План:
Введение
Глава 1. Конституционные основы общественного строя ФРГ
1.1. Разработка и принятие конституции
1.2. Конституционные основы общественного строя ФРГ
Глава 2. Система органов государственной власти
2.1 Президент, правительство
2.2. Парламент
Глава 3. Общая характеристика основных отраслей права исудебной системы ФРГ
3.1. Общая характеристика основных отраслей права ФРГ
3.2. Судебная система ФРГ
Заключение
Список использованных источников
ВВЕДЕНИЕ
Образование современногогерманского государства явилось результатом поражения фашизма во второй мировойвойне.5 июня 1945 г. в Берлине была подписана декларация о поражении Германии ивзятии на себя верховной власти в отношении Германии правительствами СССР, США,Англии и Временным правительством Франции, а 6 июня было опубликовано краткоеизложение заключенных ранее соглашений: о зонах оккупации и о контрольноммеханизме в Германии. На Потсдамской конференции в июле-августе 1945 г. работапо созданию четырехстороннего контрольного механизма в Германии была в основномзавершена. Контрольный совет, состоящий из главнокомандующих оккупационнымивойсками четырех держав, военные администрации в зонах, межсоюзническаякомендатура Берлина, разделенного на четыре сектора, приступили к практическойдеятельности. Режим союзного управления продержался до 1949 г., когда произошелраскол страны и образовались два немецких государства: Федеративная республикаГермания (7 сентября) и Германская демократическая республика (7 октября),просуществовавшая до 3 октября 1990 г. Конституция ФРГ (она именуется Основным законом),выработанная в 1948-1949 гг. и вступившая в силу 23 мая 1949 г. в качествевременной только для Западной Германии, стала 3 октября 1990 г. Основнымзаконом для всей Германии. С ратификацией Договора об объединении между ФРГ иГДР, который был подписан 31 августа 1990 г., и Договора «Два плюс четыре»(СССР, США, Великобритания, Франция, с одной стороны, и ГДР и ФРГ, с другой)прекратилось действие прав и обязательств четырех держав-победительниц вотношении Берлина и Германии, а Германия в целом обрела полный суверенитет.Интеграция Германской Демократической Республики в состав ФедеративнойРеспублики Германии осуществилась путем добровольного присоединения. Врезультате ГДР исчезла с мировой арены как юридический и, в том числе, какмеждународно-правовой субъект, став частью единой Германии. Единый Берлин былобъявлен столицей ФРГ. Воссоздание единого германского государства произошло наоснове первоначальной редакции статьи 23 Основного закона ФРГ. Эта статья,перечислявшая земли ФРГ, устанавливала, что «в остальных частях Германии ондолжен вступить в силу по их присоединении».
Целью данногоисследования является определение места и роли права в германском обществе игосударстве, рассмотрение характера взаимоотношений между государством игражданами посредством общего.
Для наиболее полногораскрытия исследуемой проблемы необходимо определить понимание (понятие)человека, личности и гражданина в немецкой философско-правовой литературеXIX-XX вв. и действующем законодательстве ФРГ.
Объектом исследованияявляется процесс развития права в ФРГ во второй половине XX в., изучаемый припомощи анализа теоретических основ немецкого права, а такжеконституционно-правового регулирования и фактического примененияосновополагающих принципов права.
При выполнении дипломнойработы использовалась как отечественные, так и зарубежные источники. Так жебыли использованы материалы, характеризующие особенностигосударственно-правового развития бывшей ГДР и сегодняшних пяти«новых», восточных федеральных земель.
Теоретическую базу работысоставляют взгляды и учения философов, юристов, политологов, экономистовразличных поколений и идеологической ориентации. Важное значение имеютпредставления философов и юристов античности, эпохи Просвещения и раннегокапитализма о сущности человека как живого существа природы, личности игражданина, о свободе, равенстве и роли человека как цели и средствагосударства.
Значительный вклад вразвитие немецких политико-правовых теорий, немецкого конституционализма,правового положения граждан, конституционных основ общественного игосударственного строя ФРГ внесли российские (советские) юристы, осуществлявшиеанализ общих проблем правовой идеологии и конституционного (государственного)права различных стран.
Особое место занимаютположения и выводы юристов, проводивших наряду с рассмотрением общих проблемконституционного (государственного) права специальные исследования поконституционно-правовой тематике ФРГ. В связи с постановкой вопросовисследуемой темы следует отметить фундаментальность отдельных научных изысканийИ.П. Ильинского (Система органов власти и управления ФРГ). И.А. Ледях (Праваграждан: буржуазные теории и практика ФРГ), Ю.П. Урьяса (Политический механизмФРГ). В своих работах аворы подробно раскрывают поставленные вопросы, характеризуютдействующую систему государственных органов, реализацию ими закрепленныхКонституцией прав и свобод граждан, рассматривается процесс развитиягерманского права.
В ходе работы наддипломным проектом проанализирован обширный перечень правовых источников имеждународно-правовых актов: Основной закон ФРГ, конституции федеральныхземель, федеральные и земельные законы, постановления федеральногоправительства, решения Федерального конституционного суда, иных федеральныхсудов, конституционных судов земель.
Глава1. Конституционные основы общественного строя ФРГ 1.1 Разработка и принятиеконституции
Конституция Германии 1949г. официально называется Основным законом, поскольку при принятии этот акт рассматривалсякак временный: считалось, что конституция будет принята для всей Германии послепреодоления ее раскола. Это четвертая в истории Германии конституция (триконституции были приняты в период с 1849 по1919гг.).
Основной закон былразработан комиссией немецких правоведов, которые действовали по указаниямпремьер-министров западногерманских земель, избранных ландтагами(представительными органами земель), но подчинявшихся также губернаторам трехоккупационных зон, находившихся под управлением Великобритании, США и Франции.Губернаторы были назначены державами-победительницами после разгромагитлеровской Германии (четвертая, обособленная оккупационная зона, натерритории которой впоследствии была создана ГДР, находилась под управлениемСССР).
Проект конституцииобсуждался и принят Парламентским советом, в состав которого входили 65депутатов, избранных ландтагами земель, а также 5 представителей от Берлина. ВПарламентском совете были представители всех существовавших тогда в Германииполитических партий.
Конституцияразрабатывалась и принималась в обстановке демократического подъема, призначительном влиянии трех западных держав-победительниц, с которымисогласовывались многие положения проекта и которые, по существу, утверждали их.После принятия Парламентским советом конституция была ратифицирована ландтагамизападногерманских земель, кроме Баварии (Свободного Баварского государства), новступила в силу и для нее[1].
Конституция Германииотвергает прежние фашистские порядки и исходит из принципов общечеловеческихценностей: демократии, разделения властей, равенства, справедливости и др. Онаввела федеративное устройство государства и запретила его изменять.
Федеративная РеспубликаГермания определяется конституцией как демократическое, социальное и правовоегосударство. Гарантией демократического государства являются положения о том,что вся власть исходит от народа, который осуществляет ее путем выборов иразного рода голосований (т.е. непосредственно), а также через специальныеорганы — законодательные, исполнительные и судебные. Путем перечисления этихорганов в конституции ФРГ дана достаточно широкая трактовка способовосуществления власти народа, более широкая, чем во многих других конституциях.Важнейшей гарантией демократии является специальное положение о том, что всеграждане имеют право оказывать сопротивление каждому, кто пытаетсяликвидировать свободный демократический конституционный строй, если дляпресечения этого не могут быть использованы другие средства. Такими гарантиямиявляются, далее, предусматриваемая конституцией многопартийная система,различные способы защиты конституционных прав и свобод граждан и т.д.
Положение о социальномгосударстве развивается в нормах о том, что собственность обязывает, чтопользование ею должно служить общему благу, что земля, ее недра, природныебогатства, средства производства могут быть обобществлены в различных формах,но только законом. Положению о социальном государстве соответствуют закрепляемыев конституции социально-экономические и культурные права личности.
Концепция правовогогосударства (она относится в конституции к федерации и землям) находит своевыражение в нормах, устанавливающих, что все лица, органы и организации,публичные и частные, обязаны подчиняться праву, что суд является независимым, ачрезвычайные суды не допускаются, что закону нельзя придавать обратную силу.Установлена ответственность государства, его должностных лиц перед гражданином.Тезис о правовом государстве подкрепляется широкими конституционными правамиграждан. Учитывая уроки второй мировой войны конституция провозглашает, чтодействия, предпринятые с целью нарушения мирного сосуществования народов иподготовки агрессивной войны, являются антиконституционными и лица, ихсовершившие, подлежат наказанию. Оружие, предназначенное для ведения войны,может быть изготовлено, ввезено, допущено к обороту только с разрешенияфедерального правительства.
В условиях чрезвычайногоположения (состояние напряженности, состояние обороны) демократические принципымогут быть ограничены специальным законом парламента (эти нормы были внесены вконституцию в 1968 г. в период «холодной войны»). Конституция устанавливаеттакже, что чрезвычайные меры могут быть приняты для отражения опасности,угрожающей основам свободного демократического строя федерации или отдельнойземли.
Регулируя отношенияосновных органов государства, а также государства в целом, субъектов федерации,методы деятельности органов государства, конституция исходит из того, чтоГермания является по форме правления парламентарной республикой, относительнодецентрализованным демократическим федеративным государством.
Изменение и дополнениеконституции может быть осуществлено только специальным конституционным законом,который принимается 2/3 голосов в каждой палате парламента (бундестаге ибундесрате).
За время действияконституции 1949 г. было принято около четырех десятков законов, изменяющих идополняющих ее. Наиболее существенные изменения конституции связаны споправками, внесенными в 1968 г. — о возможности введения особого режима(термин «чрезвычайное положение» в конституции не применяется, но речь идетименно об этом) и в 1993 г. — в связи с преобразованием Европейскогоэкономического сообщества в Европейский союз, членом которого ФРГ является.Новая редакция ст. 23 (1993 г.) предусматривает, в частности, что Германияучаствует в издании нормативных актов Европейского союза. 1.2 Конституционные основыобщественного строя ФРГ
Современные представлениянемецкой юридической науки о природе и назначении человека основываются навоззрениях и опыте предшествующих поколений. Особое значение для ихформирования имеют философско-правовая мысль и конституционно-политическаяпрактика Германии и других развитых стран XVIII-XIX вв. В частности, втеоретических конструкциях немецких юристов и политологов используютсяизвестные категории «человек», «личность»,«гражданин», которые соответствуют по философу И.Канту (1724-1804 гг.)положению человека как «существа одаренного чувствами» (собственночеловека) и «одаренного разумом» (личности), а также обладающего«гражданской самостоятельностью» и «способного голосовать»(гражданина)[2].
В качествеконституционно-правовой основы положения личности немецкие юристы называютперечисленные в конституции ФРГ основные права, имеющие«индивидуальный» оттенок (неприкосновенность достоинства человека,равенство перед законом, свобода вероисповедания, выражения и распространениясвоего мнения, митингов, демонстраций и пр.).
Человек воспринимаетсяпреимущественно, как и 200 лет назад, в качестве живого существа природы,наделенного естественными свойствами, отличающими его от «зверя»,возвышающими его над «неличностной природой». Важное значениеприобретают права человека. При этом в науке конституционного права ФРГ нетединой точки зрения по вопросу о природе и содержании основных прав: одниисследователи признают наличие естественных, природой данных человеку прав;другие полагают, что обоснование естественного права носит идеологическийхарактер, права, и свободы человека существуют в силу развития их действиямилюдей. Одновременно, по единодушному мнению авторов, различаются права человекаи права гражданина[3].
Тем более, что дажеучредители Основного закона ФРГ предусмотрели формальный отличительный признакзакрепляемых прав человека, отнеся их к неопределенному кругу лиц («каждыйимеет право...», «все равны перед законом»), в противовеснекоторым исключительным правам немцев.
С понятием человека теснопереплетается понятие гражданина, которое в ходе исторического развитияпретерпело определенные изменения. Если на рубеже феодальной и буржуазной эпохв Европе именовали гражданами свободных жителей городов (капиталистов,банкиров, ремесленников и пр.), то в последствии буржуазные революциирасчистили путь новому пониманию термина «гражданина»: гражданин каклицо, обладающее активными правами, включая право участия в делах государства;гражданин как лицо, принадлежащее территориально и юридически к конкретномугосударству; гражданин как лицо, принадлежащее к государству с республиканскойформой правления в противовес подданному в государстве-монархии. В современнойнемецкой конституционно-правовой теории и практике не утратило своего значениялишь понятие гражданина как лица, обладающего «активными» правами(гражданина государства) и обладающего устойчивой правовой связью с конкретнымгосударством[4]. С формальной точкизрения Основной закон специально не выделяет права активных граждан. Однакосуществование различий между правами человека и правами немцев, возможностьлишения отдельных немцев на основании закона некоторых важных политических прав(избирательного права или права занимать государственную должность) означает посуществу выделение из числа жителей ФРГ «активных граждан» или«граждан государства».
Понятие гражданина каклица, обладающего гражданством конкретного государства, имеет особенности внемецком праве. Немецкое законодательство, в том числе Закон о гражданствеимперии и государств-членов от 22 июля 1913 г. и Основной закон ФРГ, говорят нео гражданах ФРГ, а о немцах[5]. Согласно закона 1913 г.немцами являются лица, принадлежащие к немецкому государству (Союзу или членуСоюза) (§ 1). Основной закон ФРГ расширяет понятие немца: "… немцем посмыслу настоящего Основного закона является каждый, кто обладает германскимгражданством или нашел убежище в качестве беженца, перемещенного лица немецкойнациональности, а также супруга или потомка одного из этих лиц на территорииГерманской империи в границах, существовавших на 31 декабря 1937 г." (абз.1 ст. 116)[6]. Иначе конституцияразличает немцев с германским гражданством и без такового (лиц, имеющих статуснемцев). Правовое положение обеих групп немцев не имеет существенного различия.В то же время оно отличается от правового положения не немцев или иностранцев,среди которых выделяют лиц, не имеющих родины; иностранцев-беженцев, в томчисле получивших политическое убежище; лиц без гражданства; лиц с двойнымгражданством и другие категории.
Имея в виду, что вкачестве отправной точки в исследовании правового положения человекапринимаются во внимание не индивидуальные особенности человека, а та социальнаясистема, в которую он включен, и те социальные функции, которые он выполняет,актуальным является проведение исследования под углом зрения анализаосновополагающих идей, принципов, определяющих место и роль человека в обществеи государстве. Особое значение, в данном случае, приобретают принципы, сформулированныев конституции (конституционные принципы). Конституционный принцип есть исходноеположение или основная исходная идея конституции, интегрирующая в себесодержание нормативного регулирования известного круга общественных отношений всфере правового положения личности, социально-экономической, культурной,государственно-правовой организации общества.
Конституционные принципыимеют своеобразную природу. Во-первых, они выступают в качестве правовойкатегории, нашедшей закрепление в федеральной конституции — Основном законеФРГ, а также в конституциях федеральных земель. В системе норм Основного законанормам, устанавливающим принципы общественной и государственной жизни,отводится особое место. Их относят либо к нормам «высшего конституционногоранга» (наряду с нормами «обычного конституционного ранга»),либо просто к одной из обособленных групп конституционных норм(нормам-принципам). Конституционные принципы как правовая категория носят общийхарактер, однако это не умаляет их нормативной природы и значения как«непосредственно действующего права». Во-вторых, конституционныепринципы олицетворяют собой определенные доктринальные установки (о демократии,республиканской форме правления, социальном и правовом государстве, федерализмеи пр.), утвердившиеся в процессе исторического развития общества. В этомкачестве они определяют философию, идейный смысл конституции и соответственноразвития немецкого общества и государства. В-третьих, в реальнойдействительности (фактической конституции) они воплощаются в целях, задачах иценностях общества и государства, провозглашаемых и проводимых в жизньзаконодательными, исполнительными и судебными органами в центре и на местах,политическими партиями, социально-экономическими объединениями, прочимиобщественными объединениями и движениями. В силу общего характераконституционные принципы нуждаются в конкретизации. Конкретизацияосуществляется в самом Основном законе, конституциях федеральных земель,законодательстве и правоприменительной практике федерации и ее субъектов, атакже в конституционно-правовой теории.
Упомянутые принципы, небудучи четко сформулированы в самом тексте Основного закона ФРГ и конституцияхфедеральных земель, были наполнены со временем конкретным содержанием врезультате их толкования государственными органами (прежде всего Федеральнымконституционным судом) и учеными. Толкование принципов тесно увязывалось спрактикой жизни немцев, основанной на традициях, культуре немецкого народа иинтенсивном развитии капиталистических экономических отношений.
Положения о правах,свободах и обязанностях личности содержатся в первом разделе конституции(«Основные права»), но об этом говорится и в других частях конституции. В связис разделом Германии и по другим причинам правовое регулирование статуса личностиконституцией осуществлялось по двум направлениям: права человека и праванемцев. Последний термин относится прежде всего к гражданам ФРГ, а также кнемцам-беженцам, перемещенным лицам немецкой национальности, некоторым другимлицам, но, видимо, главным образом жителей восточной части Германии, посколькуФРГ рассматривала себя тогда как единственное государство немецкого народа.Теперь термин «немец» означает гражданство ФРГ. Лишение германского гражданствазапрещено, а его утрата возможна лишь на основе закона.
В конституции закрепленынесколько отправных положений демократической концепции прав и свобод, ихиспользования и ограничения. Установлено, что каждый имеет право навсестороннее развитие личности, использование прав и свобод, поскольку он не нарушаетправ других и не посягает на свободный демократический (конституционный) строй,не создает угрозы существованию федерации и земель, не нарушает законынравственности. В противном случае, а также при злоупотреблении свободой слова,собраний; объединения, правом собственности, другими правами лицо илиобъединение может быть лишено определенных прав Федеральным конституционнымсудом. Возможно также ограничение конституционных прав законом (в том числезаконом об обороне, о чрезвычайном положении), который должен иметь общийхарактер, а не относиться к отдельному лицу или объединению. Допускаетсяограничение конституционных прав военнослужащих (во время службы).
Регулируя правовой статусличности, конституция уделяет особое внимание политическим и личным свободам,однако закрепляет и социально-экономические права в том варианте, который былвозможен в ситуации, сложившейся в Германии к 1949 г. (например, не говорится оправе на труд и др.). Однако конституционные принципы, относящиеся ксоциально-экономическим правам, были существенно развиты и дополнены вдальнейшем текущим законодательством.
