права, атакже в процессе применения судом принципов и норм права. В отдельную группуможно выделить проявления усмотрения суда в процессе придания смысла оценочнымпонятиям.
Дляносителя судебной власти необходимо использовать своё усмотрение здраво,разумно, справедливо и мотивировано.
Здравоеусмотрение, как один из принципов и действенных механизмов его нравственногоограничения при осуществлении правосудия, признаёт недопустимым введенияновшеств с целью неразумного упрощения судопроизводства, как то: рассмотрениедела в рабочем кабинете, использование в тексте официального документаупрощённой разговорной лексики и т.п. Ненадлежащее применение данного принципав усмотрении приводит к отмене приговора или решения суда.
Разумноеусмотрение предполагает высокий уровень правосознания правоприменителя и егознаний в области чётких правил отправления правосудия.
Справедливость– первый и основной принцип, основная истина, на которую может и долженрассчитывать человек, столкнувшийся с судебной машиной. «Усмотрение – этознание того, что является с точки зрения права справедливым»[9]Важно, чтобы формально правильное применение норм права не превратилось в сущуюнесправедливость[10]
Мотивированность- важнейший принцип и свойство судебного усмотрения и его целеуказание,помогающее в выборе варианта решения по дела. Европейский суд по правамчеловека в 1994г. включил в ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человекаи основных свобод обязанность судей выносить мотивированные судебные акты.

3. Видыусмотрений в праве
Судебное усмотрениеможно классифицировать по различным основаниям в зависимости от избираемогокритерия. Вопрос классификации судебного усмотрения, по мнению О.А. Папковой,вряд ли нужно решать в формально-логическом плане, преследуя одну лишь цельсоздания стройных, исчерпывающих делений усмотрения на виды. Поэтому средивозможных разнообразных «делений» усмотрения в праве в первую очередь должнобыть выдвинуто то, что выражает существенные особенности, преимуществаприменения судебного усмотрения и позволяет чётче увидеть черты и действияданного явления.[11]
В настоящее время взаконодательном регулировании существует множество пробелов. Вот почему всудебной практике возникают сложности с определением необходимой для разрешениядела нормы.
В юридическойлитературе встречаются различные взгляды на отнесение к области судебногоусмотрения применения аналогии закона и права. Например, А.Т. Боннер считает,что «разрешение дела на основании аналогии закона или права не может бытьпризнано формой судебного усмотрения, так как здесь отсутствует какая-либосвобода при выборе вариантов решения. В этом случае суд должен реализовать закон,регулирующий спорные правоотношения»[12]
Противоположной точкизрения придерживается К.И. Комиссаров. По его мнению, используя аналогию законаили права «суд по своему усмотрению констатирует правовой характер того илииного общественного отношения, хотя оно прямо не урегулировано конкретнымзаконом, и применяет наиболее близкие по смыслу нормы права либо разрешает спорв соответствии с основными началами права»[13]С такойточкой зрения следует согласиться.
Таким образом, кпервому виду судебного усмотрения права следует отнести применение аналогиизакона и аналогии права.
Вторым видом судебногоусмотрения является полная усмотрительная власть. Этот вид наиболее отдалён отпринципов современного процессуального права. Названный вид усмотренияохарактеризовал профессор А.Т. Кронман: « рассмотрение исключительно типа adhoc (к этому), в котором делоразрешается на личностной основе, в соответствии с не делающим различийсмешиванием правовых, этических, эмоциональных и политических условий. Применяяполное усмотрение, судья разрешает дело по существу, учитывая те особенности,которые отличают данный спор от другого конфликта, но не основывая своё решениена букве закона. Иначе говоря, полное усмотрение – это самостоятельная формазаконотворчества.
О третьем видесудебного усмотрения можно говорить тогда, когда разрешениегражданско-правового спора зависит от сложных обстоятельств конкретного спора,которые, естественно, не могут быть спрогнозированы законодательно. Иногдапродавцы жилых домов обращаются в суд с иском о признании заключенных ими договоровкупли-продажи недействительными из-за того, что дом был продан на крайненевыгодных для продавца условиях. Такие иски встречаются в судебной практике,большая часть их касается продажи строений по несоразмерно заниженной цене попричине крайней нужды или других обстоятельств. Само собой разумеется, что невсякая невыгодная сделка противозаконна. Для признания её недействительнойнеобходимы явная невыгодность и использование крайней нужды продавца. Наличиеявной невыгодности определяется судом путём исследования конкретныхобстоятельств дела, не урегулированных нормой права.
