Министерство образованияи науки Украины
Приднепровскаягосударственная академия строительства и архитектуры
Кафедра экономическойтеории и права
Контрольная работа
по курсу«Хозяйственное законодательство»
«Правовая основа,понятие, особые признаки и выполнение хозяйственного договора»
Выполнила:
Руководитель работы:
Днепропетровск
2008
СОДЕРЖАНИЕ:
1. Введение
2. Правоваяоснова, понятие и особые признаки хозяйственного договора
3. Выполнениехозяйственных договоров
4. Заключение
5. Задача№ 11
6. Задача№ 12
7. Списокиспользованных источниковВведение
Провозгласивсебя суверенным и независимым государством, Украина взяла курс на кардинальноереформирование общественного строя, построение гражданского общества и рыночнойэкономики, в котором функционируют разные формы собственности ипредпринимательства.
Наделпредприятий и граждан свободой хозяйственной деятельности и предпринимательствадало толчок к развертыванию сферы имущественных отношений и разнообразитхозяйственные связи субъектов предпринимательской деятельности как вовнутреннем обороте страны, так и при осуществлении ими внешнеэкономическойдеятельности.
Наиболеецелесообразной и адекватной свободным рыночным отношениям правовой формойопосредствования таких отношений является хозяйственный договор, ведьрезультаты предпринимательской деятельности реализуются на рынке товаров иуслуг на договорных принципах.
Важность теоретической разработкивопросов, связанных с договорной регуляцией предпринимательских отношений,предопределена не только отсутствием монографических исследований по этимвопросам в правовой науке, но и потребностями юридической практики и заданиямиотносительно новой кодификации гражданского законодательства Украины.
НовыйГражданский кодекс Украины должен заложить стабильную основу правовой регуляцииимущественных и личных неимущественных отношений во всех сферах гражданскогообщества и прежде всего у предпринимательской деятельности.
Предприятие(кроме казенного) самостоятельно планирует свою деятельность и определяетперспективы развития исходя из спроса на производимую продукцию, работы, услугии из необходимости обеспечения производственного и социального развитияпредприятия, повышения доходов.
Основупланов составляют государственные заказы и договоры, заключенные спотребителями (покупателями) продукции, работ, услуг и поставщикамиматериально-технических ресурсов.
Предприятиевыполняет работы и поставки для государственных потребностей на договорнойоснове в порядке, который определяется законодательными актами Украины.
Отношенияпредприятия с другими предприятиями, организациями и гражданами во всех сфераххозяйственной деятельности осуществляются на основе договоров.
Предприятиясвободны в выборе предмета договора, определении обязательств, любых другихусловий хозяйственных взаимоотношений, которые не противоречат законодательствуУкраины.
Предприятиесамостоятельно осуществляет материально-техническое обеспечение собственногопроизводства и капитального строительства через систему прямых соглашений(договоров) или через товарные биржи и другие посреднические организацииУкраины, союзных республик и других государств. Также предприятие осуществляетреализацию своей продукции, других материальных ценностей на основе прямыхсоглашений (договоров), государственного заказа, через товарные биржи, украшаюузором собственных торговых предприятий[1].
Предприятиереализует свою продукцию, имущество за ценами и тарифами, которыеустанавливаются самостоятельно или на договорной основе.
Мывидим, что деятельность организации не возможна без заключений хозяйственныхдоговоров. Так давайте же разберем подробней правовую основу, понятие ипризнаки хозяйственного договора, а так же выполнение хозяйственных договоров. Правовая основа, понятие и особые признакихозяйственного договораВстатье 179 Хозяйственного Кодекса Украины определяется, чтоимуществено-хозяйственные обязательства, которые возникают между субъектамиведения хозяйства или между субъектами ведения хозяйства и нехозяйственными субъектами- юридическими лицами на основании хозяйственных договоров, являютсяхозяйственно-договорными обязательствами.
Кабинет Министров Украины,уполномоченные им органы исполнительной власти могут рекомендовать субъектамведения хозяйства ориентировочные условия хозяйственных договоров (примерныедоговоры), а в определенных законом случаях — утверждать типичные договоры.
Заключение хозяйственного договораявляется обязательным для сторон, если он основан на государственном заказе,выполнения которого является обязанностью для субъекта ведения хозяйства вслучаях, предусмотренных законом, или существует прямое указание законаотносительно обязательности заключения договора для определенных категорийсубъектов ведения хозяйства или органов государственной власти или органовместного самоуправления.