Основной закон,провозглашая принцип равноправия, дает ему расширительное толкование. Наряду собычными положениями о равенстве перед законом, равноправии граждан независимоот пола, расы и национальности в конституции содержатся положения оневозможности привилегий или ограничений в связи с происхождением, языком,местом рождения, родством, религиозными или политическими взглядами.
Средисоциально-экономических и социально-культурных прав конституция называетсвободу выбора профессии, места работы (ограничения возможны только поприговору суда), свободу объединения для охраны и улучшения условий труда (преждевсего это профсоюзные свободы), право собственности и ее наследования (с темограничением, что собственность должна служить общему благу), свободуискусства, науки, образования, свободу преподавания, но при условии соблюденияконституции (свобода преподавания относится в основном к высшей школе).Согласно конституции, школьное дело находится под контролем государства, вшколах, как правило, должно быть организовано преподавание религии, но вопрос орелигиозном обучении (в том числе о посещении таких занятий) решают лица,ответственные за воспитание детей (родители, опекуны и др.)[7].
В конституции Германиисодержится обычный перечень политических прав и свобод: свобода выражения ираспространения мнений, свобода печати, свобода доступа к информации, свободамирных собраний право на объединение и др. Предусматривается право индивидовили коллективов обращаться в государственные органы с жалобами и просьбами.Однако именно к политическим правам относятся прежде всей упомянутые вышеусловия осуществления прав и свобод, а также общее положение о том, что наоснове конституционных норм границы права устанавливаются законом.
Среди личных прав исвобод конституция называет следующие: право на жизнь и физическуюнеприкосновенность, на неприкосновенность жилища (без разрешения хозяина ипостановления судьи проникновение в жилище возможно лишь в случае опасности дляобщества и лица, для предотвращения нарушений общественной безопасности ипорядка), на тайну переписки (для защиты свободного демократического строяможет быть на основе закона установлен контроль в отношении осуществления этогоправа и для этой цели создан народным представительством специальный орган), насвободу передвижения (эта свобода может быть ограничена в целях сохраненияобщественного порядка, а также для предотвращения эпидемий, стихийных бедствий,катастроф, безнадзорности молодежи, преступлений), на свободу совести, равныйдоступ к государственным должностям независимо от религиозных убеждений имировоззрения. Много внимания в соответствии с немецкими традициями конституцияуделяет вопросам брака и семьи, защите матери и ребенка. Брак и семья находятсяпод охраной государства, мать имеет право на заботу со стороны общества,воспитание детей — естественное право и обязанность родителей.
Об обязанностях граждан вконституции содержатся лишь краткие положения. Говорится об обязанностиродителей заботиться, о детях, закреплена обязанность воинской службы с18-летнего возраста для мужчин или альтернативной службы для тех, ктоотказывается по своим убеждениям от воинской службы с оружием в руках. Вусловиях состояния обороны в армию могут быть призваны и женщины для работы всанитарно-лечебных учреждениях, но без оружия в руках. Кроме того, в этихусловиях возможно введение обязательной трудовой повинности.
Конституция говорит оправе убежища. Ранее оно использовалось различными лицами предельно широко, нопоправка 1993 г. ограничила перечень государств, выходцы из которых могутвоспользоваться этим правом. Граждане, которые хотят пользоваться правомубежища, должны представить доказательства, что являются преследуемыми у себя встране лицами. В настоящее время возможно выдворение лиц, незаконно въехавших встрану, причем независимо от того, поданы ли ими апелляции на решения о выдворении(ранее до рассмотрения апелляции это было невозможно).
В конституциипредусмотрены юридические гарантии прав и выполнения обязанностей. К их числуотносятся положения о том, что перечисленные в конституции права и свободыимеют непосредственное действие, они обязательны для законодательной,исполнительной и судебной властей; что лица, чьи права нарушены (в том числеорганами государства), вправе обращаться в суд; что ограничение прав возможнотолько на основе закона; что государство или ведомство, на службе которогосостоят лица, нарушившие свои служебные обязанности в отношении третьих лиц(физических и юридических), несут ответственность за действия своего служащего.Более конкретные гарантии записаны в статьях, устанавливающих то или иноеправо.
Конституционный принципреспубликанского государства (республиканской формы правления в ФРГ) не находитпрямого закрепления в Основном законе. Он выводится косвенно из официальногоназвания государства — Федеративная Республика Германия и положения о том, чтоконституционный строй федеральных земель должен соответствовать основнымпринципам республиканского, демократического и социального правовогогосударства в духе федеральной конституции[8]. Характеристика ФРГ какреспублики означает неприятие монархической формы государства, отказ отпринципов династического и бессрочного занятия высших государственныхдолжностей, неответственности каких-либо органов и должностных лиц вгосударстве, а также признание того, что в этом государстве всякая властьсвязана правом и граждане не знают другого подчинения, кроме подчиненияконституции и закону.
В отличие от принципареспубликанского государства вопрос о конституционном принципе демократическогогосударства является одним из стержневых в немецкой юридической науке. Этообусловлено многоаспектностью его проявления, динамичностью, глубинойвоздействия на повседневную жизнь человека и своеобразием его воплощения в ФРГ.Важное значение в раскрытии настоящего принципа отводится понятию свободы какосновы и источника демократии, суверенитета народа и основных форм егоосуществления (выборов, референдума, народной инициативы и народного опроса).При этом науке конституционного права не чужд критический подход к оценкесущности, содержания и значения институтов демократии в ФРГ.
Многие исследователисчитают выборы ядром демократии в ФРГ в силу того, что высший органгосударственной власти — парламент образуется на основе всеобщего, свободного,равного и тайного голосования (волеизъявления) граждан-избирателей[9].Действительно, выборы в ФРГ играют весомую роль при всех своих издержках(неучастии части избирателей в голосовании, агитационно-пропагандистскийхарактер предвыборных обещаний, известная непропорциональность распределениядепутатских мандатов и пр.). Они составляют основу одного из демократическихпринципов — выборности государственных органов. Одновременно выборыпредставляют собой важнейшую политическую кампанию, в которую вовлекаютсяширокие слои населения. По существу в ходе выборов принимаются или отвергаютсяголосами избирателей основные направления (программы) дальнейшего развитияобщества или его части, предлагаемые различными политико-экономическимикругами, и тем самым, в значительной мере отражается соотношение социальных сили противоборствующих партийно-политических группировок в обществе. Интересвызывает и организационное обеспечение выборов, схема выдвижения кандидатов вдепутаты, агитация, обсуждение предвыборных платформ, научное и техническоеоснащение подготовки, хода и определения результатов выборов. Вместе с темвыборы по-прежнему выступают в качестве одного из средств манипулированиямнением граждан в руках определенных политических сил, стремящихся сохранитьсуществующую экономическую и политическую систему ФРГ соответственно своимпредставлением о человеческих ценностях.
По распространенному внемецкой науке конституционного права мнению, смысл выборов заключается впереносе мандата народа на его представителей — депутатов. С этим тесно связанареализация активного и пассивного избирательного права. Применительно кизбирательной системе ФРГ активное избирательное право есть право гражданина наподачу голоса в пользу одного из кандидатов в депутаты по одномандатномуизбирательному округу и списка кандидатов в депутаты от одной из политическихпартий в определенной федеральной земле, а пассивное избирательное право — право гражданина выдвигаться кандидатом в депутаты по избирательному округу и(или) по соответствующему партийному списку Б данной федеральной земле.Реализация пассивного и активного избирательного права покоится на традиционныхпяти принципах выборов — всеобщие, свободные, прямые, равные и тайные выборы[10].
Принцип всеобщих выборовозначает, что каждый взрослый гражданин ФРГ имеет право выбирать и бытьвыбранным в депутаты. Кроме того, лицо не должно быть лишено избирательногоправа по приговору суда (Уголовный кодекс ФРГ содержит около 40 статей, покоторым предусмотрена возможность лишения избирательного права), лишенодееспособности или находиться в психиатрической больнице на основании §63 и 20УК ФРГ.
Под свободными понимаютвыборы, при которых лицо свободно в принятии решения об участии или неучастии вних; не допускается прямое или косвенное давление в форме угроз физическойрасправы или репрессий на волеизъявление избирателей; имеется возможностьвыбора избирателем из числа нескольких кандидатов и предвыборных программ. Внаучных кругах остается дискуссионным вопрос о том, требуется ли в качественеотъемлемого признака демократии установление прямой подачи голосаизбирателем. При этом под прямыми выборами подразумевают подачу голосаизбирателем непосредственно (без представителя или коллегии выборщиков) и лично(за некоторыми, оговоренными законом исключениями). Принцип равных выборовпризнается важнее всех других принципов. Вытекая из общего конституционногоположения о формально-юридическом равенстве людей (немцев), он предполагает,что каждый избиратель обладает одинаковым числом голосов (двумя на выборах вбундестаг и парламенты некоторых федеральных земель), каждый депутатпредставляет одинаковое число избирателей (если отклонение составляет более33,3%, то границы соответствующего избирательного округа должны бытьпересмотрены); политические партии и отдельные кандидаты в депутаты имеютравные шансы в предвыборной борьбе. Анализ принципа тайных выборов занимает внемецкой литературе скромное место, так как его осуществление не связано сразработкой особых методик или введением сложных процедур. Суть тайных выборовзаключается в том, что принимаемое на выборах решение избирателя в форме подачиголоса (посредством избирательного бюллетеня или счетных машин с раздельнойиндикацией) не должно быть известно никому. Только действительно тайные выборымогут быть свободными выборами. В целом выборы выступают в качестве средстваформирования определенного политического сознания граждан, проявления социальнойзначимости и индивидуальности отдельного лица. Этому способствует развернутоеправовое регулирование выборов, позволяющее четко определить меру дозволенностии ограниченности участия граждан и их объединений в выборах, а следовательно, ивлияния их на политический процесс.
Менее значимая рольотведена по Основному закону ФРГ институту «голосования», под которымподразумевается лишь организация референдума, народной законодательнойинициативы и народного опроса по вопросу о территориальном переустройствефедеральных земель (ст. 29), а также процедура принятия решений общиннымсобранием в случае замены им в общине выборного органа[11].Отказ конституции от более широкого использования на федеральном уровнеразнообразных форм прямой демократии, известных Веймарской конституции 1919г.,послевоенным конституциям некоторых европейских государств, конституциям рядагерманских федеральных земель (Баварии, Бремена, Гессена и др.) объясняется внауке конституционного права ФРГ рядом причин, среди которых особое местозанимает недоверие к народу как к «органу государства». В современном«индустриальном» обществе требуется гибкое, оперативное икомпетентное принятие решения, а это не под силу народу. При этом народ,возможно еще в состоянии принимать решения на коммунальном или земельномуровнях, но не в большой политике.
Несмотря на то, чтоинститут прямой демократии не нашел широкого конституционно-правовогозакрепления и практического применения на федеральном уровне, является нечастымсобытием в федеральных землях, он достаточно разработан в теории.
С точки зрения немецкихюристов сегодня Основной закон ФРГ смотрится среди конституций Европы в частиразвития «народного законодательства» аутсайдером. В условияхдальнейшего усложнения задач, решаемых обществом и государством, нередкогонесовпадения интересов широких слоев- населения и правящей элиты, повышенияуровня социальной активности граждан, совершенствованияинформационно-коммуникативных связей в обществе существенно возрастает рольнепосредственного волеизъявления граждан. Сегодня, оно еще выступает главнымобразом как фактор давления на официальные институты власти и определеннойкорректуры их деятельности. Однако оно имеет потенциальную перспективу статьведущей силой в системе разделения властей и способствовать демократизациигосударства и права ФРГ.
Глава2. Система органов государственной власти 2.1 Президент, правительство
Исполнительная власть вГермании принадлежит федеральному президенту, который действует по указаниямправительства. Поэтому на деле президент является лишь главой государства, ареально исполнительная власть осуществляется правительством.
Федеральный президентизбирается на 5 лет косвенными выборами — Федеральным собранием, котороесостоит из членов бундестага и такого же числа членов, избранныхпредставительными органами земель (ландтагами) пропорционально числу ихдепутатов в бундестаге. Президентом может быть избран гражданин, достигший 40лет, обладающий избирательными правами. Одно и то же лицо может быть избранопрезидентом только на два срока.
Президент не может бытьчленом парламента, правительства, ландтага земли, местных представительныхорганов, занимать другие оплачиваемые должности, входить в состав руководстваили наблюдательных советов предприятий, фирм, занимающихся извлечением прибыли.Он пользуется иммунитетом, который прекращается в случаях, установленныхконституцией для ответственности президента.
По конституциифедеральный президент обладает значительными полномочиями. Он представляетгосударство, заключает международные договоры, аккредитует дипломатическихпредставителей, назначает федеральных судей, офицеров, осуществляет правопомилования и др. Однако для действительности таких актов необходима ихконтрасигнатура канцлером или соответствующим министром (получениеконтрасигнатуры — подписи). Контрасигнатура не нужна для актов об увольнениифедерального канцлера (при конструктивном вотуме недоверия), при подаче имзаявления об отставке, для роспуска нижней палаты, если она не избрала новогоканцлера в установленный срок, для назначения в этих условиях даты выборов вбундестаг, для предложения кандидатуры нового канцлера. Но все это делается, посуществу, в условиях вакантности поста канцлера: прежнему выражено недовериелибо он ушел в отставку, а новый не избран.
Ответственностьпрезидента заключается в лишении его данной должности. Это возможно в случаеобвинения в умышленном нарушении конституции или закона. Такое обвинение могутвыдвинуть только бундестаг или бундесрат. Предложение может быть внесено 1/4состава любого из этих органов, принятие решения (т.е. предъявление обвинения)требует большинства в 2/3. Обвинение вносится в Федеральный конституционныйсуд, который и принимает окончательное решение. Отрешенный от должностипрезидент в дальнейшем может быть подвергнут обычному уголовному преследованию.Федеральный конституционный суд вправе также временно отстранить президента отдолжности при предъявлении парламентом обвинения — до решения дела по существу.
Полномочия федеральногопрезидента в случае каких-либо препятствий для исполнения им своих обязанностейосуществляет председатель бундестага.
В рассматриваемый периодпрезидентами являлись:
Адольф Гитлер (Hitler),НСРПГ 1934-1945
1) Теодор Xeйc (Heuss),CвДП 1949-1959
2) Генрих Любке (Lubke),ХДС 1959-1969
3) Густав Хайнеман(Heinemann), СДПГ 1969-1974
4) Вальтер Шеель(Scheel), СвДП 1974-1979
5) Карл Карстенс(Carstens), ХДС 1979-1984
6) Рихард фон Вайцзеккер(Weizsecker), ХДС 1984-1994
7) Роман Херцог (Herzog),ХДС 1994 — 1999
8) Йоханнес Рау (Rau),СДПГ 1999 — ...[12]
В настоящее времяПрезидентом ФРГ, восьмым главой государства является 68-летний социал-демократЙоханнес Рау, поскольку правящая коалиция в составе СДПГ и партии «зеленых»обладала в Федеральном собрании внушительным большинством. Рау был избран совторого захода, получив 690 из 1 333 поданных голосов. Новый президент –ветеран социал-демократической партии (стаж – 45 лет) и немецкой политики: втечение почти двух десятилетий он был премьер-министром СеверногоРейна-Вестфалии – самой крупной и экономически развитой федеральной земли. Он –уроженец Вупперталя, где в молодости руководил небольшим издательством.
Оппонентами выступалипредставительницы прекрасного пола – 55-летняя профессор физики из Ильменау(земля Тюрингия, бывшая ГДР) Дагмар Шипански, выдвинутая оппозиционным блокомХДС-ХСС, и 71-летняя профессор теологии Ута Ранке-Хайнеманн – дочь ГуставаХайнеманна, избранного президентом ФРГ в тот драматичный день 5 марта 1969года. Ранке-Хайнеманн – родственница Рау: «брат Йоханнес», как его называютпоклонники, женат на Кристине – внучке Густава Хайнеманна. Ута Ранке-Хайнеманнбаллотировалась от Партии демократического социализма (ПДС) – правопреемницыгэдээровской СЕПГ. Беспартийную дочь первого социал-демократического президентаи посткоммунистов объединило неприятие войны в Югославии.
Расчет оппозиции –выставить кандидатом в президенты представительницу восточных земель ДагмарШипански не оправдался из-за расклада голосов в Федеральном собрании. Однакообаятельная «фрау профессор», получившая все же 572 голоса, уже подкупиламногих немцев своими нестандартными и человечными высказываниями по поводувойны в Югославии и нелегкого социального положения в восточных землях и потомувряд ли бесследно исчезнет из большой политики. Кандидатура Уты Ранке-Хайнеманнбыла заведомо непроходной. Ей пришлось довольствоваться 62 голосами.
Как уже указывалось,федеральный президент избирается сроком на 5 лет. Его власть в парламентскойреспублике, каковой является Германия, носит скорее номинальный, нежели реальныйхарактер. Хотя президент формально назначает и увольняет министров и послов,делает он это только по представлению канцлера – главы правительства. И, тем неменее, благодаря Рихарду фон Вайцзеккеру, занимавшему президентский пост в1984-94 гг., глава государства превратился в высшую моральную инстанцию страны.Вайцзеккер неоднократно весьма остро высказывался по вопросам реальнойполитики, в частности, открыто спорил с канцлером Колем относительно моральнойстороны объединения Германии, превратившего многих восточных немцев в «гражданвторого сорта». Самостоятельные взгляды неизменно отличали и президента РоманаХерцога. В частности, Херцог, наперекор возражениям многих политиков, в 1994году, сразу после избрания, перенес свою резиденцию на берега Шпрее, вберлинский дворец Бельвю, подчеркнув этим шагом значение новой столицы ивосточных земель для единой Германии.
Основные рычагируководства государством в ФРГ принадлежат правительству, состоящему изканцлера (председатель правительства) и министров. Они не могут занимать другиеоплачиваемые должности, осуществлять профессиональную деятельность, входить всостав руководства предприятий, занимающихся извлечением прибыли (в составнаблюдательных советов предприятий они могут входить с согласия бундестага).Особую роль в правительстве играет канцлер, в связи, с чем ФРГ нередко называютканцлерской республикой.
Положение канцлера,обязанности министров, порядок работы правительства и другие вопросырегулируются специальным регламентом, который утверждается президентом(действует регламент 1951 г. в неоднократно изменявшейся редакции).