Четвёртый вид судебногоусмотрения соотносится с созданием правовой нормы. Это происходит тогда, когда норма,созданная законодателем, является незавершенной и, следовательно, недостаточнойдля регулирования спорного правоотношения. Складывающаяся по вопросу примененияданной нормы и её дополнения судебная практика закрепляется законодательно. Например,ст.44ГК РСФСР (действовал до 1964г.) предусматривала что, «право напредъявление иска погашается по истечении срока, указанного в законе (исковаядавность)» В связи с этим, суды долгое время отказывали в приёме исковыхзаявлений, подаваемых по истечении срока давности. Однако судебная практикавыбрала другой путь и выработала правило о том, что пропуск исковой давности нелишает истца права на предъявление иска, так как при наличии уважительныхпричин, срок может быть восстановлен судом. Основы гражданскогозаконодательства Союза ССР и союзных республик 1961г. закрепили эту практику. Вст.81 ГК РСФСР 1964г. было введено правило: « Требование о защите нарушенногоправа принимается к рассмотрению судом, арбитражным или третейским судомнезависимо от истечения срока исковой давности» ГК РФ 1995г. тоже содержитнорму (ст.205), посвящённую восстановлению срока исковой давности.
Пятый вид судебногоусмотрения представляет собой случаи, когда оно непосредственно вытекает изсодержания нормы права.
Самым распространённымпримером осуществления судебного усмотрения данного вида служит применение норм,в содержание которых входят слова «может», «справедливый», «разумный предел».Так, ч. 2 ст.21 ГК РФ о дееспособности граждан гласит, что при признании браканедействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетнимсупругом полной дееспособности с момента, определяемого судом. Ч.2 ст. 6 ГК РФсодержит следующее правило: « При невозможности использования аналогии законаправа и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смыслагражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности,разумности, справедливости». Ч. 1 ст. 91 ГПК РФ («Возмещение расходов по оплатепомощи представителя») гласит, что «стороне, в пользу которой состоялосьрешение, суд присуждает с другой стороны расходы по оплате помощи представителяв разумных пределах и с учётом конкретных обстоятельств».
Указанный вид судебногоусмотрения проявляется также в альтернативной санкции норм. Например, согласност. 272 ГК РФ (« Последствия утраты собственником недвижимости правапользования земельным участком»), в случаях, когда снос здания или сооружения,находящегося на земельном участке, запрещён в соответствии с законом и инымиправовыми актами (жилые дома, памятники культуры, истории и.т.п.) либо неподлежит осуществлению ввиду явного превышения стоимости здания или сооруженияпо сравнению со стоимостью отведённой под него земли, суд, с учётом основанийпрекращения права пользования земельным участком и при предъявлениисоответствующих требований сторонами может:
а) признать правособственника недвижимости на приобретение в собственность земельного участка,на котором находится эта недвижимость, или право собственника на приобретениеоставшейся на нём недвижимости, либо
б) установить условияпользования земельным участком собственником недвижимости не новый срок.
Судебное усмотрениепятого вида выражается к тому же в нормах, содержащих положения об определениисудом размера компенсации или суммы морального ущерба. Так, если собственниккультурных ценностей, отнесённых в соответствии с законом к особо ценным,охраняемым государством, бесхозяйственно содержит эти ценности, что грозитутратой ими своего значения, то эти ценности по решению суда могут быть изъятыу собственника путём выкупа государством или продажи с публичных торгов. Привыкупе культурных ценностей собственнику возмещается их стоимость в размере,предусмотренном соглашением сторон, а в случае спора — судом (ст.240 ГК РФ).