При заключении хозяйственныхдоговоров стороны могут определять содержание договора на основе:
• свободного волеизъявления, когдастороны имеют право согласовывать по своему усмотрению какие-нибудь условиядоговора, что не противоречат законодательству;
• примерного договора, рекомендуемогоорганом управления субъектам ведения хозяйства для использования при заключенииими договоров, когда стороны имеют право за взаимным согласием изменятьотдельные условия, предусмотренные примерным договором, или дополнять егосодержание;
• типичного договора, утвержденногоКабинетом Министров Украины, или в случаях, предусмотренных законом, другиморганом государственной власти, когда стороны не могут отступать от содержаниятипичного договора, но имеют право конкретизировать его условия;
• договора присоединения,предложенного одной стороной для других возможных субъектов, когда эти субъектыв случае вступления в договор не имеют права настаивать на изменении егосодержания.
Содержание договора, что заключаетсяна основании государственного заказа, должен отвечать этому заказу.
Субъекты ведения, хозяйства которыеобеспечивают потребителей, отмеченных в части первой этой статьи,электроэнергией, связью, услугами железнодорожного и других видов транспорта, ав случаях, предусмотренных законом, также другие субъекты обязаны заключатьдоговоры со всеми потребителями их продукции (услуг). Законодательством могут бытьпредусмотрены обязательные условия таких договоров.
Хозяйственные договоры заключаются поправилам, установленным Гражданским кодексом Украины с учетом особенностей,предусмотренных этим Кодексом, другими правовыми нормативно актами относительноотдельных видов договоров[2].
Термин«хозяйственный договор» впервые был использован в нормативных актах, принятых всвязи с проведением кредитной реформы, которая была призвана создатьопределенные предпосылки для укрепления хозяйственного расчета на предприятияхи в отношениях между ними[3].
Втечение довольно длительного времени этот термин употреблялся в законодательныхактах редко и, как правило, лишь применительно к одному из видов договоров,заключаемых социалистическими организациями — к договору поставки. Позже онприобретает собирательное значение, охватывая всю совокупность договоров,специально сконструированных для их использования в отношениях междуорганизациями.
Основнуюособенность этих договоров составляло то, что формировались на основеобязательного для обоих или, по крайней мере, одного из контрагентов плановогоакта и подчинялись установленному не только законом, но и плановым актомспециальному режиму.
Ихотя степень предопределенности договоров планом была неодинаковой для разныхдоговоров, заключенных организациями, и даже в пределах одного вида договоров(например, поставки), план сохранял значение основы такого договора.
Определениехозяйственного договора до сих пор составляет предмет дискуссии в науке права.
Например,сторонники хозяйственно-правовой школы все договора, заключаемые организациями,считали хозяйственными, притом лишенными каких-либо гражданско-правовыхпризнаков.
Внастоящее время многие классические признаки хозяйственного договораподвергаются пересмотру. Такая тенденция наметилась после начала так называемой«перестройки» управления экономикой, в процессе которой былизначительно расширены права предприятий, в связи с чем изменилось значениеплановых актов, определение условий договоров и т. д.
Сейчасобъектами хозяйственных отношений могут бить не только юридические лица, но играждане, осуществляющие в установленном порядке предпринимательскуюдеятельность[4].
Право Украины регулируетимущественные хозяйственные и другие отношения хозяйственных субъектов с ихконтрагентами благодаря применению двух основных нормативно-правовых категорий:договор и хозяйственный договор. Это имущественные договоры.
В хозяйственном праве категориядоговор используется в общем и специальном значениях. Договоры, регулируютсяГражданским Кодексом Украины и Хозяйственным Кодексом Украины, в хозяйственномправе означает любое имущественное соглашение между двумя или больше субъектамихозяйственного права. Но с точки зрения уставной деятельности хозяйственногосубъекта имущественные договоры разные. Например, договор поставки предприятиемпродукции или договор подряда на капитальное строительство, с одного стороны;договор купли-продажи предприятием мебели для офиса, канцелярских товаров ит.п. — из другого. Настоящие договоры разные, поскольку одни регулируют основнуюуставную деятельность хозяйствующих субъектов, другие — обслуживающую. Поэтомузаконодатель определяет и регулирует договора об основной хозяйственнойдеятельности субъектов отдельной юридической категорией — категориейхозяйственного договора[5].