Федеральный канцлеризбирается бундестагом по предложению президента. Избранным считается лицо,которое получит абсолютное большинство голосов в бундестаге, т.е. федеральныйпрезидент практически может предложить, а бундестаг избрать канцлером лидерапартии (коалиции партий), которая располагает большинством мест в парламенте.На практике в последние десятилетия правительство формируется одной из двухкрупнейших партий — ХДС или СДПГ, выступающей в блоке со СвДП.
Если предложенноепрезидентом лицо не получает большинства голосов, бундестаг сам может выдвинутькандидатуру канцлера. Если избрание канцлера в течение 14 дней не состоялосьабсолютным большинством голосов, проводится второй тур, в котором для избраниядостаточно относительного большинства. Если и такая процедура не даларезультатов, президент в течение 7 дней сам назначает канцлера (по существу,временно) и одновременно распускает парламент с назначением даты новых выборов.Это положение в ФРГ ни разу не применялось.
В назначении федеральныхминистров парламент не участвует: он определяет только канцлера. Министрыназначаются президентом по предложению канцлера, а увольняются канцлером(юридически — это делается актом президента по требованию канцлера).
Основные направленияфедеральной политики определяет канцлер. Федеральные министры, которых онназначает и смещает (с помощью указов президента), действуют в рамкахустановленных направлений политики самостоятельно, но несут за этоответственность перед канцлером, который вправе уволить министра, и переднижней палатой парламента, которая может выразить вотум недоверия министру. Прирасхождении мнений федеральных министров решение принимает правительство.
Ответственность задеятельность правительства несет канцлер. С его сменой уходят в отставку иминистры.
Должность канцлера вразное время занимали:
1) Конрад Аденауэр(Adenauer), ХДС 1949-1963
2) Людвиг Эpxapд(Erhard), ХДС 1963-1966
3) Курт Георг Кизингер(Kiesinger), ХДС 1966-1969
4) Вилли Брандт(Brandt), СДПГ 1969-1974
5) Хельмут Шмидт(Schmidt), СДПГ 1974-1982
6) Гельмут Коль (Kohl),ХДС 1982- 1998
7) Герхард Шрёдер(Schroeder), СДПГ 1998 — ...
Сегодня этот постзанимает Герхард Шредер. С 1963 года Шредер — активист социал-демократическойпартии (СПД). В 1978 году его избрали руководителем молодежной секции партииСПД. А в 1980 году он был впервые избран в Бундестаг, нижнюю палату германскогопарламента.
Сначала Шредерсотрудничал с ультралевым крылом СПД, но постепенно его политические взглядыстали более умеренными. В течение 90-х годов он стал более позитивно относитьсяк деловой среде. Был членом наблюдательного совета компании«Фольксваген».
В 1986 году Шредер былруководителем фракции СПД в парламенте Нижней Саксонии. Потом стал работать вголовной структуре партии СПД. Когда в 1990 году СПД вошла в коалицию с партиейзеленых, Герхард Шредер стал министром-президентом земли Нижняя Саксония иоставался им до 1998 года.
Последние выборы канцлера- первые в истории ФРГ, которые проходили в Берлине. Четыре года назад ГерхардаШредера, как и шестерых его предшественников с 1949 года, избирали в Бонне. Досих пор всех канцлеров ФРГ удавалось избрать при первом голосовании, неприбегая к повторному.
В апреле 2000 года СПДвыставила кандидатуру Шредера на пост канцлера Германии. СПД выиграланациональные выборы 27 сентября 2000 года, на чем фактически закончиласьполитическая карьера Гельмута Коля, который занимал пост канцлера в течение 16лет.
Коль (Kohl) Гельмут(Хельмут) (р. 3 апреля 1930), был федеральным канцлером с 1982 года.
С 1947 года членХристианско-демократического союза (ХДС), занимал ряд постов в партийнойструктуре. В 1969-76 возглавлял правительство земли Рейнланд-Пфальц. С середины1970-х гг. Колю как лидеру ХДС пришлось решать задачу возвращения христианскимдемократам политической власти в Германии. Будучи лидером оппозиции вбундестаге, он сумел привлечь к сотрудничеству с ХДС депутатов мелких партий исформировать коалицию, обладающую большинством мест в парламенте. В 1982 Кольсменил Х. Шмидта на посту федерального канцлера. На выборах 1983 и 1987коалиция партий во главе с ХДС сохранила свое лидирующее положение вбундестаге.
В качестве канцлера Кольпродолжил политику европейской интеграции и укрепления НАТО. Вместе с тем онстремился к сближению с Вост. Германией. Когда в конце 1989 рухнулкоммунистический режим ГДР, Коль предпринял решительные действия для скорейшегообъединения Германии, которое произошло 3 октября 1990. В декабре 1990 на парламентскихвыборах вновь победил альянс Коля.
Перед правительством Колявстала новая внутриполитическая задача выравнивание уровня жизни Восточной иЗападной Германии. Он решительно выступил за европейскую интеграцию; при егоактивном содействии в феврале 1993 был подписан Маастрихтский договор осоздании Европейского Союза. Коль пытается усилить влияние Германии на решениемировых проблем, добиться для Германии постоянного места в Совете БезопасностиООН. Благодаря его настойчивости немецкие войска впервые за послевоенное времяпринимали участие в военных операциях за рубежом (Босния, июль 1994). В октябре1994 на выборах в бундестаг Коль вновь одержал победу и сформировалправительство на следующий срок.2.2Парламент
По вопросу о ролипарламента в системе органов государственной власти существуют различныевзгляды в Германии и в отечественной литературе. В ФРГ есть два органа,участвующих в законодательстве:
бундестаг и бундесрат(Союзное заседание и Союзный совет). В процессе создания законов участвует ипрезидент республики, который подписывает законы и вправе возвратить их навторичное рассмотрение (по данным, имеющимся в нашем распоряжении, всего такихслучаев было около пяти, и только по техническим причинам). Многие немецкиеавторы считают, что парламент в ФРГ однопалатный, им является бундестаг, абундесрат в соответствии со способом его формирования — это органпредставительства исполнительной власти земель, с помощью которого землиучаствуют в законодательстве. Некоторые немецкие и российские юристы полагают,однако, что бундесрат является второй палатой парламента, хотя она и не имеетравного статуса с бундестагом[13]. Нормы конституции иимеющаяся практика дают основания как для того, так и для другого толкования.
Бундестаг избирается на 4года путем всеобщих, прямых, равных, свободных выборов при тайном голосовании.Его депутаты имеют свободный мандат. Им запрещено совмещать свою деятельность вбундестаге с другими должностями, занимать руководящие посты в частных фирмах.Депутаты обладают иммунитетом, но могут быть задержаны без разрешенияпарламента на месте совершения преступления и в течение следующего за этим дня.Индемнитет депутата также несколько ограничен: он может нести ответственностьза клеветнические высказывания в парламенте.
В соответствии сконституцией и регламентом, который неоднократно изменялся и дополнялся,руководит заседаниями бундестага избранный им на весь срок полномочийпредседатель (на немецком языке эта должность, как и многие другиепредседательские должности, называется «президент бундестага»). Он осуществляетраспорядительную деятельность в здании бундестага, ему подчинены службы этогооргана, он обладает «полицейской властью» в нем, без его разрешения в помещениипалаты не может производиться обыск, а также другие следственные действия.Председателю бундестага помогает избранный палатой заместитель. Секретарибундестага тоже относятся к его руководству, но в основном ведаюторганизационными вопросами, связанными с делопроизводством.
В бундестаге создаютсяпартийные фракции (фракция образуется, если партия имеет не менее 5% членовбундестага). Их руководство участвует в формировании органов бундестага, в томчисле в создании специализированных постоянных комиссий и определении ихпредседателей. Председатель палаты, его заместитель, а также 23 представителяфракций пропорционально их численности образуют совет старейшин. Он принимаетповестку дня на основе единогласия (если этого нет, вопрос выносится напленарное заседание), распределяет депутатов по постоянным комиссиям, решаетпроцедурные вопросы. В необходимых случаях создаются различные временныекомиссии — следственные, ревизионные и др.[14].
В германском праве несуществует понятия «сессия парламента». Бундестаг считается находящимся всостоянии постоянной сессии и созывается его председателем на пленарныезаседания по мере надобности, хотя, конечно, на практике есть более или менеепродолжительный период, когда бундестаг не заседает вообще. Заседаниябундестага, как и большинства парламентов мира, открытые: они могут бытьзакрыты по решению большинства присутствующих депутатов.
Бундесрат (68 членов)является представительством земель, но он не избирается, его члены назначаютсяправительствами земель (органами исполнительной власти земель) и отзываютсяими. Поэтому какого-либо срока полномочий для этого органа конституция неустанавливает. Он имеет переменный членский состав. Число представителей земельв нем зависит от численности населения каждой земли, но не пропорционально ему:земли имеют от трех до шести представителей, тогда как население можетразниться в десятки раз, а размеры территории — более чем в 100 раз (вдальнейшем об этом будет сказано в связи с особенностями германскогофедерализма). При голосовании каждая земля имеет число голосов, равное числу еепредставителей (следовательно, земли неравноправны: более крупные имеют большеечисло голосов, больший вес при принятии решений бундесратом), но голоса каждойземли должны подаваться только согласованно, от имени земли (иначе быть недолжно, поскольку представители каждой земли действуют в бундесрате поинструкциям своего правительства).
В бундесрате создаютсяруководящие и вспомогательные органы. Председатель бундесрата переизбираетсяежегодно. Заседания созываются председателем по мере надобности. Он обязансозвать заседание по требованию представителей, по крайней мере, двух земель, атакже по требованию федерального правительства. Заседания являются открытыми,но могут проводиться и закрытые заседания[15].
Правом законодательнойинициативы обладают федеральное правительство, депутаты бундестага и членыбундесрата. Законопроекты правительства должны сначала вноситься в бундесрат(для получения мнения земель), а затем с мнением бундесрата в течениеустановленного срока (6 недель) должны быть переданы в нижнюю палату. Еслиправительство считает проект срочным, оно может передать его в бундестаг, недожидаясь решения верхней палаты.
Депутаты бундестага могутвносить законопроекты только коллективно: от имени фракции либо если собрано неменее 5% подписей общего числа депутатов бундестага. Члены бундесрата могутвносить законопроекты также группой (от земли), но направлять их в бундестагони могут только через федеральное правительство, которое прилагает кзаконопроекту свое заключение.
Законопроекты вбундестаге рассматриваются в трех чтениях по классической схеме: обсуждение основныхположений и передача законопроекта в соответствующую отраслевую постояннуюкомиссию или комитет; постатейное обсуждение с докладом комиссии каждой статьии голосование по статьям; обсуждение законопроекта в целом и голосование.Принятый бундестагом законопроект передается в бундесрат. Есть две процедурыприятия текста последним. По некоторым вопросам согласие бундесратаобязательно: для законов об изменении конституции, о территориальных измененияхфедерации, об отношениях федерации и земель и др. Если по этим вопросамбундесрат не соглашается с текстом, принятым бундестагом, а предлагаетизменения и дополнения, создается согласительный комитет (согласительнаякомиссия) из представителей бундестага и бундесрата. Создания согласительногокомитета может потребовать правительство. Если согласительный комитетподдерживает решение бундестага, то бундесрат принимает это решение, аследовательно, и текст закона, предложенный бундестагом. Если комитет решениебундестага не поддерживает, то бундестаг должен вторично обсудить отвергнутыйзаконопроект, после чего возможна новая согласительная комиссия (комитет).Таким образом, по указанным вопросам у бундесрата есть, хотя и несколькоослабленное, право вето[16].
Законопроекты по другимвопросам, принятые бундестагом, тоже должны передаваться в бундесрат. Если ондает свое согласие, закон считается принятым, публикуется и вступает в силу.Если же он предлагает изменения и дополнения, то также создается согласительныйкомитет, но в этом случае независимо от решения комитета бундестаг вправепринять закон без согласия бундесрата. У бундесрата сохраняется право в течениедвух недель заявить протест (своеобразное право вето). Протест рассматриваетсябундестагом, но он вправе отклонить его даже не квалифицированным, а простымбольшинством голосов общего числа депутатов[17].
Однако в определенныхусловиях бундесрат, напротив, может принимать законы самостоятельно, безучастия бундестага. Это возможно в условиях объявления правительством состояниязаконодательной необходимости. Если правительство считает законопроектнеотложным, бундесрат вправе принять его без согласия бундестага.
Парламент ФРГ, а именнобундестаг, равно как и в других странах, вправе делегировать правительствуполномочия по изданию актов, входящих в сферу законодательной компетенциифедерации. Такие полномочия могут быть делегированы отдельному министру и дажеправительству земли. При делегировании полномочий, касающихсяобщегосударственных средств транспорта, связи и некоторых других вопросов,требуется согласие бундесрата. Его согласие требуется также, если правительствоиздает на основе закона постановления, которые должны выполняться землями.
При принятии закона обюджете действуют правила, аналогичные правилам, установленным в другихгосударствах (представление проекта только правительством, невозможность безсогласия правительства вносить изменения, требующие дополнительных расходов, идр.).
Как и в других странах,парламент ФРГ осуществляет контроль за деятельностью исполнительной власти, ноправительство несет ответственность только перед бундестагом — какколлективную, так и индивидуальную (коллективная ответственность выражается,прежде всего, в ответственности канцлера — главы правительства, которое суходом канцлера в отставку тоже заменяется). Формой ответственности канцлераявляется так называемый конструктивный вотум недоверия, очень затрудняющий егоотставку. Вопрос о недоверии канцлеру должен голосоваться в бундестагеодновременно с предложением кандидатуры его преемника как единая, совокупнаярезолюция. Поскольку предложить кандидатуру нового канцлера на практике можетлишь партия (блок) большинства в парламенте, конструктивный вотум недоверияприменялся крайне редко, лишь в исключительных случаях (дважды).
Канцлер и сам можетпоставить вопрос о доверии правительству, связывая это обычно с требованиемпринять закон, необходимый правительству. В этом случае при выражении недовериявозможно избрание другого канцлера (по предложению президента) или роспускпарламента (бундестага: верхняя палата не распускается). Роспуск парламента поуказу президента следует, если новый канцлер не будет избран в течение 21 дня[18].
Парламент обладает идругими полномочиями, присущими законодательному органу: ратифицируетмеждународные договоры (это делает обычно бундестаг, но на некоторые договорытребуется согласие бундесрата), объявляет состояние обороны при условии угрозыагрессии, формирует некоторые другие высшие органы государства (бундестаг участвуетв выборах президента республики, бундестаг и бундесрат формируют Федеральныйконституционный суд, избирают председателя и вице-председателя Счетной палаты —органа финансового контроля).
Если парламент не можетсобраться, то решения, имеющие силу закона, в период состояния обороныпринимаются совместным, комитетом, состоящим из 33 членов, 2/3 из которых —депутаты бундестага и 1 /З — члены бундесрата. Эти решения могут быть отмененыбундестагом с согласия бундесрата.
В правовой доктринеподчеркивается, что по Основному закону конституционными органами ФРГ, т.е.федеральными органами государственной власти, являются: народ, Бундестаг(нижняя палата парламента), Бундесрат (Совет Федерации), Федеральное собрание,Федеральный президент, Федеральный канцлер, Правительство и Конституционныйсуд.[19]
Важнейшимигосударственными органами Федерации являются высшие (верховные) федеральныесуды, нижестоящие федеральные суды и учреждения исполнительной власти.
Некоторые изконституционных органов обладают весьма узкими полномочиями. Народ имеетизбирательное право и в редчайших случаях — право на референдум; Федеральноесобрание- это орган, который действует только в случаях выборов президентастраны.
Каждый из государственныхорганов ФРГ решает разнообразные задачи и функции. Сами эти функцииосуществляются различными способами и в разных формах. Главными направлениямидеятельности всех государственных органов является: законодательство,управление, осуществление правосудия.
Глава3. Общая характеристика основных отраслей права и судебной системы ФРГ 3.1 Общая характеристика основныхотраслей права ФРГ
Гражданскоеправо представляет собой один из самых интересных и социально значимыхюридических феноменов. Его состояние отражает развитость правовой иэкономической культуры общества. Это полностью относится к Германии, в которойпроблемы преодоления «цивилистической раздробленности» и становления единого(хотя и не единственного) гражданского законодательства всегда привлекаливнимание самых различных социальных групп.
Гражданскоеправо ввиду его высокой абстрактности (в отличие от государственного,административного, полицейского и др. отраслей права) можно изучать какзамкнутый в себе феномен, не обращаясь к организационно-управленческойхарактеристике регулируемых объектов. Тем не менее, необходимо считаться с тем,что эта правовая отрасль реально функционирует только при наличии определеннойгосударственно-правовой организации и в определенных экономических условиях.Поэтому для понимания природы и эффективности гражданского права Германии нужнопомнить о праве публичной власти, судебной системе, инфраструктуре в целом.
Внемецком гражданском праве особый интерес представляют становление структурыотрасли и институтов, кристаллизация понятий в напряжении между историческимгерманским и римским правом; уяснение набора значений и смыслов юридическихконструкций, т.е. извлечение скрытой, латентной информации, наконец,определение значения предписаний, подведения под них фактических составов иустановление правовых последствий.
Гражданскоеправо по господствующему мнению немецких юристов определяется как специфическаячасть частного права. В одном из изданий учебника Общей части гражданскогоправа Карл Ларенц пишет: «Внутри частного права мы различаем гражданское правокак общее частное право и ряд специальных областей»[20].
Гражданское,или цивильное право при этом характеризуется как право повседневной жизни,затрагивающее каждого в его частноправовых отношениях к внешней среде[21].
Кайзерпишет, что важнейшими областями современного частного права являются страховое,авторское и изобретательское право, а также особые части частного права,относящиеся к отдельным группам: торговое право, часть трудового, законы противнеразрешенной конкуренции, законы о защите прав потребителей, а также закон осельском хозяйстве и закон о жилищной собственности[22].
Содержаниеи систему гражданского права ФРГ можно представить по отражению в законодательстве, судебнойпрактике и специальной литературе. Здесь для практического ориентированиявоспроизведем фактический указатель в Генеральном регистре решений Верховногосуда ФРГ по гражданским делам, т.е., по существу, перечень гражданско-правовыхинститутов, на основании которых и по которым решаются гражданские дела. Онитаковы:
21.Общая часть — физические лица, юридические лица, вещи, волеизъявление, сделки,представительство, полномочия, сроки, исковая давность.