Шестым видом судебногоусмотрения является конкретизация субъективных прав и обязанностей (суд посвоему усмотрению определяет их объём и содержание). В основном конкретизацииподлежит объём прав и обязанностей, но иногда она может касаться и содержанияправа. Например, в силу ст. 247 ГК РФ владение и пользование имуществом,находящимся в долевой собственности осуществляется по соглашению между всеми еёучастниками. В случае разногласия порядок владения и пользования определяетсясудом. При этом закон не даёт последнему предписаний, каким именно образом ондолжен определить порядок управления собственностью. Суд сам, по своемуусмотрению, сообразуясь с конкретной ситуацией, должен найти подходящийвариант.
Было бы неправильнымограничиваться конкретизацией только в области материального права. Она, хотя ив меньшем масштабе, но всё же имеет место и в сфере процессуального права. Так,ст. 100 ГПК РФ предусматривает два вида процессуальных сроков: сроки,установленные законом, и сроки, назначенные судом. В последнем случае судопределяет продолжительность срока по своему усмотрению, сообразуясь сконкретными обстоятельствами дела. При необходимости он сам же может продлитьего до предела, который сочтёт целесообразным.
К седьмому видусудебного усмотрения следует отнести применение норм факультативного характера.В качестве примера можно сослаться на ст. 165 ГК РФ, согласно которойнесоблюдение нотариальной формы сделки влечёт её недействительность. Подобнаясделка считается ничтожной. Такова общая норма. Наряду с ней ч.2 ст. 165 ГК РФпредоставляет суду право признать сделку, совершенную с нарушением нотариальнойформы, действительной, при условии, если одна из сторон частично или полностьюисполнила сделку, а другая сторона уклоняется от нотариального оформлениясоглашения. Очевидно, что эта последняя норма носит факультативный характер.Она не исключает применения основного правила, а только в отдельных случаяхможет заменить его.
Применениефакультативных норм встречается и в области процесса. Право суда допуститьнемедленное исполнение решения (ст. 203 ГПК РФ) и приостановить производство погражданскому делу (ст.203 ГПК РФ), возможность отложить составлениемотивировочной части решения (ст. 203 ГПК РФ), утверждение мирового соглашенияи принятие отказа истца от иска (ст.165 ГПК РФ) – всё это частые случаиприменения факультативного права на основе судебного усмотрения.
Своеобразным восьмымвидом судебного усмотрения необходимо признать те случаи, когда законодательпридаёт юридическое значение индивидуальным особенностям дела не путём ихтипизации в виде юридических фактов, а посредством указания их общейхарактеристики в гипотезе правовой нормы. Другими словами, здесь законодательобращается к оценочным признакам и понятиям. Вопрос о применении илинеприменении нормы в конкретном случае сводится к правильной оценке судом возможностиподвести обстоятельства дела под общий признак, указанный в законе. К числуоценочных понятий, употребляемых в гражданско-процессуальном кодексе, можноотнести «уважительные причины», «неуважительные причины», «достаточный срок»,«несложные вопросы» и т.п.[14]
4. Судьякак субъект права на судебное усмотрение
Судья – ключевая фигурапроцесса осуществления правосудия. Он в силу профессии имеет отношение кгосударственным делам. Данный социальный статус судьи закреплён в Законе «Осудебной системе Российской Федерации». «Вместе с тем – судья главный носительконсерватизма в корпоративной среде правоведов, поскольку способен наполнитьсвоей энергией неправовые законы»- считает А.В. Цихоцкий.[15]
Законом о статусе судейв Российской федерации[16]закреплены требования, предъявляемые к судье: избегать всего, что могло быумалить авторитет судебной власти, достоинство судьи и вызвать сомнения в егообъективности; судья не вправе быть депутатом, принадлежать к политическимпартиям или движениям, осуществлять предпринимательскую деятельность, а такжесовмещать работу в должности судьи с другой оплачиваемой работой (ст3). Государствоопределяет качества судьи самым общим образом: указанием на критерии возраста,образования, профессионального опыта и гражданства, которые законодательноформализованы как требования к претенденту на замещение должности судьи (ст.119Конституции РФ)
А.В. Цихоцкийуказывает, что «поскольку правосудие как вид государственной деятельностиправомерно рассматривать в качестве средства поддержания (защиты) нормативовравенства и справедливости, то вопросы морали (нравственности) в сфереправосудия вызывают столь пристальное внимание учёных – юристов: сформироваласьдаже специальная отрасль науки – судебная этика, разрабатывающая моральныепроблемы судебного правоприменения. Статистические данные косвенносвидетельствуют о необходимости определённых организационно-правовых мер,направленных на повышение уровня нравственности судей» Этические требования,предъявляемые к судье, закреплены, например, в Законе «О статусе судей вРоссийской Федерации», в Кодексе чести судьи Российской Федерации, принятомСоветом судей Российской Федерации 21 октября 1993г.