22.Обязательства. Общие предписания. Добросовестность. (Treue und Glauben) притязания, договоры, включая примерные условия сделок (Allgemeine Geschafts-bedmgungeri), защита потребителя, виновность, невозможностьисполнения; просрочка; возмещение вреда; переход требований, прекращениеобязательств.
23.Купля-продажа.
23 а.Дарение.
24. Иныевиды договоров — наем, аренда, ссуда, договор об оказании услуг, договорподряда, договор поручения, ведение дел; ответственность гостиниц; товариществаи общества; игры и соревнования, поручительство, мировая сделка, долговоеобязательство, перевод, лизинг; иные типы договоров, не урегулированныезаконом.
25.Неосновательное обогащение.
26.Неразрешенное поведение.
26а.Виновная ответственность.
27.Вещное право
28.Семейное право.
29.Наследственное право.[23]
Вкачестве дополнительных к гражданскому праву областей выделяются: защитапромыслов; авторское право; недозволенная конкуренция.
Значениегражданского права определяетсятак: «Гражданское право есть ведущая область частного права. Его общие начала,прежде всего правила, содержащиеся в трех первых книгах ГК, применимы также длячастноправовой специфической материи, поскольку отсутствуют специальные нормы»[24].
Гражданскоеправо, как пишут в немецкой литературе, есть ядро частного права ФРГ, которое,в свою очередь, рассматривается как основа социальной жизни, экономическихотношений в стране. В известном плане авторы повторяют друг друга, но тем самымони демонстрируют единый подход к этой отрасли, важнейшей для экономической исоциальной жизни. В литературе господствует изначальное понимание методагражданско-правового регулирования как общего для частного права в целом.
Значимостьгражданского права в судебной практике можно, хотя и не в полной мере,определить по следующим показателям
1)количество гражданско-правовых споров;
2)частота ссылок на статьи ГК при обосновании притязаний либо возражении противних;
3)общественное внимание к ряду решений, которые оказываются знаковыми, определяяразвитие правового порядка. Такие решения публикуются как важнейшие в различныхучебниках, им посвящаются отдельные спецкурсы (это делается, например, вуниверситете Билефельда)[25].
Ссылкина ГК, гражданские законы и их статьи можно просчитать по отсылочным указателямизданий судебной практики, где выделяются поочередно отдельные статьи ГК,Торгового кодекса, корпоративного законодательства и т. д., которые были положеныв основание притязания либо возражения.
Воздействиегражданского права на экономический оборот и на повседневную жизнь выявляетсясложнее. Известно, однако, что субъекты права, юридические и физические лица, вбольшинстве своем стремятся поступать в соответствии с предписаниями законахотя бы для того, чтобы обеспечить надежность своих действий и стабильностьподдерживаемых отношений.
Гражданскоеправо формирует очень многие решения, принимаемые физическими и юридическимилицами и программирует осуществляемые ими действия. Предписания гражданскогоправа ложатся в основу внесудебного разрешения конфликтов, котороеосуществляется самими участниками или профессиональными юристами, включаяразвитую практику решения споров третейскими судами. Показательно раскрытиезначимости гражданского права для «рядового» субъекта права на таких заголовкахпопулярных книг: «Зачем вообще договоры», «Ваши права как потребителя», «Вашиправа при денежных операциях», «Жилье и аренда», «Семья», «Содержание семьи»,«Наследство» и т. п.
Вэкономическом обороте значение придается как процедурным, или специальным,материально-правовым предписаниям, так и духу права, его принципам, оговоркам(таким, в частности, как «добрые нравы»). Показательны в этом смысле § 138 ГК,который устанавливает — «Сделка, нарушающая добрые нравы, недействительна», §133 ГК «Толкование волеизъявления», обязывающий изучать действительную волю, невсегда совпадающую с буквальностью ее выражения, и др.[26].Такому подходу способствует достаточно развитая техника, а) правовогорегулирования; б) решения реально существующих гражданско-правовых задач.
Основнымисточником гражданского права является Гражданский кодекс от 18 августа 1896 г.- правовой акт, в который, естественно, много раз вносились изменения. К.Ларенц писал: «Важнейшим источником права в области гражданского права и темсамым всего частного права является Гражданский кодекс 1896г., вступивший взаконную силу с 1 января 1900г. и действующий сегодня со всеми последующимиизменениями в ФРГ в соответствии с абз. 1 ст. 123, ст. 125 (в связи со ст. 74 №1) Основного закона как федеральное право»[27].
Влитературе ФРГ при рассмотрении источников гражданского законодательствауказывают на наличие так называемых дополнительных законов, которые следуетотличать от законов, являющихся основным источником специальных (по отношению кгражданскому праву) частноправовых отраслей.
Всоответствии со ст. 31 Основного закона Гражданский кодекс и иные федеральныезаконы имеют преимущество перед земельным законодательством Земли, однако могутиздавать законы там, где Федерация своего права не использует. Считается, чтоГК и иные законы фактически таких возможностей не дают.
Конституционно-правовоеустройство ФРГ по общему правилу запрещает каждому отдельному человеку в своихинтересах добиваться осуществления своих прав, в частности реализацииответственности, которую несут перед ним третьи лица в сферегражданско-правовых, семейных и иных отношений, путем принуждения или насилия.Государство обладает монопольным правом на юстицию, в рамках которого онопредоставляет защиту каждому отдельному индивидууму. Это право порождаетобязанность государства создавать юридические механизмы, с помощью которыхвозможны принудительное осуществление и защита прав граждан в установленныхзаконом случаях, определенными органами и в определенном порядке.Следовательно, у каждого гражданина и объединения граждан есть публичноесубъективное право требовать от государства процесса по защите прав в каждомконкретном случае, т. е. гражданин имеет право на судебное разбирательство.Ознакомление с гражданским процессом ФРГ, в принципе юридико-технически близкимк белорусскому гражданскому процессу, позволяет уяснить, какими средствамиреализуется отмеченное право граждан, насколько они эффективны.
Гражданскийпроцесс — это процессуальный порядок защиты государством прав граждан в областичастного права, предписанная и отрегулированная государством процессуальнаядеятельность судов общей компетенции по гражданским спорам, т е. поустановлению, изменению или признанию и предварительной защите частных правучастников гражданского оборота, граждан, юридических лиц, объединений,субъектов, обладающих процессуальной способностью.
Видыпорядков собственно гражданского процесса выделяются соответственно компетенции и включают в себя:обычное (исковое) производство; упрощенное производство; особые виды, т.е.производство об исполнении документов и векселей; производство по семейнымделам, по делам несовершеннолетних, о содержании детей.
Источникамигражданско-процессуального права являются: 1) Гражданский процессуальный кодекс от 30 января1877 г. в редакции от 12 сентября 1950 г. с последними изменениями от 17декабря1999 г.[28]; 2) Закон осудоустройстве — в части подсудности и именно ответа на вопрос, рассматриваетсяли по первой инстанции дело в участковом суде или в земельном суде, 3) ряд законов,устанавливающих права участников процесса, в особенности адвокатов, нотариусов,судебных работников, а также касающихся имущества, подлежащего описи (среди нихособенного внимания требует Закон о судебных издержках от 15 декабря 1975 г.).[29]
Реальныетрудности участия в процессе определяют специфику процесса и относятся к продолжительности процесса,праву обжалования, порядку определения судебных расходов, правам на бесплатныеконсультации для граждан с низкими доходами, обязанности участия адвоката ввышестоящих судах и т. п.
Видыспоров, рассматриваемых на практике судами обычно раскрываются в многочисленных практических пособиях исправочниках. Об этом говорилось применительно к гражданскому праву. Здесьприведем для иллюстрации лишь один из таких перечней.
Типичныеспоры по гражданским делам:
а)семейные споры — развод, брачный договор, алиментные обязательства,родительские обязанности, завещание, наследство;
б) спорыо земельных участках- право собственности, отягощения (долги), ипотека, правана застройку;
в) спорымежду предпринимателями — договоры, споры из отношений участников обществ,банкротства и пр.;
г) спорыпо правам потребителей — недостатки вещей, нарушение гарантий, споры из договоровнайма, аренды, займа, лизинга, страхования, кредитов, поручительства, подряда,строительства и т. п.;
д) спорыиз транспортных происшествий и несчастных случаев — возмещение вреда, моральныйвред, страховое возмещение и пр.[30].
Разумеется,это только примеры того, с чем чаще всего приходится иметь дело в сферегражданского процесса. Вместе с тем следует учитывать, что спорящие нередкостремятся обойтись без дорогого и громоздкого гражданского процесса. Проф.Петерец Готвальд пишет во введении к ГПК, что гражданский процесс конкурирует снеформальными способами улаживания споров и государство стремится поддержатьразгрузку судов, особенно по мелким спорам, как можно шире использовать примирительныепроцедуры[31].
Принципамигражданского процесса определяетсякак высокая техническая разработанность гражданского процесса, так и«чувствительность» общества к его проблемам. В науке гражданского процессаГермании можно выделить следующие принципы.
1.Принцип диспозитивности. Согласноэтому принципу только стороны могут определять направление развития процесса,они решают путем подачи иска или заявления (Antrag), начнется ли процесс, будет ли дело рассматриваться в высшей инстанции идр. Путем подачи заявлений и ходатайств сторонами определяется предмет судебнойпроверки, и при вынесении решения суд не может выйти за пределы предмета спора,указанного сторонами в исках. Реализуется данный принцип в различных статьяхГПК. Например, ч. 1 § 308 ГПК устанавливает, что суд не имеет права признать заодной из сторон то, чего она не требовала. Согласно § 538 решение суда можетпересматриваться вышестоящим судом только тогда, когда такое рассмотрение будетпотребовано сторонами[32].
2.Принцип представления сторонами доказательств. В соответствии с данным принципом только сторонывводят в процесс доказательства. Суд в своем решении может ссылаться лишь на тедоказательства, которые привели стороны. Неоспариваемые, т. е. приведенные посоглашению обеих сторон доказательства принимаются судом без проверки. Часть 3§ 138 говорит, что факты, которые явно не оспариваются, должны рассматриватьсясудом как признанные, если намерение их оспорить не вытекает из другихзаявлений стороны[33]. В § 288 сказано, чтофакты, приведенные одной стороной процесса, не нуждаются в доказывании, еслиони подтверждены другой стороной при устном разбирательстве или продиктованыпод протокол уполномоченному судье. Сторонам также подлежит решать, хотят лиони доказывать факты, нуждающиеся в доказательствах, или нет. Соответственно,суд может использовать доказательство только тогда, когда его привела одна изсторон.
Этотпринцип относится только к фактам и доказательствам: стороны не обязаныприводить нормы права, которые должны быть использованы в решении. Применение иподбор норм — задача суда и только суда. Даже если стороны, согласовав,предлагают какое-то юридическое решение, суд не обязан его придерживаться.
Названныйпринцип дополняется § 139, в котором сказано, что председательствующий судьядолжен заботиться о том, чтобы стороны полно высказались обо всех приводимыхфактах и сделали целесообразные заявления, в особенности приводили полныедоказательства, и т. д. Судья должен еще раз пояснить сторонам обстоятельствадела и поставить вопросы. Обязанности судей обращать внимание сторон накакие-то обстоятельства, разъяснять их значение и ставить перед сторонаминеобходимые вопросы не нарушают принципа о предоставлении доказательствсторонами, так как если стороны игнорируют разъяснения суда, то суд вынужденисходить из доказательств, предоставленных сторонами.
3.Принцип руководящей роли суда. Проф. Готтвальд во введении к ГПК указывает, что полный переносответственности на стороны влечет многочисленные злоупотребления.
Суддолжен осуществлять и осуществляет как формальное руководство процессом(определение сроков, вызовы свидетелей и пр.), так и деловое, материальноеруководство. В частности, по § 139, 273 ГПК он должен своевременно и в любойситуации производства действовать так, чтобы стороны полно разъяснили своипозиции[34].
4.Принцип обязанности сторон говорить правду. Часть 1 § 138 обязывает стороны, их представителей иуполномоченных вести судебный процесс, делать заявления правдиво и полно.Требуется так называемая субъективная правда; объективная правда не требуется.Только осознанная ложь нарушает данный принцип. Если стороны по договоренностидруг с другом осознанно приводят ложные факты, суд может проигнорироватьзаявления сторон.
5.Принцип притязания на судебное рассмотрение. Часть 1 § 103 Основного закона ФРГ гласит, что каждыйимеет право быть заслушанным перед судом. Данная конституционно-правоваягарантия является общим принципом для всех отраслей процессуального права. Укаждого есть право быть заслушанным в суде, право на разъяснение и правовысказаться до того, как будет принято невыгодное решение. Каждая сторона должнабыть заслушана вслед за предоставлением другой стороной новых доказательств иливысказыванием новых утверждений. Суд должен выслушать стороны, принять ихобъяснения к сведению и учитывать при вынесении решения.
6.Принцип устного судебного разбирательства. В соответствии с данным принципом стороны обязаны делать своизаявления, приводить факты и доказательства в устной форме. По ч. 1 § 128только данные, полученные судом от сторон в устной форме, могут быть положены воснову судебного решения.
7. Принципнепосредственности судопроизводства. Согласно данному принципу, выраженному в § 309, только судьи,присутствовавшие на устном разбирательстве дела, могут участвовать в вынесениирешения.
8. Принциппубличности. Он вытекаетиз § 169 Закона о судоустройстве и означает, что при разбирательстве деладоступ в зал судебного заседания должен быть предоставлен всем желающим.
9.Принцип рациональности процесса. Процессы по гражданским делам должны быть по возможностизавершены в определенный рассчитанный процессуальный срок. Этому способствуюттакие процессуальные средства, как обязанность судей давать разъясненияучастникам процесса, институт опроса сторон на стадии подготовки дела ксудебному разбирательству, процедура подготовки дела к судебному разбирательствув целом. Например, в ГПК говорится о том, что при подготовке заседанияпредседательствующий судья или назначенный им судья может дать рекомендации пописьменным заявлениям сторон о предоставляемых доказательствах и назначить срокдля уточнения указанных пунктов. Судья также может направлять запросы в органыпубличной власти для установления необходимой ведомственной информации,вызывать участвующих в деле лиц в суд и т. д.[35]
Судьяимеет право назначать сроки, в которые одна из сторон должна подготовить исделать определенное заявление, например подготовить возражения на новыетребования другой стороны. Стороны обязаны строить свою защиту в поставленныесудьей сроки в соответствии с принципом рационального ведения процесса. Еслистороны выходят за рамки установленных сроков, судья имеет право нерассматривать их заявления, за исключением двух случаев: 1) если по убеждениюсудьи данная задержка не задержит всего рассмотрения дела и 2) если задержкапроизошла по уважительной причине.[36]
Уголовноеправо ФРГ является одной из самых развитых и практически значимых отраслейправовой системы ФРГ. Его доктринальная реализация вовне выражается в огромномколичестве публикаций, а практическая, что наиболее важно, в большом количествепредварительных и окончательных решений о признании деяния преступлением, т.е.регистрации преступлений, вынесении приговоров и — в несколько меньшем, нозначительном количестве — различного рода решений правового характера об отказеот применения наказания и в окончательных решениях о признании деянияпреступлением с назначением наказания.
Наименованиеосновного уголовного закона- Strafgesetz-buch (сокращенно – StGB). Оно, по мнению проф.Фридриха-Кристиана Шредера, скорее соответствует русскому понятию «уложение»,чем понятию «кодекс»[37]; однако совершеннонеясно, чем же русское понятие «уложение» отличается от понятия «кодекс». Взаконодательстве это различие названий никак не отразилось на параметрахзаконов. Поэтому, учитывая, что StGBпо своей правовой природе и юридико-техническому характеру аналогичен УК РБ,для удобства в дальнейшем употребляется термин «кодекс», хотя можно и признатьопределенную спорность этого решения. Точно так же следует, по-видимому,именовать УК действующим германским или немецким, но скорее всего — не УК ФРГ;зато можно писать об уголовном законодательстве либо уголовном праве ФРГ, имея,впрочем, в виду, что буквальный перевод понятий Strafgesetzbuch, Strafrecht- наказательный кодекс, наказательное право.
Косновным понятиям, с рассмотрения которых начинаются едва ли не все немецкиеучебники уголовного права и без которых дальше трудно работать с текстом,относятся: понятия, описывающие преступление, и тесно связанные с последнимпонятия наказания, мер исправления и безопасности.
Преступление— это общее обозначение уголовно наказуемого деяния, которое согласно мнению,господствующему в немецком уголовном праве, есть противоправное деяние,определенное уголовным законом через признаки состава деяния, совершенного приотсутствии обстоятельств, устраняющих виновность и противоправность, и грозящеенаказанием в случае, если лицо, его совершившее, подлежит уголовному обвинению.Уголовно наказуемое деяние разграничивается на собственно преступление, т. е.уголовно наказуемое деяние, за которое может быть минимально назначенонаказание в виде лишения свободы сроком на один год, и уголовный проступок, которыйпо § 12 (2) УК наказывается лишением свободы на срок менее одного года илиденежным штрафом.
Понятие«противоправное деяние» обозначает при отсутствии или неустановлении винысостав, отраженный в уголовном законе (например, когда субъект недееспособен вюридическом смысле этого понятия)[38].
Понятие«состав деяния» само по себе не означает наличия уголовно-правовой оценки, нопредставляет собой описание деяния в признаках, установленных уголовнымзаконом; оно не является составом преступления.[39]
Фактическийсостав деяния, т.е. его фактическая сторона, который отличается от нормативногосостава деяния, характеризуется как предметное поведение. Так в немецкойуголовно-правовой доктрине выстраивается иерархия понятий: наказуемое деяние,противоправное деяние — состав деяния, указанный в уголовном законе, — предметное поведение, или фактический состав.
Решениевопроса о том, осуществлен ли состав деяния, указанный в уголовном законе,фактическим составом, именуется в уголовно-правовой доктрине субсумцией ипредставляет собой с некоторой спецификой то, что в белорусском уголовном правеименуется квалификацией преступлений.
Втехнико-юридическом плане немецкое уголовное право, как и остальные отрасли,относится к континентальному типу права. Его основа — принцип, содержащийся в §1 УК: «Нет преступления, нет наказания без указания на то в законе», т.е. оноимеет в качестве источника писаные нормативные акты — законы в формальномсмысле слова[40].
Самостоятельностьуголовного права как отрасли права, научной и учебной дисциплины в современнойюридической литературе сомнений практически не вызывает.
Соссылкой на решения Конституционного суда едва ли не во всех учебникахуголовного права отмечается, что с интересами сообщества граждан в сфере охраныего основных ценностей и сохранения мира можно должным образом считаться лишьпри условии, что правопорядок запрещает определенное социально вредноеповедение под угрозой наказания. Легитимация уголовного права, оправдание егосуществования, с учетом этого, по господствующему мнению, основывается напризнании объективной необходимости поддержания и защиты совместной социальнойжизни наиболее острыми средствами права.[41]
Однаколегитимация уголовного права ограничивается в своих пределах признанием его какпоследнего довода государства, к которому оно обращается, когда иныевозможности исчерпаны, а также поиском взвешенного, разумного, экономногоподхода к криминализации деяний и определению их правовых последствий.
Этоутверждение также опирается на давно принятое решение Конституционного судаФРГ, по которому: «Уголовно-правовая норма представляет собой по допустимомувыражению последний довод в инструментарии законодателя»[42].
Насколькоудается осуществить на практике подобный подход — извечно спорный вопрос.
Немецкоеуголовное право традиционно подразделяется на Общую и Особенную частиУголовного кодекса и уголовного законодательства в целом. К уголовномузаконодательству понятие Общей и Особенной части применимо, поскольку Общаячасть в ее традиционном понимании содержится только в Уголовном кодексе, анормы так же традиционно понимаемой Особенной части — в УК и в иных законах.
Предметуголовно-правового регулирования и дополнительная легитимация раскрываются влитературе обычно через осуществляемую уголовным правом функцию защиты обществапутем защиты правовых благ, взятых в целом и по отдельности как идеальныесоциальные ценности и отличающихся от того, на что посягает преступление, т. е.конкретных объектов. Наряду с этим то, что в белорусской доктрине именуетсяобъектом регулирования, раскрывается указанием на содержание уголовнойполитики, ее принципы и собственно функции уголовного права.
Связанныйс этим круг проблем и их решений, которые разрабатываются в работах понемецкому уголовному праву, во многом специфичен и нуждается во внимательномизучении.
Основнымисточником уголовно-правовых норм, как уже отмечалось, является Уголовныйкодекс от 15 мая 1871 г. в редакции от 13 ноября 1998 г[43].В нем содержатся все уголовно-правовые нормы, образующие Общую часть, ибольшинство норм, образующих Особенную часть, во всяком случае, практически всенормы о традиционных преступлениях. Действие УК по кругу лиц ограничено инымизаконами. В случае совершения преступлений несовершеннолетними и молодымилюдьми действует Закон о судах для молодежи в редакции от 11 декабря 1974 г., ав случае совершения преступления солдатами Бундесвера — Закон обответственности за воинские преступления в редакции от 24 мая 1974г.Значительный объем уголовно-правовых запретов содержится и в так называемыхдополнительных законах, как правило, комплексного характера. В условияхБеларуси они входили бы в Особенную часть УК РФ. В ФРГ они лишь примыкают к УК.
Такимобразом, при уяснении содержания и пределов уголовной ответственности, напримерза экономические преступления, следует учитывать, что действующий УК содержитдалеко не все уголовно-правовые запреты в этой сфере и необходимо обращение кряду дополнительных законов.
ДействующийУК — основной источник уголовного права ФРГ, представляет собой закон, имеющийдолгую предысторию, хорошо исследованную историками права, и постояннореформирующийся. Историки немецкого права прослеживают влияние, которое имелина современное уголовное законодательство так называемый германский период,время франков, Средневековье, рецепция римско-итальянского права, период общегоправа, Возрождение и период раздробленности уголовного законодательства, когданемецкие юристы стремились к единству уголовного права, несмотря навнутригерманские противоречия. Они исследуют и влияние на немецкое уголовноеправо в различные периоды его развития иных правовых систем. В частности,считается, что в Уголовном кодексе Пруссии 1851 г. нашли свое отражение идеиуголовного законодательства Франции. Так или иначе, УК Германской империи 1871г., как пишут проф. Х.-Х. Ешек и Т. Вайгенд, не был новым творением, нораспространял действие УК Северогерманского союза 1870 г. на южно-немецкиегосударства. В свою очередь, и УК Северогерманского союза был всего лишьпереработкой прусского УК 1851 г., истоки которого относятся к первой половине XIX в.[44]
РеформаУголовного кодекса и уголовного законодательства в целом в ФРГ выглядитпостоянной и бесконечной. Были приняты шесть законов о реформе, многочисленныеизменения, Вводный закон к УК от 2 марта 1974 г., полностью переструктурированаОбщая часть и пр. Изменения в Особенную часть вносятся и в последнее время.
В ихкачестве иных важнейших источников уголовного права рассматриваются Основнойзакон ФРГ, упоминавшиеся федеральные дополнительные уголовные законы, обычноеправо. Основной закон определяет прежде всего пределы уголовного закона, егосодержание, устанавливая перечень основных прав и свобод. Наряду с этим в немсодержатся: ст. 102, отменяющая смертную казнь; ст. 103, устанавливающая в ч. I- право каждого на судебное слушание;в ч. II — положение о том, что деяние можетбыть наказуемо, только если уголовная ответственность законно определена досовершения преступления, т.е. принцип «нет преступления без указания о том вуголовном законе»; в ч. III — положение о том, что никто не может быть многократно наказан за одно и то жепреступление на основе общих уголовных законов; ст. 104, устанавливающаяобширные уголовно-правовые и уголовно-процессуальные гарантии при лишениисвободы.
Важнейшимидополнительными уголовными законами, федеральными законами как источникамиуголовного права являются обычно публикуемые совместно с УК: Закон о судах длямолодежи в редакции от 11 декабря 1974 г. с последующими изменениями, которыйустанавливает правовые последствия преступления, совершенного лицом, на котороераспространяется действие этого Закона; Закон об ответственности за воинскиепреступления в редакции от 24 мая 1974г. с последующими изменениями, которыйсодержит общие определения, т. е. фактически представляет собой Общую часть,предусматривает воинские преступления против военной обязанности, противобязанности подчиненного, против долга начальника, против иных военныхобязанностей; Закон о дальнейшем упрощении хозяйственного уголовного права от1954 г., также многократно изменявшийся и сокращавшийся; Закон об оборотенаркотиков от 1 марта 1994 г. с изменениями от 7 октября 1998 г.; Закон одорожном движении (Strafienverkehrs-gesetz) от 19 декабря 1952 г. с последними изменениями от 28 апреля1998 г.
Считается,что в настоящее время уголовное законодательство Земель вряд ли имеетсущественное значение. Федерация в соответствии с Основным законом странывправе осуществлять исчерпывающее уголовно-правовое регулирование. При егоотсутствии определенные нормы могут быть приняты законами Земли — вограниченных пределах и с соблюдением определенных условий. В частности, по § 3Вступительного закона к УК от 2 марта 1974 г. предписания права Земель не могутпредусматривать иных правовых последствий преступления, чем лишение свободы до2 лет и (по выбору) денежный штраф в пределах его законного размера; существуютздесь и иные условия.
В соответствиис принятой доктриной и решениями Конституционного суда Обычное право возникаетна основе длительной, постоянной и последовательной практики, признаваемой ееучастниками в качестве обязательных правовых норм. Обычное право не может бытьиспользовано для ухудшения положения субъекта деяния. Это положение имеетпринципиальное значение. Недопустимо, когда доктрина и практика берут на себяфункции парламента, усиливая наказание вне законной процедуры.[45]
Внемецкой уголовно-правовой доктрине применение уголовного закона.рассматривается прежде всего путем указания на гарантийные функции уголовногозакона: определенность; запрет обратной силы более сурового закона (§ 2 УК);ограничение роли обычного права и запрет аналогии. В последнем случаесуществует запрет образования новых уголовно наказуемых составов деяния либо,что крайне важно, особого ужесточения закона или ухудшения положения затронутыхлиц.
Времядеяния по § 8 определяется как то, в которое субъект действовал, или прибездействии должен был действовать. Время наступления последствий значения неимеет.
Многовнимания уделяется соотношению аналогии и толкования. Признается, что цельюаналогии является восполнение пробелов, что в уголовном праве недопустимо. Цельтолкования — уяснение закона. Но границы между ними размыты.
Немецкиесуды применяют только немецкое уголовное право. Как далеко распространяетсяуголовно-правовая власть в ФРГ, определяется: территориальным принципом;активным и пассивным персональным принципом, т. е. гражданством преступника ипотерпевшего; принципом защиты своих интересов или принципом универсализма, атакже принципом замещающей власти — либо их комбинацией.
Уголовныйпроцесс в Германии в различных его проявлениях так же, как и уголовное право,рассматривается как важный и в известном смысле порождающий рискисоциально-правовой институт. Это значит, что проблематика уголовного процессапривлекает общественное внимание, часто обсуждается в СМИ, а не только в специальнойлитературе; уголовно-процессуальная деятельность и ее результаты влияют нареальное положение и настроения в обществе.
Важнейшаязадача, постоянно решаемая в названной сфере, — это нахождение балансапротиворечивых интересов. Даже судя по прессе, в Германии прокуратуройпериодически проводятся расследования против крупнейших банков, известных людейи солидных корпораций. В то же время и в этих, и в других, более частых случаяхнеобходимо обеспечивать социальный мир, беречь людей и ресурсы, соблюдать права.
Внемецкой юридической литературе и в практическом понимании уголовный процесспонимается и как реальная деятельность особого рода, и как отрасль права, и какнаучно-учебная дисциплина; при этом часто подчеркивается, чтоуголовно-процессуальное право — это формальное уголовное право[46].
Уголовныйпроцесс как деятельностьесть законодательно упорядоченное производство, в рамках которого решаетсявопрос о наличии преступления, а судебным приговором определяются егопоследствия.
Уголовно-процессуальноеправо — погосподствующему мнению это часть публичного права, занимающаяся способами, спомощью которых органы государственного обвинения устанавливают, подлежит лилицо наказанию и если да, то какому[47]. Уголовно-процессуальноеправо и, соответственно, уголовный процесс служат осуществлению уголовного искагосударством. Это правовой инструмент для реализации уголовно-правовыхпредписаний.
Уголовно-процессуальноеправо содержит нормы, которые формулируют поведенческие предписанияобязательного либо рекомендательного характера. Так, доказательственное право,например, регламентирует действия по вызову свидетелей, их защите, основания ипределы прослушивания помещений; принципы уголовного процесса доводятся доопределения прав и обязанностей субъектов уголовного процесса, обеспечиваютсягарантиями исполнения и пр.
Понемецкому уголовно-процессуальному законодательству существуют следующие видыпроцессуальных порядков: а) нормальный — § 1-358 УПК (к нему и привязаны всерассуждения процессуалистов, хотя на практике он полностью превалирующим неявляется); б) суммарное производство по выдаче приказа о наказании — § 407-412;в) ускоренное производство, реформированное в 1994 г. (§ 417 и далее); г)производство по делам частного обвинения с некоторыми вариациями (§ 374-394).[48]
Здесьпредельно кратко обозначим наличие: а) предварительного производства илирасследования; б) промежуточного; в) судебного производства. Затем следуетисполнительное производство.
Принятиюуголовно-процессуальных законов в современной Германии и в истории этой странывсегда предшествовали социально-экономические перемены и теоретическиедискуссии.
В ФРГсуществуют довольно сложные и реальные проблемы разграничения компетенцииФедерации и Земель в сфере уголовного процесса. Федерация имеет по ст. 31 Основногозакона преимущественную компетенцию в сферах уголовного процесса. Земли, говорякратко, не могут издавать законы, меняющие УПК. Однако работа полиции являетсяделом Земель, и хотя чисто теоретически между уголовно-процессуальной ивнепроцессуальной деятельностью полиции можно провести разграничение, напрактике предметы ведения пересекаются.
Назовемдействующие источники.
1.Центральный источник уголовно-процессуального права (после Основного закона)-Уголовно-процессуальный кодекс (StPO- Strafprozess-ordnung) в ред. 7 апреля 1987 г. с последними изменениями от 20 декабря 1999 г. Онявляется одним из старейших законодательных актов Германии, принят 1 февраля1877г. в числе имперских законов- Reichsjustizgesetze, многократно изменялся и ныне состоит из восьми книг.
2. Следующийпо важности — Закон о судоустройстве в редакции от 9 мая 1975 г. с последнимиизменениями от 22 декабря 1999 г.
3. Целыйряд законов, которые решают уголовно-процессуальные или соотносимые с уголовнымпроцессом вопросы — вторичные источники. Среди них: закон о введении в действиеЗакона о судоустройстве от 27 января 1877г.; Закон о судах для молодежи; Законы,обеспечивающие действие УПК в новых Землях, а также такие дополнительныезаконы, как: Закон о федеральной регистрации преступлений от 18 марта 1971 г. вредакции от 21 сентября 1984 г. с последними изменениями от 17 декабря 1999г.;Закон об исполнении наказаний в виде лишения свободы и мер улучшения ипредупреждения, связанных с лишением свободы от 16 марта 1976 г. с последнимиизменениями от 26 августа 1998 г.; Закон об ограничении тайны писем, почтовых,телефонных, телеграфных и иных сообщений от 13 августа 1968г.; другие,относящиеся главным образом к организационно-устройственной проблематике.
Важнейшимисточником являются принятые отдельными законами Земель от 1 января 1977 г.,действующие поныне в редакции для всей Федерации от 1 июля 1998 г., т.е.введенные подзаконными актами «Рамочные предписания для уголовного процесса иадминистративного производства» с приложениями. Здесь, в сущности, даетсяобязательный для полиции и прокуратуры как органов исполнительной власти, но несуда, установочный комментарий к ходу уголовного судопроизводства в целом.
Крометого, существенное значение в сфере уголовного процесса фактически имеютматериальные уголовные законы.
Целиуголовного процесса определяются по господствующей в литературе доктрине какдостижение решения относительно уголовной ответственности (наказуемости)обвиняемого, соответствующего уголовному закону, обеспечиваемого процессуальноправомерным путем, восстанавливающего правовой мир (правопорядок). Еще короче исо ссылкой на многих авторов формулирует эту цель Председательствующий судьяФедерального Верховного суда Лютц Мейер-Госнер: «Цель уголовного процесса — восстановление правового мира на пути добросовестного стремления ксправедливости»[49].
Достижениелюбой ценой материальной истины, что отличает уголовный процесс отгражданского, направленного на достижение истины формальной, т. е. обеспечениеправильной уголовно-правовой оценки деяния, не является исключительной — единственной целью уголовного процесса.
Задачиресоциализации важны для уголовного процесса, но на практике, по мнениюнемецких юристов, им уделяется мало внимания, что еще предстоит исправить.Бернхард Крамер, в частности, считает, что реабилитация (перевоспитание)потерпевших или невиновных есть лишь дополнительная цель уголовного процесса.Ее достижение не оправдывает излишнего продолжения процесса после того, какосновное решение созрело[50]. Перечисли основныепринципы немецкого уголовного процесса.
1.Принцип связанности обвинением — § 151 УПК. Смысл этого принципа, по господствующему мнениюпроцессуалистов ФРГ, состоит в ограничении (связанности) приговора судаобвинением, выдвинутым прокурором в досудебной стадии. Действует начало: нетобвинителя — нет судьи. При этом суд связан деянием и лицами, только указаннымив обвинении, что, как известно, имеет место и в российском уголовном процессе.Это отличает современный процесс от инквизиционного, который во всех своихстадиях проводился одним лицом, а именно судьей-обвинителем. При соблюденииуказанного принципа уголовный процесс требует участия двух лиц: обвинителя исудьи, который не является обвинителем. В действующем уголовно-процессуальномправе этот принцип, кроме того, означает, что судебное слушание дела формальнопорождается актом выдвижения обвинения[51].
2.Принцип ускорения и концентрации. Он по § 229 УПК соотносится с судебным рассмотрением дела, нораспространяется на процесс в целом. В соответствии с ним обвиняемый имеетправо на то, чтобы производство завершилось в соразмерный, разумный срок.Примечательно, однако, что в уголовно-процессуальных нормах содержатся толькосроки, на которые может быть по различным причинам прервано судебное заседание.Что же касается, например, досудебной стадии — расследования, то более илименее внятно о сроках предварительного расследования говорится лишь вупоминавшихся Рамочных предписаниях для деятельности прокуратуры в уголовномпроцессе (п. 5), и то без указаний на конкретные сроки. Сказано лишь, чторасследование с самого начала не должно распространяться дальше, чем нужно,чтобы принять быстрее решение либо о передаче дела в суд, либо о егопрекращении. Предписано также, что расследование должно проводиться так, чтобыизбежать излишних расходов, причем в условиях ФРГ прокуратура вынужденаотноситься к этому требованию серьезно. Здесь же указывается на необходимостьособенно использовать возможности § 154, 154 УПК, позволяющие отказаться отуголовного преследования и прекратить дело.
Такимобразом, расследование должно быть проведено настолько быстро, поскольку этовозможно.
3.Принцип честного ведения процесса (ст. 20 Основного закона). Проф. Клаус Фольк начинаетразъяснения этого принципа следующим образом: «Каждое производство должно вестичестно». По этому принципу все органы, ведущие процесс, должны подчинять своидействия не только праву, но и началам «добрых нравов»; категорическиосуждается злоупотребление правом, осуществление действий, в которых нетнеобходимости. Является очевидным нарушением этого принципа, а соответственно — правонарушением, заключение под стражу по мотивам облегчения работыследователя.[52]
Таким образом, правоГермании:
а) относится к континентальнойсистеме и этот факт является принципиально важным для понимания данной правовойсистемы;
б) относясь кконтинентальной системе, является именно германским правом, а не вариантомфранцузского, итальянского или какого-либо иного континентального права;
в) в праве Германиисложно переплетаются историческое наследие, стремление к европейскому правовомуединству и правовые достижения собственного законотворческого иправореализационного процессов.
3.2Судебная система ФРГ
Особое место судов ФРГ вполитической системе и механизме государственной власти отражается уже в томфакте, что юстиция имеет здесь больший удельный вес в структуре политическихучреждений и повседневной практике общественной жизни. На один миллион жителейв ФРГ приходится более 200 судей (в Англии — 51, Италии — 101, Швеции — 100) Изсредств, расходуемых на поддержание правопорядка, в ФРГ на суды расходуетсяпримерно две трети, в то время как в других европейских странах примерно однатреть.