А.В. Цихоцкий верноотмечает, что «хотя судопроизводство по гражданским делам – это функция органагосударства, но реализует её человек, одарённый сознанием и волей, чтопозволяет говорить о прямой зависимости между личностными качествами судьи иэффективностью правосудия, поскольку судопроизводство является осознанным,целенаправленным и волевым. Иными словами, судопроизводство – это внешнеевыражение воли судьи и практической деятельности суда. Следовательно, нельзя непризнать, что процессуальное законодательство само по себе не можетгарантировать обществу качественную работу судьи, так как оно может бытьнейтрализовано личными качествами правоприменителя, то есть судьи, в личностикоторого отражается общее и особенное. Если общее – это то, что едино у судьи идругих представителей исторически данного ему общества, то особенное – это егоиндивидуальность, уникальность, что отличает его от других»[17]
Следует поддержатьмнение ряда специалистов о том, что «большинство судей относятся к своему делу,требующему неустанной работы мысли, без достаточного интереса, без вдумчивости,без сознания важности своего положения..»[18] Современныеправоведы полагают, что правоохранительные органы и их должностные лицаявляются порождением своего общества и своего времени. Больное общество неможет не иметь и больные правоохранительные органы, в том числе суд. Учёныеотмечают, что болезни эти весьма разнообразны. В их числе и устаревшееконсервативное мышление суда, которое не может не влиять на правовую иобщественную оценку фактов при рассмотрении и разрешении гражданских дел.[19]
Приведённые мненияспециалистов подчёркивают значимость высокой профессиональной подготовки судей вих правоприменительной деятельности, в осуществлении ими правосудия, вподавлении возможного личностного влияния на процесс.
Нельзя отрицать наличиевзаимосвязи между применением судейского усмотрения и квалификацией судьи. Нанаш взгляд, правильным является мнение, согласно которому«высококвалифицированному правоприменителю вряд ли по душе выполнение работы,не представляющей возможности осуществления усмотрения; судьи же, обладающиеболее низкой квалификацией, предпочитают обратное».[20]
Отметим, что проблемысвязанные с деятельностью судьи, его квалификацией, активно обсуждаютсяпоследнее десятилетие учёными, законодателями и правоприменителями.[21]
Одним из основныхнаправлений полемики является тема разработки методов, способствующих болееэффективному соответствию судей занимаемой должности, реализуемых во всехкадровых процедурах: подготовки, подборе, расстановке и повышении квалификации[22]
Основополагающим являетсяпонятие «профессионально-значимые качества», то есть психологические качества,играющие ведущую, значимую роль в обеспечении эффективности судебнойдеятельности, в сфере судебного усмотрения.
В соответствии сзаконодательством, арбитражный суд и суд общей юрисдикции оцениваютдоказательства по своему внутреннему убеждению. Внутреннее убеждение судьиявляется общим понятием по отношению к судейскому усмотрению. Оценкадоказательств производится по внутреннему убеждению суда, элементом которогоявляется судейское усмотрение. Иными элементами формирования внутреннегоубеждения суда могут являться, в частности, правоприменительная деятельность,не содержащая в себе усмотрения, психологическая, мыслительная, логическаядеятельность, что подтверждает более выраженный субъективный характервнутреннего убеждения по сравнению с судейским усмотрением. При рассмотренииконкретных споров суды не всегда глубоко анализируют обстоятельства,существенные доказательства остаются вне их внимания и им не даётся оценка. Втаких случаях происходит ненадлежащее применение судейского усмотрения.Неблагоприятным последствием является отмена судебных постановлений. Поэтому,роль профессиональных, моральных и психологических качеств судьи являетсянаиболее значимой для реализации такого права, как судебное усмотрение.