Еще более важны не количественные,а качественные характеристики германской юстиции. Желающие извлечь из ееистории уроки, полезные для развития демократических институтов, в том числеинститутов правосудия, должны отдавать себе отчет в том, что именно судыявлялись здесь важнейшим средством сдерживания демократических процессов идвижений.
Один из самых большихзнатоков германской юстиции, сам долгое время занимавший посты в судебнойсистеме ФРГ, Е. Вассерман, характеризуя западногерманское правосудие, писал:
«В случае сомнения судьясклоняется скорее к поддержанию существующего, чем к его изменению[53]».
Германская конституцияговорит о законе и праве как двух различных по содержанию понятиях, агерманское правоведение трактует это конституционное начало как основание дляпризнания обязательными неписаных правовых норм.
Закрепляя в п. 2 ст. 20положение о разделении властей, где правосудие рассматривается как один из трехвидов государственной власти, Основной закон в следующем пункте той же статьиустановил, что правосудие связано «законом и правом». Эта лаконичная формуластала конституционной основой широкого усмотрения германских судов, равно какп. 3 ст. 1 Основного закона, который подчеркивает, что закрепленный вКонституции перечень основных прав и свобод граждан обязывает правосудие как«непосредственно действующее право».
Важный теоретический ипрактический вывод из этих положений — придание особых функций судебной власти,которой доверено вынесение суждения о, том, что есть право. Признание засудебной властью таких полномочий — господствующая точка зрения взападногерманской науке и судебной практике. И хотя многие авторы не хотятотносить к ФРГ термин «государство судей», или «государство юстиции», все жеони согласны с трактовкой, согласно которой юстиция должна быть важнейшейопорой «правовой государственности»[54].
Вслед за Р. Марчичем,утверждающим, что только в «государстве судей могут быть гарантированы свобода,демократия и право», О. Бахоф подвергает сомнению способность парламентаобеспечить реальную силу права и возлагает эту задачу на юстицию и всоответствии с основной идеей концепции «государства судей», видит гарантом праваименно судью.
Откликом правовойдоктрины ФРГ на акцентирование значения судебной власти в правовом государствебыли тревожные голоса (К. Бадер, В. Вебер, Г. Навяски, В. Греве и др.),отмечавшие слишком решительное подчеркивание роли этой власти в конституционнойсистеме ФРГ, которое может отрицательно сказаться на принципе разделениявластей. Так оно и случилось. Модернизированная теория разделения властейпредлагает, в числе прочих, такую классификацию, которая подчеркивает особуюроль именно судебной власти. Автор специальной монографии о правосудии ФРГ В.Хайде утверждает: «В системе разделения властей правового государства на однойстороне находится правосудие, а на другой — противостоящие ему законодательнаяи исполнительная власть».
Распространенные представленияо существовании надзаконного права имеют прямой выход на теорию разделениявластей, ограничивая ее в ущерб законодательной власти в пользу властисудебной, которой отводится роль истолкователя и даже создателя права,противостоящего праву, формулируемому законодателем. Оценивая роль судов вотношениях с законодательной властью, Э. Шмидт писал: «Позитивное право придаетим определенный облик, ставит задачи, регулирует ход процессов. Но в этихграницах юстиция живет своей жизнью, по своим собственным законам, которые неможет изменить, ни один законодатель[55]».
Основной закон ФРГ отвелчрезвычайно значительное место проблемам правосудия. Вместо семи статейВеймарской конституции в Основной закон включен специальный разд. IX«Правосудие». Особенность конституционного регулирования правосудия в ФРГсостоит в том, что Основной закон сконцентрировал в этом разделе как принципыорганизации и деятельности судов, так и права граждан в их отношениях сюстицией. За пределы этого раздела, освещающего важные стороны организации идеятельности юстиции в их взаимной связи, вынесены два принципиальныхположения. Одно из них, выходящее за рамки проблем правосудия, провозглашаетравенство всех граждан перед законом (п. 1 ст. 3 Основного закона). Другое—закрепляет за гражданином право на судебную защиту своих прав (д. 4 ст. 19).Эта конституционная формула говорит только о случаях, когда «права какого-либолица нарушены государственной властью». Однако в доктрине и судебной практикеэта конституционная норма рассматривается как закрепление основополагающегопринципа судебной защиты интересов граждан вообще, а его буквальное выражение вст. 19 дополнительно подчеркивает защищенность лица от произвола государственнойвласти.
В разделе «Правосудие»Основной закон, защищая интересы гражданина в его отношениях с органамисудебной власти, фиксирует право каждого быть выслушанным в суде, а такжеправила, согласно которым закон не имеет обратной силы и никто не можетнаказываться многократно за одно и то же деяние (ст. 103). Подробноустанавливаются непосредственно в конституционном тексте гарантии свободыличности: возможность ее ограничения только на основе закона, принятие решенияо допустимости содержания под арестом только судьей (ст. 104).
Ст. 97 Основного законаФРГ с полной определенностью фиксирует принцип независимости судей и подчиненияих только закону. В качестве гарантий независимости судей здесь жеустанавливается, что судьи, назначенные в законном порядке, могут быть противих желания уволены в отставку до истечения срока, освобождены от должности илиперемещены только на основании и с соблюдением формальных процедур,определенных законом. При изменениях в системе судов перевод судей или их освобождениеот должности могут быть произведены только с сохранением полного содержания. Вцелом конституционные положения о судьях лаконичны, и Основной закон прямопредусматривает регулирование всего комплекса связанных с этим вопросов вфедеральных и земельных законах.[56]
В большинстве германскихземель судьи назначаются правительством по представлению министра юстиции. Втех землях, где их назначение происходит при участии особых комитетов, в составкоторых включены парламентарии, последнее слово остается за министерствамиюстиции федерации и земель. Министра юстиции решающим образом влияют на переводили повышение судьи в должности. Формирование высших судов страны происходит наоснове прямого соглашения между руководителями главных политических партий,федерального правительства и правительств земель.
Большая часть объемаконституционного раздела «Правосудие» посвящена судоустройству, но и здесьОсновной закон не дал сколько-нибудь полного описания судебной системы ФРГ,указав лишь, что правосудие осуществляется федеральными и земельными судами[57],и упомянув в связи с перечислением высших федеральных судов о существованиисудов специальной подсудности[58].
Аналогичный подход характерени для конституций земель: они также не дают описания судебной системы на,уровне земель, оставляя это обычному законодательству. Например, в Конституцииземли Рейнлянд-Пфальц регламентируется лишь существование административныхсудов и конституционной юстиции (ст. 124, 130 Конституции земли).
Основной закон изменилсвоему лаконизму при определении основ правосудия, лишь обратившись кФедеральному конституционному суду, которому посвящена почти половина объемавсего IX раздела. Здесь подробно определен состав ФКС, его компетенция инекоторые важные случаи разрешения конституционных споров (ст. 93, 94, 99,100). Кроме того, в п. 2 ст. 21 закреплено право ФКС на решение вопроса оконституционности политических партий. Таким образом, как по существу, так и посамой форме регулирования (подробность, деталировка прав и организации)Основной закон выделил Федеральный конституционный суд как особый по важностиорган правосудия.
Основной груз правовогорегулирования, определяющего организацию и деятельность юстиции, возложен в ФРГна обычное (не конституционное) законодательство. Обращают на себя внимание двеособенности: высокая централизация регулирования и дробность его по содержаниюв том, что касается отдельных видов судов и других институтов, действующих всфере правосудия. Несмотря на деление ФРГ на земли, основная часть проблемсудоустройства решается федеральными законами. В то же время нет единого илихотя бы одного-двух законодательных актов, которые комплексно определяли бы всюсудебную систему.
Первым по временифедеральным законом по вопросам судоустройства был Закон 1950 г. овосстановлении правового единства в сфере судоустройства, гражданскогоправосудия и уголовного процесса. Закон преследовал цель очищениязаконодательства от следов нацизма и унификации судопроизводства,раздробленного до 1949 г. по оккупационным зонам. В нем была выражена важнаяпринципиальная идея предпочтения реставрации судебных форм, существовавших до1933 г., поиску и созданию новых структур. Эта идея в значительной мереопределила все состояние судебной системы ФРГ.
Наиболее важный иззаконов, относящихся к этой проблематике,— Закон о судоустройстве 1877 г.,действующий в редакции 1975 г. Он определяет некоторые общие началадеятельности юстиции, регламентирует организацию судов общей подсудности.Специальными законами или нормативными актами регулируется работа социальных,трудовых, административных судов, Федерального конституционного суда. Отдельныйзакон регулирует статус судей. Такое дробное регулирование позволяет тоньшенормировать детали работы отдельных органов юстиции и более оперативнореагировать на их новые нужды, но затрудняет определение общих начал ивзаимосвязей в их деятельности.[59]
Особенностисудоустройства ФРГ решающим образом определяются двумя факторами: федеративнымустройством государства и наличием наряду с судами общей подсудности судовспециальной компетенции — трудовых, социальных, административных, финансовых,дисциплинарных и др.
Система судов низшейинстанции и судов земельных, в сущности, соответствует общепринятомуинстанционному делению, однако число инстанций, как правило, увеличивается засчет высших земельных судов. В системе общих судов четыре инстанции: участковыйсуд, земельный, высший земельный и Федеральная судебная палата как высшаяинстанция. В сфере специальных судов, как правило, три инстанции, например —трудовой суд, земельный трудовой суд и федеральный трудовой суд. Особую системуобразуют конституционные суды во главе с Федеральным конституционным судом.
Не слишком ли много в ФРГсудов? Этот вопрос часто задают себе немецкие ученые-юристы и практики. Нередкона него отвечают утвердительно, хотя тут же всплывает утешительный и нелишенный основания довод, что именно для правосудия особенно важна возможностьработать без перегрузки судов делами, неизбежной при этом спешке, недостаточновсестороннем рассмотрении дел.
Имеющиеся данныесвидетельствуют о значительном сокращении за два десятилетия количества судовобщей подсудности и трудовых. Это результат концентрации усилий в сфереправосудия, который в некоторой степени отражает цели реформы судоустройства.Вместе с тем за то же время резко возросло число палат и сенатов с цельюускорения разбирательства, а в некоторых случаях и более тонкой специализациисудов.
Особое звено в судебнойсистеме образуют суды по делам молодежи, существующие на уровне участковых иземельных судов общей подсудности, а также аналогичные по их месту в судебнойсистеме суды по делам семейным.
Сложность германскогосудоустройства обусловлена не только множественностью видов судов и ихинстанций, но и отсутствием четкого регулирования подсудности. В уголовномпроцессе в качестве суда первой инстанции в зависимости от тяжести иобщественной опасности преступления могут действовать: единоличный участковыйсудья, коллегиальный суд при участковом суде (1 судья и 2 заседателя),расширенный суд с участием заседателей (2 судьи и 2 заседателя), большаяуголовная палата при земельном суде (3 судьи и 2 заседателя), уголовный сенатпри высшем земельном суде (5 судей), уголовный сенат при Федеральной судебнойпалате.
В качестве судов первойинстанции могут выступать единоличный участковый судья по делам онесовершеннолетних, суд с участием заседателей по этим делам при участковомсуде, а также палата по делам о несовершеннолетних при земельном суде.Подсудность тому или иному суду в принципе определяется законом, однакозначительные возможности выбора суда сохраняются при этом за прокуратурой. Вучастковых судах рассматривается около 90 % всех гражданских и уголовных дел.Для остальных в качестве первой инстанции могут выступать суды более высокойступени, что должно быть предусмотрено законом.
Обжалованиеосуществляется в форме апелляции или кассационной жалобы. По общему правилусуд, стоящий непосредственно над судом, вынесшим решение или приговор, являетсяапелляционным судом, а следующий по рангу суд — кассационной инстанцией,рассматривающей решение апелляционного суда.
Согласно закону,обжалованы могут быть все приговоры судов первой инстанции по уголовным делам.
Практически обжалуетсяоколо трети приговоров и решений судов первой инстанции. Конкретное решениеможет обжаловаться в двух и даже в трех вышестоящих инстанциях. С 1975 г. гражданскиедела рассматриваются в кассационном производстве только в тех случаях, когдарешения по ним могут иметь принципиальное значение для правосудия.[60]
Существование специальных— административных, трудовых, социальных и иных — судов привлекательно с точкизрения возможности учитывать специфические особенности правовых конфликтов прирассмотрении конкретных дел. Вместе с тем такая структура судебной системы вопределенной мере подрывает принцип единства правосудия. Дело не только в том,что гражданин, заинтересованный в защите своего права, с трудом ориентируется всистеме судебных учреждений, которые не только специализированы по компетенции,но чаще всего находятся даже в различных городах. Между самими судамисуществует определенная борьба за приоритетное положение в судебной системе,осложняется комплектование и управление ими. Сами германские судьи нередкоскептически оценивают преимущества такой специализации, но дискуссия об иномустройстве именно этой сферы судебной деятельности отступает на второй план вовсей совокупности проблем судебной реформы.
Одной из особенностейорганизации судебной системы ФРГ является существование вопреки прямому запретуп. 1 ст. 101 Основного закона органов чрезвычайной юстиции.
Это система политическихуголовных судов, представляющая собой компактный, замкнутый и оперативнодействующий судебный аппарат. Если все другие уголовные дела в ФРГрассматриваются в первой инстанции в сотнях участковых судов и многочисленныхуголовных палатах при земельных судах, то дела о политических преступленияхподсудны лишь 17 чрезвычайным судам первой инстанции и особому сенатуфедеральной судебной палаты. Из 16 с лишним тысяч судей, действующих в ФРГ,лишь около 60 (по 3 в каждом суде первой инстанции и 5 в федеральной судебнойпалате) специализируются на политических преступлениях.
Таким образом,политическая уголовная юстиция в стране с многомиллионным населением доверенавсего нескольким десяткам судей. Пять судей особого сената федеральной судебнойпалаты являются высшими авторитетами в этой отрасли юстиции. Они могут вынестиокончательное решение как в первой, так и во второй инстанции. Их решенияявляются правовыми директивами для всех других чрезвычайных судов и не подлежатникакому обжалованию. Эти 5 судей заправляют всей «политической» частью юстицииФРГ.
Особенно интенсивнополитические уголовные суды действовали в 50—60-е годы. В 70-х лидерство впреследовании инакомыслящих перешло к административным судам, где сосредоточиласьосновная часть дел по «запретам на профессии». Но система чрезвычайных судовосталась резервом политической юстиции.
Германские суды действуютглавным образом коллегиально. В уголовном процессе судья рассматриваетединолично только дела частного обвинения и случаи, не представляющиесущественной общественной опасности, признаки которых указаны в законе.Единолично рассматриваются судьей гражданские дела в первой инстанции.
Заседатели участвуют вуголовном процессе в первом и втором инстанционных звеньях. В двух вышестоящихинстанциях уголовного суда действуют только профессиональные судьи. Всоциальных и трудовых судах заседатели представлены во всех инстанциях, вадминистративных судах — во всех, кроме высшей.
Состав судебной коллегииопределяется законом. В низших инстанциях число заседателей может быть большечисла профессиональных судей (2:1). В более высоких инстанциях это соотношениеобычно 2:3 в пользу профессиональных судей.
Заседатель — почетнаявыборная должность. Раз в четыре года они избираются из числа лиц, включенных всписок, представляемый в суд органами местного самоуправления. Выборыпроизводятся комитетом, в который входят судья, представитель исполнительнойвласти земли и 10 доверенных лиц. Количество заседателей определяется председателемземельного суда с таким расчетом, чтобы каждый из них заседал не более 12 днейв году. Аналогичная процедура применяется для судов специальной подсудности,где заседателями должны быть лица, обладающие специальными знаниями илипредставляющие определенные социальные силы: в трудовых судах, например,рабочих и предпринимателей.
В ходе судебногоразбирательства заседатели приравнены к судьям. Они участвуют в вынесенииприговора или принятии судебного решения наравне с профессиональными судьями,причем голос заседателя равен голосу судьи.
Суда присяжных в еготрадиционной форме в ФРГ сейчас не существует. Единственная судебная инстанция,сохранившая такое название, это уголовная палата земельных судов,рассматривающая дела по обвинению в особо тяжких преступлениях. С 1975 г. онасостоит из трех профессиональных судей и двух заседателей. До этого в неевходили три профессиональных судьи и шесть заседателей. Заседатели такого судане выполняют функций жюри, а являются равноправными участниками судебной коллегии.
Прокуратура ФРГорганизационно-связана с судами различных инстанций: федеральная прокуратура воглаве с генеральным прокурором федерации состоит при высшем федеральном суде,генеральные прокуратуры во главе с генеральными прокурорами — при каждом высшемземельном суде, прокуратуры с обер-прокурорами — при всех земельных судах.Генеральный прокурор федерации подчиняется указаниям министра юстиции ФРГ, агенеральные прокуроры в землях — министрам юстиции земель.
Принцип гласностиправосудия законодательно закреплен в § 169 Закона о судоустройстве, § 52Закона о трудовых судах, § 55 Положения об административных судах и в другихнормативных актах. В принципе открытым (гласным) является всякое судебноеразбирательство. Однако возможны ограничения. Таковы, в частности, случаи,когда может быть нанесен ущерб общественному порядку, в особенностибезопасности государства, затрагиваются важные общественные илипроизводственные секреты или может пострадать общественная нравственность.
Гласность по законуисключается при рассмотрении бракоразводных и семейных дел, а также дел обусыновлении и лишении дееспособности. Доступ в судебное заседание может бытьзапрещен отдельным лицам мотивированным решением суда. Во всех случаях недопускается отстранение общественности при объявлении приговора или решения.[61]
Права органов печати идругих средств массовой информации на освещение судебных дел и процессовзащищены ст. 5 Основного закона, провозглашающей принцип свободы печати исвободы информации, а также законами о печати, действующими во всех землях ФРГ.Запрещены радио- и телевизионные передачи из зала судебного заседания, а такжекиносъемки в зале.
В течение десятилетий вФРГ дебатируется проблема реорганизации судебной системы в целях ее совершенствования.Каких-либо существенных результатов эти дебаты не принесли. Единственнымзаметным новшеством в 70-е годы явилось подчинение административных ифинансовых судов министерствам юстиции федерации и земель. В результате былсделан шаг к централизации управления юстицией и, как отметил министр юстицииФРГ, к превращению этого ведомства в «министерство правосудия», т. е. центр, вкотором сходятся все нити управления юстицией и руководства судебной политикой.
Объединение двухгерманских государств привело к последовательному распространению принциповпостроения судебной системы ФРГ на пять земель, восстановленных на территориибывшей ГДР.
Организация судов общейюрисдикции регламентирована в ФРГ Законом о судоустройстве 1879 г., которыйдействует в редакции 1975 г. с некоторыми последующими дополнениями. Системаэтих судов состоит из четырех инстанций: участковый суд — земельный суд —высший суд земли — Федеральная судебная палата (Верховный суд).
Компетенция судов общейюрисдикции четко делится на две большие ветви — гражданскую и уголовную, взависимости от чего варьируются некоторые судоустроительные элементы, в томчисле состав судов.
Что касается гражданскихдел, то первой инстанции — участковому суду — подведомственны все имущественныеспоры на сумму до 5 тыс. марок, а также некоторые споры (например, по договоружилищного найма) независимо от цены иска.
Значительное числогражданских дел рассматривается единоличным судьей. Решения участковых судовмогут быть обжалованы в земельный суд, который является в этих случаяхпоследней инстанцией. Для всех остальных гражданских дел первой инстанциейслужат земельные суды, в которых решение принимают как единоличный судья, так иколлегия из трех судей (по более сложным категориям дел). Апелляционной инстанциейпо решениям земельного суда выступает высший земельный суд.
В соответствии с первымзаконом о реформе семейного права от 14 июня 1976 г. в участковых судах созданыособые отделения по делам семейного права. Основные разбираемые в них делакасаются разводов, а также отношений по поводу детей между родителями,расторгнувшими брак. Судья участкового суда рассматривает эти дела единолично.
Вообще для гражданскогопроизводства в ФРГ характерна далеко идущая специализация. Особые, отделения всудах действуют по делам, возникшим в сфере строительства, сельского хозяйства,созданы палаты и сенаты по делам о застройке, судоходству, торговые палаты (изсудьи и двух заседателей), в земельных судах.
Еще одна специальнаяобласть — это так называемая добровольная подсудность. Сам термин возник еще впрошлом веке (закон 1898 г.) и сегодня не передает содержания даннойдеятельности судов. Речь идет прежде всего о ведении поземельных книг, торговыхрегистров, залогах, судебном установлении фактов. Эти дела ведут судьи или ихпомощники.
Распределение компетенциипо уголовным делам между судами общей юрисдикции довольно сложно. В качествесудов первой инстанции в зависимости от возраста подсудимого и общественнойопасности деяния могут выступать восемь судов различного состава — отединоличного судьи до палат, заседающих в составе трех профессиональных судей идвух заседателей. Выбор суда во многих случаях зависит от прокуратуры.Единоличный судья рассматривает дела о преступлениях, наказание за которые неможет превышать одного года лишения свободы. Дела о преступлениях, за которыеможет быть назначено наказание до трех лет лишения свободы, рассматриваютсяколлегией из профессионального судьи и двух заседателей. Общее правилоформирования уголовного суда можно сформулировать следующим образом: чемсложнее дело, тем больше состав суда и тем больше в нем профессиональных судей.В высшей судебной инстанции— федеральной судебной палате — дела решают пятьпрофессиональных судей без заседателей.
В особое производствовыделены дела о молодежи. Ими занимаются особые отделения участковых иземельных судов. Лица, совершившие проступки и преступления, подпадающие подюрисдикцию молодежных судов, делятся на две возрастные группы: от 14 до 18 лети от 18. до 21 года. Судьи должны иметь опыт общения с молодежью; если суддействует с участием двух заседателей, то в качестве одного из них должнавыступать женщина; единолично судья может принимать решения только овоспитательных мерах относительно правонарушителя.
В отношении высшихземельных судов следует особо отметить, что они не являются элементомфедеральной структуры; высший земельный суд не есть Верховный суд определеннойземли в отличие, например, от Верховного суда штата в США. В некоторых земляхдействует несколько высших земельных судов, например в Баварии их четыре. Всегов ФРГ до объединения страны было 20 таких судов. В области гражданских дел этисуды выступают только как апелляционная инстанция; в области уголовнойюрисдикции они рассматривают некоторые наиболее значительные дела по первойинстанции.
Федеральная судебнаяпалата призвана в своем качестве высшего судебного органа страны обеспечитьединство судебной практики, хотя ее решения формально не обладают силойпрецедента. Это ревизионная инстанция. В ее составе 11 сенатов по гражданскимделам и пять по уголовным, один из которых постоянно заседает в Берлине. Всреднем ежегодно ВСП рассматривает в порядке ревизии 2—2,5 тыс. гражданских иоколо 3,5 тыс. уголовных дел.
Своеобразен порядокформирования ФСП. Судьи назначаются президентом ФРГ по представлениюспециальной комиссии, в которую входят министры юстиции земель и такое жеколичество членов, избираемых бундестагом и являющихся его депутатами. Кандидатна пост члена ФСП должен быть старше 35 лет и иметь опыт судебной работы. Всегов составе палаты свыше 100 членов.
Компетенция федеральнойпалаты в последнее время расширилась. Наделенная в момент создания гражданскойи уголовной юрисдикцией, она постепенно охватила в определенной мере такжетрудовую и социальную сферы.
Суды по трудовым деламисторически выделились в самостоятельную ветвь западногерманской юриспруденциииз гражданского судопроизводства. Первый закон о трудовых судах был принят вГермании в 1926 г. В настоящее время действует закон 1958 г. Число дел,рассматриваемых в трудовых судах ФРГ, растет: в 1971 г. их было принято крассмотрению 218 726, в 1978 г. — 327 27l.[62]
Компетенция трудовыхсудов подробно определена законом и является, как правило, их исключительнойкомпетенцией. К ней относятся прежде всего споры между профсоюзами и союзамиработодателей, включая противоречия, возникшие в результате забастовок илилокаутов, в том числе и вопросы возмещения вреда. В трудовые суды попадаетбольшое число споров между отдельными предпринимателями, с одной стороны,рабочими и служащими — с другой. Они касаются размеров заработной платы ижалованья, отпусков и увольнений, материального возмещения ущерба, причиненногорабочим оборудованию, споры между участниками совместно выполненной работыотносительно деления между ними общей суммы заработка. Особое значение имеютспоры, возникающие в связи с действием Закона об организации предприятия.Таковы, например, споры о выборах и роспуске наблюдательного советапредприятия, правомерности того или иного его решения, а также проблемы,возникающие в связи с действием Закона об участии в управлении предприятием,который регулирует отношения рабочих с собственниками предприятия, вособенности пределы их вмешательства в организацию производства. При созданиикорпораций частного права, например акционерных обществ, в уставах может бытьоговорено право на обращение в трудовой суд их руководящего персонала.
Трудовые суды имеют триинстанции. Первая из них образуется в соответствии с законами земель. Приподготовке таких, законов заслушиваются представители профсоюзов и союзовпредпринимателей. Управление трудовыми судами и служебный надзор за ихдеятельностью осуществляют министры труда земель по соглашению с земельнымиуправлениями юстиции. Второй инстанцией служат земельные трудовые суды, третьей— Федеральный трудовой суд. Все трудовые суды состоят из профессиональных судейи заседателей. В палатах трудовых судов, в которых действуют два заседателя,один из них представляет трудящихся, другой — работодателей. В палатах,рассматривающих дела на основе закона о предприятиях (такие палаты формируютсяв судах первой и второй инстанций), действуют, кроме профессионального судьи,четыре заседателя, по два от профсоюзов и работодателей. Заседатели избираютсяна четыре года и должны обеспечивать интересы каждой из сторон в ходеразбирательства.
Дела в трудовых судахрассматриваются в основном в соответствии с нормами гражданского процесса,однако допускается ряд упрощенных процедур для его ускорения и удешевления.Слушание дела в трудовом суде начинается с попытки примирения сторон судьей. Вслучае неудачи такой попытки оно переносится на рассмотрение коллегии.Существует правило, согласно которому рассмотрение дела и вынесение решенияпроисходят без откладывания, в одном заседании. В трудовом суде первойинстанции стороны могут выступать сами или быть представлены доверенными лицамиот профсоюзов или союзов предпринимателей. Адвокаты в этой инстанциидопускаются лишь в виде исключения. В земельных трудовых судах стороны должныбыть представлены адвокатами или доверенными от своих профессиональныхорганизаций. В Федеральном трудовом суде обязательно представительство черезадвоката.[63]
Западногерманскийзаконодатель (Закон от 1 июля 1979 г.) проводит различие между приговором ирешением суда по трудовым делам. Решение оставляет больше, возможностей для егоocпaривания, чем приговор. По делам, рассматриваемым на основе Закона оборганизации предприятий и Закона об участии в управлении предприятием, а такжев спорах по вопросам тарифов могут быть приняты только решения. Решениятрудовых судов могут быть обжалованы в земельных трудовых судах только вслучаях, когда имущественные интересы стороны оцениваются в сумме выше 800марок или земельный суд допускает обжалование ввиду принципиальной важностидела сточки зрения права.
Высшей инстанцией потрудовым делам является федеральный трудовой суд. Решения, касающиеся егоорганизации, управления им и служебного надзора за его деятельностью, принимаютсяФедеральным министром труда и социального порядка по согласованию с министромюстиции ФРГ. Кассационное производство в Федеральном трудовом суде лишь висключительных случаях может быть начато по ходатайству трудового суда первойинстанции. Обычно оно начинается по разрешению земельного трудового суда. Этотсуд может своим специальным решением просить Федеральный суд не о кассационномпроизводстве, а о рассмотрении дела по существу.
Социальные судырассматриваются в специальной литературе ФРГ как особый вид административнойюстиции, поскольку разрешают споры, возникающие в сфере применения публичногоправа и в подавляющем большинстве случаев рассматривают иски граждан кгосударственным учреждениям. С точки зрения защиты социальных ценностей они близкик трудовым судам. В 1971 г. социальные суды приняли к рассмотрению 133 892дела, в 1978 r. — 142 385 дел. Правовой основой их деятельности служит Закон осоциальных судах, действующий в редакции 23 сентября 1975 г.
Социальные судырассматривают дела о социальном страховании по закону: о страховании поболезни, пенсионном страховании и страховании от несчастных случаев рабочих ислужащих, страховании безработных. Им подведомственны дела о пособиях 5; адетей, пенсиях жертвам войны и лицам, пострадавшим во время службы вбундестаге, или родственникам погибших. В последние годы возросло количествоисков по поводу пособий учащимся в сфере профессионального образования. Эти жесуды рассматривают споры между врачами и больничными кассами. Особый вид дел —разбирательство исков и возмещении ущерба лицам, пострадавшим от насильственныхдействий.
Судебному разбирательствув большинстве случаев должно, согласно закону, предшествовать рассмотрениежалобы заинтересованного лица в соответствующем ведомстве (например, в бюро пострахованию от безработицы). В случае отказа ведомства дело может быть переданов социальный суд, который рассматривает его в служебном порядке, не будучисвязан заявлениями и доказательствами сторон[64].
Для облегчения доступаграждан к социальным судам производство в них в принципе бесплатное. Иск илиапелляция не обязательно должны подаваться в письменной форме, жалоба можетбыть продиктована в секретариате суда.
Суд имеет три инстанции,первой из которых выступают социальные суды в землях (аналогичные по рангуучастковым судам общей компетенции), следующей инстанцией являются земельныесоциальные суды, а высшей — Федеральный социальный суд. В социальных судахдействуют специализированные палаты по различным видам дел: по социальномустрахованию, страхованию по безработице, по делам инвалидов войны, больничнымкассам и другие.
Во всех инстанцияхсоциальные суды работают коллегиально. В первой инстанции это судья с двумязаседателями. В двух вышестоящих — по три судьи с двумя заседателями. Как и втрудовых судах, заседатели в социальных судах представляют заинтересованныестороны или социальные группы. В палатах и сенатах, разбирающих дела осоциальном страховании и пособиях по безработице, один из заседателейпредставляет круг застрахованных лиц, другой — предпринимателей; в палатах,рассматривающих иски инвалидов войны, один — из числа лиц, получающих такоестрахование, другой — из числа лиц, это страхование осуществляющих.
Только в Федеральном социальномсуде заинтересованное лицо должно иметь своего представителя. Во всех другихинстанциях оно может выступать лично или через своих представителей, которымимогут быть члены или служащие профсоюзов, союзов предпринимателей, объединенийинвалидов войны и других организаций, причастных к предмету разбирательства, атакже адвокаты. Иногда такое представительство в суде прямо предусматриваетсяуставом организации. Представители могут выступать в суде от имени истца илиподдерживать его в ходе разбирательства своими советами.
Решение суда первойинстанции может быть обжаловано в земельный социальный суд во всех случаях,когда такое обжалование заранее не отклоняется законом.
Кассационное производствов Федеральном социальном суде возможно в случаях, когда его допускает земельныйили сам Федеральный социальный суд. Дело рассматривается только тогда, есликонкретный случай имеет принципиальное значение с точки зрения права, либорешение земельного суда входит в противоречие с ранее принятым решением Федеральногосоциального суда или другого высшего суда Федерации. Достаточным основанием длякассационного производства являются существенные нарушения процессуальных норм.Обжалование производится только в случаях нарушения федерального закона илиадминистративной нормы, действующей за пределами округа, в котором действуетсуд, чье решение обжалуется. Федеральный социальный суд подлежит служебномунадзору со стороны федерального министра труда и социального порядка.
Административнаяюрисдикция осуществляется в ФРГ специальными административными судами. Первыеадминистративные суды в Германии возникли в середине прошлого века в прямойсвязи с внедрением в государственную практику идеи разделения властей: споры оправе, возникающие в сфере административной деятельности, не должны былиразрешаться самими административными органами. В Веймарской республикеадминистративная юстиция стала обязательной для всех земель, этот принцип был:воспринят и в ФРГ, где административные суды действуют на основе Положения обадминистративных судах I960 г.
В соответствии с § 40этого Положения компетенция административных судов распространяется на всеспоры публично-правового характера, кроме конституционно-правовых. Судыпринимают к рассмотрению не только иски граждан к государственным органам, но инекоторые споры между административными единицами, например между общинами илигородами, а также все споры о правах государственных служащих.
Большая часть делкасается именно отношений граждан с государством. Право гражданина на судебнуюзащиту от нарушения его прав государственной властью является конституционным изакреплено в п. 4 ст. 19 Основного закона ФРГ.
Значение административнойюстиции растет. Кроме рутинных отношений с властями, в ее сферу все большевтягиваются отношения, имеющие важное социальное и политическое значение.Административные суды разрешают конфликты, связанные с запретом массовыхвыступлений и демонстраций, охраной окружающей среды и энергоснабжением,представлением политического убежища, получением мест в учебных заведениях,строительством атомных станций и захоронением ядерных отходов.
Особое место в ихпроизводстве заняли дела о «запретах на профессии», касающиеся основных правграждан и влияющие на формирование государственных учреждений ФРГ. Если в 1971г. административные суды приняли к производству 57 227 дел, то в 1978 г. — уже172 921.[65]
Обращаясь вадминистративный суд, гражданин может требовать отмены какого-либо решениягосударственного органа или, наоборот, принятия какого-либо решения. Крометого, принимаются решения, констатирующие определенный факт, имеющий правовоезначение, решения о предоставлении каких-либо ценностей и др. В законеуказывается, что некоторые иски имущественного характера противадминистративных органов должны рассматриваться обычными судами. В ходеразбирательства суд не правомочен оценивать целесообразность оспариваемогоадминистративного акта; он определяет, не нарушил ли административный органэтим актом закон и не противоречит ли его акт целям, ради которых этот органполучил свои полномочия.
Система административныхсудов имеет три инстанции: суды первой инстанции, высшие административные судына уровне земель и Федеральный административный суд (его местонахождение —Берлин). Таким образом, вторая инстанция — это не земельный, как в большинстведругих судов, а высший земельный суд. Все эти суды действуют коллегиально,причем в первых двух инстанциях вместе с тремя профессиональными судьямидействуют по два заседателя, а Федеральный административный суд состоит из пятипрофессиональных судей. Заседатели административных судов избираются на четырегода и не принадлежат к какой-либо определенной профессиональной группеграждан. Суды второй и высшей инстанций могут в отдельных случаяхфункционировать как суды первой инстанции. Например, Федеральныйадминистративный суд рассматривает споры между Федерацией и землями или междуотдельными землями, если они не являются конституционно-правовыми.
Особыми видамиадминистративных судов, действующих на основе специальных нормативных актов и всоответствии с выработанными для них процессуальными правилами, являютсясоциальные, финансовые и дисциплинарные суды.
По общему правилу дообращения в административный суд гражданин должен оспорить административный актв учреждении, его издавшем. Причем «возражение» адресуется ведомству,принявшему решение, но проверку оспариваемого акта проводит вышестоящаяинстанция. В случае отклонения его жалобы гражданин в течение одного месяцаможет обратиться в административный суд. Административные ведомства, отказываягражданину в удовлетворении жалобы, обязаны, согласно закону, поставить его визвестность о возможности оспорить этот акт в судебном порядке.
Процесс вадминистративном суде проводится в форме так называемого розыскногопроизводства, когда суд сам исследует обстоятельства дела, не будучи связанпретензиями или доказательствами сторон, привлекая по собственной инициативе кразбирательству третьих лиц, чьи интересы затронуты данным делом. Процессуальныеправа заинтересованных лиц ограничены в связи с тем, что в таких процессах, какправило, затрагиваются государственные интересы. Иск может быть отклонен смотивировкой, что заинтересованная сторона не имеет права оспаривать какое-либоположение действующего публичного права. В любой стадии процессазаинтересованное лицо может быть представлено его доверенным. В Федеральномадминистративном суде представительство через адвоката (или лицо, преподающееправо в высшем учебном заведении) обязательно.
Решение административногосуда первой инстанции может быть оспорено в высшем земельном суде, а егорешение, в свою очередь,— в кассационном производстве перед Федеральнымадминистративным судом. Однако такое производство может быть начато только еслиего допускает высший земельный суд или имели место грубые процессуальныенарушения. В случаях, указанных в законе, обращение в Федеральный суд возможно,минуя высший земельный суд. Федеральный административный суд принимает крассмотрению дела в случаях, когда речь идет о нарушении норм федеральногоправа. Если оспаривается правильность применения права земли, высшийадминистративный суд (в земле) принимает окончательное решение.