За недобросовестность излоупотребление правом на судейское усмотрение судьёй, по мнению некоторых авторов,ответственность должно нести государство: «уголовно не наказуемые, нонезаконные виновные действия (или бездействие) судьи в судопроизводстве(нарушение разумных сроков разбирательства, несвоевременное вручениезаинтересованным лицам процессуальных документов, неправомерная задержкаисполнения и т.п.), причинившие вред конкретным лицам, должны рассматриватьсякак нарушение права на справедливое судебное разбирательство. И этопредполагает компенсации пострадавшим лицам независимо от того, установлена лиуголовная ответственность суда или нет»[23]
5. Законностьи судебное усмотрение
Помнению О.А. Папковой, «прогрессивное развитие права сопровождается постепеннымограничением личного произвола, расширением влияния общественной воли закона и,следовательно, применением судейского усмотрения. Основным отличием дискреции(судебного усмотрения) от судебного произвола является закреплённая нормойправа возможность осуществления усмотрения в процессе разрешения правовоговопроса»[24].
Также современныеисследователи, например В.С. Нерсесянц аргументирует различие права и закона исходяиз обращения к справедливости, как к одному из абстрактных определений права.Им, в частности, определено, что различие права и закона – это необходимыймомент любого теоретического подхода к правовым явлениям, в том числе кпроблеме судебного усмотрения. Применительно к судебному усмотрению, онпризнаёт нормативность права и указывает, что в законе не может быть конкретизируемо«любое произвольно взятое содержание, но лишь определённое по своей сущности содержание(то есть свобода)»[25] Неподлежит сомнению значение данного замечания для определения законностисудебного усмотрения. Подход В.С. Нерсесянца к рассматриваемой проблемепозволяет утверждать, что возможность и необходимость применения судебногоусмотрения связаны с определённым уровнем развития права, а закреплены ониюридической нормой.
В соответствии свышеизложенным можно прийти к заключению, что только в правовом государстве, вдемократическом обществе, судебное усмотрение справедливо и законно. Закреплениев юридической норме применения судейского усмотрения – это не каприззаконодателя, а результат культурно- исторического развития государства иправа. Таким образом, законность судейского усмотрения состоит в том, что оноосновано на нормах процессуального и материального права, подлежащих применениюпри рассмотрении и разрешении конкретного дела, связанных с осуществлениемусмотрения судом.
На взгляд О.А.Папковой, судейское усмотрение является законным и в случае применения судоманалогии закона или права. В юридической литературе встречаются различныевзгляды на отнесение к области судейского усмотрения применения аналогии законаили права. Например, С.С. Алексеев[26] относитаналогию к способам восполнения пробелов в праве, в законе. С этим трудносогласиться, так как применение аналогии осуществляется судом, а восполнятьпробелы в законе вправе только законодатель. Уд только распространяет действиеправа на случаи, аналогичные тем, которые оно регулирует. Аналогия – этоправоприменительный, а не правотворческий процесс. Следовательно, онаосуществляется с применением судебного усмотрения.
Существующаятеоретическая концепция бессильна объяснить, как надлежит поступать судам додополнения законодательства. Более того, несостоятелен исходный тезис овозможности создания нормативного акта, в котором можно было бы предусмотретьлюбые жизненные ситуации, регламентировать все детали гражданского, уголовногоили арбитражного процесса. Здесь в силу вступает законная возможность инеобходимость судебного усмотрения. Применение судом усмотрения при отсутствиизакона, регулирующего спорное отношение, не означает нарушение принципазаконности. Таковое имеет место лишь при несоблюдении правоприменительныморганом условий обращения к тем или иным средствам преодоления пробелов вправе.
Итак, нормы,регулирующие применение судебного усмотрения, формируются при непременномучастии государства. Оно не является основным фактором в этом процессе.Государство не формирует нормы о судебном усмотрении, а завершаетправообразовательный процесс.
Причины нормативногозакрепления судебного усмотрения коренятся в материальном способе производства,характере экономического развития общества, его культуре и т.д.
Законность применениясудебного усмотрения свойственна государствам с развитым демократическимрежимом и связана с уровнем развития права. Прогрессивное развитие правасопровождается постепенным ограничением личного произвола, расширением влиянияобщественной воли закона и, следовательно, применением судебного усмотрения.Основным отличием судебного усмотрения от судебного произвола являетсязакреплённая нормой права возможность осуществления усмотрения в процессеразрешения правового вопроса.
Осуществление судебногоусмотрения является законным при условии соблюдения судьёй норм процессуальногоправа, устанавливающих порядок рассмотрения и разрешения дела. Правиласудопроизводства считаются институциональными пределами выбора, подчёркиваютпроцессуальную форму судебного усмотрения и являются гарантией осуществленияконтроля за применением усмотрения. Законность судебного усмотрения проявляетсяв соблюдении судом норм права, подлежащих применению при рассмотрении иразрешении конкретного дела и связанных с осуществлением судебного усмотрения,а также при надлежащем использовании судом аналогии или права, при условииследования правилам судопроизводства, установленным процессуальнымзаконодательством.
судебное усмотрение право

Заключение
В ходе написаниякурсовой работы по проблемам судебного усмотрения, изучения законодательстваРоссийской Федерации, международных правовых актов, правовой литературы и научныхстатей, написанных ведущими юристами, мною были сделаны следующие выводы:
1. Изразличных элементов темы судебного усмотрения в судопроизводстве выстраиваетсяцелостная система правоприменения судебного усмотрения.
2. Применениеусмотрения – это не только право, но обязанность суда, так как возможностьосуществления такого усмотрения закреплена юридическими нормами, апроцессуальные права суда являются вместе с тем и его обязанностями. Суд нетолько вправе совершать определённые действия при наличии указанных в законеусловий, но и обязан это делать.
3. Ключевымиэлементами понятия усмотрения суда являются:
а)применение усмотрения предусмотрено юридическими нормами;
б)судебное усмотрение осуществляется в процессуальной форме;
в)судебное усмотрение должно быть мотивированным;
г)ключевым элементом судебного усмотрения является категория выбора вариантарешения того или иного правового вопроса;
д)выбор ограничен общими и специальными пределами.
4. Законностьсудебного усмотрения проявляется в соблюдении судом правовых норм, подлежащихприменению при рассмотрении и разрешении конкретного дела и связанных сосуществлением судебного усмотрения, а также при надлежащем использовании судоманалогии закона или права, при условии следования правилам судопроизводства,установленным процессуальным законодательством.
5. Выборпри осуществлении судебного усмотрения имеет пределы, которые являютсягарантией осуществления правосудия.
6. Общиепределы выбора при осуществлении судебного усмотрения нормативно закреплены иносят обобщающий характер.
7. Выборпри применении судебного усмотрения имеет следующие специальные пределы:
а)перечень условий, закреплённых альтернативной юридической нормой;
б)специальные условия, установленные в относительно- определённой норме:заслуживающие внимания обстоятельства, уважительные причины, имущественноеположение, интересы ребёнка, обстоятельства, имеющие значение для правильногорассмотрения дела, требования и возражения лиц, участвующих в деле, степеньнравственных страданий и т.п.
в)категории добросовестности, справедливости, разумности, целесообразности, нравственности.
8. Вместе с тем, поизучению статей в российской прессе, выявлена проблема недостаточнойпрофессиональной подготовки судей, реализующих в процессе судопроизводства своёправо и обязанность судебного усмотрения, предоставленное им законодателем.
9. ВГражданско-процессуальном кодексе РФ и Арбитражно-процессуальном кодексе РФ несодержатся указания на мотивированное закрепление в решении суда примененияусмотрения, поскольку ссылка в решении суда на статью закона, применённую сосуществлением судебного усмотрения, является недостаточной для объясненияследуя каким мотивам, суд сделал определённый выбор при разрешении правовоговопроса. Вышеизложенное позволяет сделать вывод о необходимости внесениясоответствующих норм в закон.