Полисистемность судебнойорганизации ФРГ привела к появлению своеобразного высокого судебного органа,ставящего своей целью нечто вроде координации деятельности различных судебныхсистем. В соответствии с поправкой, внесенной в Конституцию в 1968 г., былучрежден Объединенный сенат высших федеральных судов. Он состоит из президентоввсех этих судов и судей тех же судов, коллегия которых меняется в зависимостиот характера конкретно рассматриваемого дела. На этот сенат возложенаобязанность поддержания единства правосудия. В случаях, когда один из высшихфедеральных судов принимает по конкретному делу решение, не соответствующеерешению другого суда такого же ранга или имеющемуся решению Объединенногосената, окончательное решение выносит Объединенный сенат. Всего до 1982 г. (т.е. за 14 лет существования) было принято 13 таких решений.
Федеральныйконституционный суд занимает особое место в политической системе страны,находясь в одном ряду с другими федеральными органами, такими, как бундестаг,бундесрат, президент или федеральное правительство. В ФРГ последовательнопроведена идея особого конституционного органа, наблюдающего за соблюдением нетолько конкретных норм, но и принципов Конституции. Согласно ст. 18, 21, 41,61, 93, 98, 99, 100, 126 Основного закона и § 13 Закона о Федеральномконституционном суде, он призван принимать решения в 18 типовых случаях,касающихся толкования Основного закона и обычного законодательства Федерации иземель, полномочий государственных органов. прав граждан, положенияполитических партий и многих других важных правовых проблем.
На основаниивышесказанного, можно сделать вывод о специфических чертах системы судебнойвласти Германии.
1. Своеобразиесоотношения централизации и децентрализации в системе отражает историю страны.На этапе объединения государства, входящие в империю, хотели сохранить своюсудебную власть. Центр стремился к централизации, но был крайне осторожен.Партикулярной была судебная система в Северогерманском Союзе, кайзеровскомРейхе, Веймарской республике, несмотря на создание Верховных судов в 1877-1879гг… Временные изменения наступили в 1934-1935 гг., когда суды и юстиция Земельбыли переданы в компетенцию Рейха, т. е. центра в Берлине.
В настоящее времякомпетенция Земель и, соответственно, децентрализация системы продолжаютоставаться значительными, хотя отмечается сильная тенденция изменений в пользуцентра. Судебная система процессуально едина, но судьи числятся соответственнона федеральной службе и на службе Земель. Высшие суды ФРГ, в частностиВерховный суд, Конституционный суд, находятся не в столице страны, но в г.Карлсруэ (Баден-Вюртемберг); другие верховные суды — в Касселе и Берлине. Этоне просто символично, но отвечает традиции, сложившейся в истории ФРГ,поскольку имперский суд находился в Лейпциге.
2. Существует спецификаположения суда в социальной структуре немецкого общества. В Германии, как и вдругих странах, отличаются друг от друга реальное воздействие данной системы насоциальный мир (общественные отношения) и оценка этого воздействия различнымисоциальными группами и обществом в целом. Специфика воздействия судебных органовв ФРГ на социальные отношения, разумеется, в очень упрощенном виде определяетсяпрежде всего довольно точным соблюдением законов субъектами публичных ичастноправовых отношений, что предполагает беспроблемное реагирование нанарушения законов и повышает роль — по меньшей мере, так провозглашаютполитики- судебного, правового вмешательства в социальные, политические,экономические отношения, а также авторитетностью судов, которые дают легитимнуюи окончательную оценку тем или иным действиям.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Правоваясистема Германии, как и каждой страны, является частью правового миропорядка,который пока еще нельзя назвать мировой правовой системой. Элементами правовойсистемы Германии следует считать: а) собственно право, т. е. совокупностьправовых предписаний, содержащихся в различных источниках, и связанные правомпублично-правовые и частноправовые институты (государство, юридические лица ипр.); б) организационно-ресурсную и кадровую составляющие инфраструктуры права;в) правовое сознание общества и правовую практику, взятые в определенномединстве[66].
Правоваясистема Германии при этом может рассматриваться в статике, т. е. как то, чтоесть сегодня в стране, как она существует, и тогда внимание концентрируется наописании ее отдельных элементов и связей между ними, на отраслях права,развитых в данной системе, источниках права, устройстве государства и ветвейпубличной власти. Она в то же время может и должна рассматриваться в динамике.Право возникает, меняется, совершенствуется. Органы власти становятся иными,получают другую компетенцию; меняются их ответственность и задачи. Действующееправо несет в себе черты прошлого. Оно может быть более или менее похоже на топраво, какое страна имела на предшествующих этапах своего существования.
Правоваясистема, таким образом, — это выросшее из прошлого настоящее, проявляющееся вправилах, в текстах, где эти правила записаны, в людях, реализующих правовыенормы, в органах власти, учреждениях, юридических лицах, иных коллективныхучастниках правового оборота, в которых работают эти люди, в огромномколичестве самых различных решений, поступков, вызванных реализацией правовыхнорм[67].
ПравоГермании в юридической литературе относят, к семье, которую иногда именуютромано-германской, а иногда — континентальным правом[68].Специалисты единодушно считают, что право Германии:
а)действительно относится к континентальной системе, и этот факт является принципиальноважным для понимания данной правовой системы;
б)относясь к континентальной системе, является именно германским правом, а невариантом французского, итальянского или какого-либо иного континентальногоправа;
в) вправе Германии сложно переплетаются наследие ее исторического пути, общее сиными странами стремление к европейскому единству.
Врезультате проведенных исследований можно выделить некоторые специфическиечерты национальной правовой системы Германии.
Преждевсего это тщательная, основанная на высокой юридической технике разработказаконодательства, охватывающего самые различные стороны социальной жизни(развитие этой черты приводит к жалобам на перепроизводство права).
Германскоеправо является развернутой, подробной, иногда детальной системой правилповедения, обязательных предписаний, которые преимущественно содержатся вписьменных источниках, каковыми являются законы в формальном и материальномсмысле. Обычай играет незначительную роль, если он не вписан в закон, асудебная практика в ведущей тенденции — результат толкования закона, в спорныхслучаях — способ восполнения его пробелов.
Законы вматериальном смысле — это те акты, в которых содержатся правила, рассчитанныена неопределенный круг лиц. Законы в формальном смысле есть акты, которыеприняты в особом порядке законодательной властью. Законы в материальном, но нев формальном смысле, — это подзаконные (в белорусском понимании) акты, которыепринимаются правительством, министерствами и др.
ЮристыГермании воспринимают свое право как разветвленное и огромное собраниеписьменных текстов, имеющих значение закона. Судебные решения являютсярезультатом понимания законов судами. Отсюда проистекают принцип связанности сзаконом публичных правовых структур, повышенное внимание к законности отдельныхвидов дел, особенно связанных с вмешательством в права человека, к соотношениюзакона и усмотрения судьи и пр.
Особенностьюправа ФРГ является стремление сочетать высокую степень детализации правовыхпредписаний и системные начала (пандектный подход), т.е. опору на принципыправа, общие юридические конструкции, развитый понятийный аппарат. Это должнообеспечивать охват юристом всех возможностей закона, когда вправоприменительном решении скрыты принципы права, оговорки закона, место нормыв системе права, ее материальная характеристика и пр. Последнее означает ипроясненность, внятность, как теперь говорят, ресурсного обеспечения закона.Текст закона должен обстоятельно указывать: кто, что, в каких ситуациях, накаком основании, с какими последствиями должен делать, сколько это будетстоить. Если расширяется, например, сфера социальных льгот, то кто и из какихисточников будет платить, либо иной пример: сколько будет стоить реализациязакона и опять-таки, кто, сколько и из каких источников будет платить.Собственно теоретические соображения, по-видимому, не всегда являются первостепенными.
Действующеенемецкое право представляет собой продукт длительного совместного (мирного илинемирного) исторического развития ряда немецких государств и стран Европы. Этоможно сказать о любой системе, но специфика здесь состоит в механизмах исодержании исторических условий, действовавших и действующих на становлениенемецкого права как отдельной системы законодательных текстов.
Проф.Рудольф Гмюр пишет: «Действующий сегодня правовой порядок постепенно возник впрошлом, частью близком к нам, частью далеком. В том, что содержит сегодняшнеетело права, участвовало в качестве причин много обстоятельств чистофактического рода, например: хозяйственные и социальные отношения; состояниетехники и печатной техники; развитие языка, так же как и способности и воли кабстрактному, возможно даже системному мышлению; господствующее всоответствующие периоды религиозное и философское мышление; нравственныевоззрения народа, особенно его духовно руководящих слоев, наконец,наличествующая воля законодателя производить новые законы, считаясь спереданным историей правом»[69].
При этомнемецкие авторы подчеркивают колоссальную роль рецепции в развитиинационального права, т. е. заимствования вначале римского права, иногдапротивопоставлявшегося собственно германскому, затем итальянского, французскогоправа; сейчас указывают на проникновение в право ФРГ институтовангло-американского права, например трастового договора, факторинга и пр.
В целомистория, из которой выросло немецкое право как современный феномен,подразделяется на следующие эпохи германское время (от 100 лет до н. э. до 500лет н. э., когда римские территории осваивались германскими племенами); эпохафранков, или раннее Средневековье, когда современная Германия принадлежалафранкскому государству; высокое и позднее Средневековье, к окончанию которогоотносят начало ренессанса, раннее новое время (примерно до 1880 г.), когдапроисходили реформация и контрреформация; наконец, что наиболее существенно дляосмысления, эпоха либерального правового государства (1806-1890) и эпохасоциального государства (вторая половина XX столетия). И на всех этих этапах мигрировали носителиправовой мысли, передавались тексты уложений, «зерцал», «правд», законов,кодексов, работы ученых-юристов, шло взаимооплодотворение. Конечно, в этихэпохах, как известно, были и взлеты правовой, философской, политической мыслиГермании, оказавшей позитивное влияние на многие страны, были и временападения, принесшие много несчастий и Германии и миру.
Такимобразом, исторический процесс влиял на германское право по трем направлениям:а) определяя исторические ситуации в Германии, условия ее развития; б) вызываяпроцессы рецепции, заимствования права; в) создавая условия для передачи германскогоправа, оказавшего, в свою очередь, воздействие на ряд стран (Россия, Япония идр.).
В периодс 1945 г. по 2003 г. германское право развивалось в направлении демократизацииобщественных отношений в рассматриваемый период в Германии сложилась развитаясистема государственных органов, механизмы их взаимодействия между собой прирешении возложенных на них задач, воплощена в жизнь теория разделения властей сэффективной системой сдержек и противовесов.
Такимобразом, результатом развития правовой системы ФРГ явилось то, что правоваясистема ФРГ представляет собой довольно гармоничное сочетание права игосударства, т е. развитого законодательства и его организационной правовойинфраструктуры, в которую входят органы (учреждения), профессионально реализующиеправо, и лица с профессиональной юридической подготовкой. Право, действующеесейчас в ФРГ, — это национальное, самостоятельное право, отразившее в себе илогику всемирного развития, и потребности своей страны.
СПИСОКИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. Основной законФедеративной Республики Германия. Бонн, 1998.
2. ГПК. 32-е изд.Мюнхен, 2000.
3. Уголовный кодексФРГ. / Пер. с нем. А. В. Серебренниковой. М., 2000.
4. Закон огражданстве. Бонн, 1999.
5. Закон оФедеральном конституционном суде. Бонн, 1996.
6. Немецкий закон осудьях. Бонн, 1993.
7. Алебастрова И.А.Конституционное (государственное) право зарубежных стран М., 2000.
8. Арановский К.А.Государственное право зарубежных стран. М., 1999.
9. Баглай М.В.,Лейбо Ю.И., Энтина Л.М. Конституционное право зарубежных стран М., 2000.
10. Беленский В.Н. Застолом переговоров: обсуждение германских дел на послевоенных международныхсовещаниях и встречах. М., 1979.
11. Белль В. И.Германия — 20 лет в ООН. Бонн, 1993.
12. Брауншнайдер Х.,Боде К.-К. Лучшее о ГК. Кельн, 1994.
13. Бундесрат — федеративный конституционный орган. Сборник документов. Бонн, 1996.
14. Буржуазная наукагосударственного права. / Отв. ред. проф. В.А.Туманов. М., 1987.
15. Вайгенд Т.Учебник уголовного права. Общая часть. 5-е изд. Берлин, 1996.
16. Вайгенд Т.Германское право. Ч. 1. М., 1996.
17. Вебер У., Митч В.Уголовное право. Билефельд, 1995.
18. Власов С.Н. ФРГна пороге 90-х годов. Киев, 1989.
19. Вольман Г. Чемобъясняется стабильность политического и экономического развития ФРГ. //Государство и право. № 11, 1992.
20. Вольф Г. Правосудоустройства. Мюнхен, 1987.
21. Государственноеправо Германии. / Перев с нем. В.В. А.Ф. Артемов. В 2-х томах. М., 1994.
22. Граверт Р.Финансовая автономия органов местного самоуправления в ФРГ. // Государство иправо. №10, 1992.
23. Германия. Факты./ под ред. К. Зонтхаймера. Франкфурт-на-Майне, 1996.
24. Германскаяистория в новое и новейшее время. В двух томах. / под ред. И.С Волконовского.М., 1970.
25. Генеральныйрегистр. // Собрание решений Верховного суда по гражданским делам. /перераб. Ф.Ломанном. Кельн, 1997.
26. Государственное иадминистративное устройство Германии. Сборник документов. Бонн, 1994.
27. Готвальд П.Предисловие. // ГПК. 32-е изд. Мюнхен, 2000.
28. Гмюр Р. Основынемецкой правовой истории. Нойвид, 1996.
29. Давид Р.,Жлффе-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996.
30. Ешек Х.-Х.Учебник уголовного права. Общая часть. Берлин, 1988.
31. Жалинский А.,Рерихт А. Введение в немецкое право. М., 2001.
32. Жданов А.А.Административное право ФРГ. // Административное право зарубежных стран гл.4,М., 1996.
33. Жидков О. А.,Крашенинникова Н.А. История государства и права зарубежных стран. Часть 2. М.,1991.
34. Завадски К.Политика обеспечения будущего. Основные моменты немецкой политики развития в90-х годах. Бонн, 1993.
35. Загладин Н.В.,Дахин В.Н., Загладина Х.Т., Мунтян М.А. Мировое политическое развитие: век XX.М., 1995.
36. Зайффуст В.Правовые и экономические проблемы после объединения Германии. // Государство иправо. №11, 1993.
37. Зонтхаймер К.Федеративная Республика Германия сегодня: Основные черты политической системы./ Перев с нем. М., 1996.
38. Из историиГермании нового и новейшего времени. Сборник статей. М., 1958.
39. Ильинский И.П.Система органов власти и управления ФРГ. М., 1977.
40. Ищенко В.В.Россия и Германия в XX веке. // Новая и новейшая история. 1998. № 5.
41. Кайзер Х.Гражданское право.Гейдельберг, 1997.
42. Кастель Е.Р.Развитие федеративных структур в Германии. Екатеринбург, 1992.
43. Конституционныйсуд ФРГ. Собрание решений. Т. 39. Берлин, 1988
44. Крамер Б.Основные понятия уголовно-процессуального права. 4-е изд. Штутгарт, 1999.
45. Конституционноеправо зарубежных стран./под ред. О.В. Лучина, Г.А. Василевич. М., 2001.
46. Козочкин И.Д.Уголовное право зарубежных стран. М., 2001.
47. Кряжков В.А.Конституционные суды земель Германии. // Государство и право. №5, 1995.
48. Кант И.Сочинения. В 6-ти томах. Т. 4. Ч. 2. М., 1965.
49. Ларенц К. Общаячасть немецкого гражданского права. 7-е изд. Мюнхен, 1989.
50. Ледях И.А… Праваграждан: буржуазные теории и практика ФРГ. М., 1986.
51. Люке Г.Гражданско-процессуальное право. Мюнхен, 1999.
52. Макадамс Д.А.Коррекционная юстиция в объединенной Германии. // Конституционное право:Восточноевропейское Обозрение 2001, № 2 (35).
53. Михаэлис Э.Механизм государственной власти ФРГ. М., 1988.
54. Михаэлис Э.Местное самоуправление. Бонн, 1995.
55. Михалева Н.А.Конституционное право зарубежных стран. М., 1998.
56. Медику Д. Гражданскоеправо. 18-е изд. Кельн, 1999.
57. Мюллер-МихаэлисМ. Справочник по праву. Мюнхен, 1999.
58. Наринский М.М.,Берлинский кризис 1948-1949 гг. Новые документы из российских архивов. // Новаяи новейшая история. 1995. № 3.
59. Наукагосударственного права в ФРГ. // Современное буржуазное государственное право.Критические очерки. Т.1. Буржуазная наука государственного права / Отв. ред.проф. В.А.Туманов. М… 1987.
60. Очеркиконституционного право современных государств. / под ред. Ульданова М.И. М.,1999.
61. Петерсон Ш.Правовое государство как основной принцип конституции. Бонн, 1994.
62. Рерихт А.Германское право. Ч.1. М., 1996.
63. Роксин К.Уголовно-процессуальное право. Мюнхен, 1995.
64. Современныйнемецкий конституционализм. Сборник статей. М., 1994.
65. Сидоров Н.А.Центральные государственные органы ФРГ. М., 1961.
66. Судебные системызападных государств./ Под ред. Тумановой В.А. М., 1991.
67. Урьяс Ю.П…Политический механизм ФРГ. М., 1978.
68. Урьяс Ю.П.Судебная система ФРГ. // Судебные системы западных государств М., 1991.
69. Фройнд Г.Уголовное право. Общая часть. Берлин, 1998.
70. Фольк К.Уголовно-процессуальное право. Мюнхен, 1999.
71. ФедеративнаяРеспублика Германия. Конституция и законодательные акты. М., 1991.
72. Хафт Ф. Уголовноеправо. Общая часть. Мюнхен, 1987.
73. Хиффер М. Юстицияи общественность. Мюнхен, 1996.
74. Хессе К.Основыконституционного права ФРГ. М., 1981.
75. Чудаков М.Ф.Конституционное (государственное ) право зарубежных стран. Мн., 2001.
76. Шрейдер Ф.-К.,Бернарц. Введение. // Уголовный кодекс. Фрайнбург-на-Брайсгау., 1998.
77. Шлюхтер Э.Уголовно-процессуальное право. Базовые знания. Франкфурт-на-Майне, 1999.
78. Шмидт Э. Введениев немецкое правосудие. Геттинген, 1965.
79. Шилькен В. Правосудоустройства. Берлин, 1996.