Литература
Законодательство:
1. КонституцияРоссийской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993г. (с учётомпоправок, внесённых Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12. 2008. №6 –ФКЗ, от 30.12.2008. № 7 ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. – 2009.- №4. –Ст. 445.
2. Гражданскийкодекс Российской Федерации. Принят Государственной Думой Российской Федерации21.10.1994. № 51- ФЗ. (действующая редакция).
3. Гражданскийпроцессуальный кодекс Российской Федерации. Принят Государственной ДумойРоссийской Федерации 23.10.2002. № 138 – ФЗ. (действующая редакция)
4. Арбитражныйпроцессуальный кодекс Российской Федерации. Принят Государственной ДумойРоссийской Федерации 24. 07. 2002. № 95 –ФЗ. ( действующая редакция)
5. Уголовно-процессуальныйкодекс Российской Федерации. Принят Государственной Думой Российской Федерации18.12.2001. № 174 – ФЗ. (действующая редакция)
6. ЗаконРоссийской Федерации « О статусе судей в Российской Федерации от 26.06.1992. №214-ФЗ// Российская юстиция. № 11. 1995.
Учебная и специальная литература
1. АбушенкоД.Б. Судебное усмотрение в гражданском и арбитражном процессе. М., 2002. С.48
2. АлексеевС.С. Общая теория социалистического права. Вып. 4. Свердловск. 1966. С. 53-54.
3. АтаманчукГ.В. Новое государство: поиски, иллюзии, возможности. М., 2002. С. 169.
4. БергЛ.Н. Судебное усмотрение и его пределы: общетеоретический аспект. Екатеринбург,2008. С.105.
5. БерезинА.А. Пределы правоприменительного усмотрения. Новгород. 2007. С.95.
6. БоннерА.Т. Применение закона и судебное усмотрение/ А.Т. Боннер// Советскоегосударство и право. 1979. №6. С. 34.
7. БоннерА.Т. Законность и справедливость в правоприменительной деятельности. М., 2002.С. 168-169.
8. ЕрмаковаК.П. Правовые пределы судебного усмотрения// Журнал российского права. 2009. №8. С. 91.
9. ЕршовВ.В. Система форм права в Российской Федерации// Российское правосудие. 2009.№1. С. 11.
10. ИльинИ.А. Почему мы верим в Россию. М., 2007. С. 315.
11. КазанцевГ.В. Гражданско-правовая ответственность за вред, причинённый действиямисудьи.// Российская юстиция. 2002. № 2. С.13.
12. КомиссаровК.И. Сборник научных трудов Свердловского юридического института. Вып. 9.Свердловск. 1969.
13. КистяковскийБ.А. Социальные науки и право. М., 1916. С.642.
14. МаликовМ.К.Проблемы усмотрения правоприменителя: природа, признаки, пределы./М.К. Маликов.Уфа, 1990.
15. МалиновскийА.А. Усмотрение в праве./ А.А. Малиновский// Государство и право. 2006.№ 4. С.102-104.
16. МедведевД.А. Выступление Президента Российской Федерации на VIIВсероссийском Съезде судей // Судья. 2008. №12. С. 3
17. НерсесянцВ.С. Право и закон. М., 1983. С. 353.
18. ПапковаО.А. Судебное усмотрение в гражданском судопроизводстве и его виды. /О.А.Папкова// Правоведение. 2005. № 5. С. 34-37.
19. ПапковаО.А. Судебные доказательства и усмотрение суда в гражданском процессе./ О.А.Папкова// Государство и право. 2002. №2 С. 30- 35.
20. ПапковаО.А. Усмотрение суда. М., 2005. С. 6.
21. СтепинА.В. Судебное усмотрение в частном праве. Учебное пособие. Астрахань, 2002.
22. ТихомировЮ.В. Преодолевать коррупциогенность законодательства./ А.Т. Тихомиров// Право иэкономика. 2004. №5.С.10.
23. ЦихоцкийА.В. Личностные качества судьи в системе обеспечения эффективности гражданскогосудопроизводства // Актуальные проблемы процессуальной цивилистической науки.Материалы научно-практической конференции. Саратов. 2002. С.18-19.
24. ШаровА.Б. За чистоту судейской мантии. // Российская газета.1996. 16.03.