Термин «хозяйственныйдоговор» в право Украины введено Арбитражным процессуальным кодексомУкраины (в настоящее время Хозяйственным процессуальным кодексом Украины), который регулирует порядокрассмотрения и решение хозяйственных споров, т.е. споров между предприятиями,учреждениями и организациями, которые возникают при заключении и выполнениихозяйственных договоров (ст. 1 АПК).
Итак, категории договор и хозяйственныйдоговор соотносятся как общее и особое. Как особая категория хозяйственногозаконодательства и права Украины хозяйственный договор имеет определеннуюправовую основу.
Хозяйственные договоры в Украине (приотсутствии Хозяйственного кодекса) регулируются:
а) общими статьями Гражданскогокодекса об обязательстве, договоре, обязательстве, которые вытекают издоговоров;
б) специальными статьями Гражданскогокодекса об имущественных отношениях между субъектами (предприятиями,учреждениями, организациями). Это, в частности, отношения: относительнопоставок продукции (товаров); закупки сельскохозяйственной продукции утоваропроизводителей; капитального строительства; перевозка грузов и др.
Кроме того, настоящие договорырегулируются общими законами о хозяйствующие субъекты. В частности, согласност. 21 Закона Украины «О предприятиях в Украине» хозяйственныеотношения (а это предмет хозяйственного договора) предприятия с другимипредприятиями и организациями во всех сферах хозяйственной деятельности осуществляютсяна основе договоров. Речь идет о хозяйственных договорах. Хозяйственныедоговоры регулируются также законами Украины об отдельных видах хозяйственнойдеятельности: инвестиционную, внешнеэкономическую, транспортную и т.п.[6]
Определенную группу представляютнормативные акты бывшего Союза ССР, которые регулируют те хозяйственныедоговоры, которые полностью или частично не урегулированы законодательствомУкраины.
Хозяйственный процессуальный кодексУкраины определяет общий порядок урегулирования расхождений, которые возникаютпри заключении хозяйственных договоров (ст. 10) и при их изменении ирасторжении (ст. 11), а также регулирует процессуальное отношения относительнонарушения искового проведения из хозяйственных споров и их решение.
Итак, в определении понятияхозяйственного договора следует учитывать и общие признаки категорииимущественного договора, и особые его признака, отображенные в хозяйственном законодательстве.
Из общеправовой точки зренияхозяйственный договор представляет собой хозяйственное правоотношение междудвумя или больше субъектами, содержанием которых есть их договорныеимущественные обязательства действовать определенным чином: передать и принятьимущество, выполнить работу, предоставить услуги и др. Хозяйственный договор — это регулятор конкретных (единичных) хозяйственных отношений (связей) междусубъектами хозяйственной деятельности, условия действия которого устанавливаютсамые субъекты.
Как специальнаязаконодательно-правовая категория хозяйственный договор имеет особые признаки.
Во-первых, хозяйственноезаконодательство регулирует настоящий договор как такое соглашение, котороеимеет определенную экономическую и правовую цель. Хозяйственный договор всегдазаключается с хозяйственной (коммерческой) целью для достижения необходимыххозяйственных и коммерческих результатов. Это производство и реализация заплату продукции, выполнение работ и оплата их результатов, предоставление платныхуслуг. Отсюда хозяйственные договоры — это имущественные договоры, которыеобслуживают непосредственно производство и хозяйственный (коммерческий)обращение. По критерию цели хозяйственные договоры отмежевываются от другихдоговоров предприятий, учреждений и организаций, которые не обслуживаютпроизводство и обращение, и являются вспомогательными.
Во-вторых, относительно хозяйственныхдоговоров действуют отдельные правила относительно оснований их заключения исодержания хозяйственных договорных обязательств. Законодательством охозяйственных договорах установленный, что те из них, которые направлены наобеспечения приоритетных нужд Украины в продукции, роботах и услугах,заключаются на основании соответствующих государственных заказов. Юридическойособенностью в таком случае есть то, что содержание хозяйственного договора,который заключается на основании государственного заказа (государственныйконтракт), обязательно должны отвечать этому заказу (ст. 152 Гражданскогокодекса, ст. 20 Закона Украины «О предприятиях в Украине»). В теориитакие договоры определяются как планированные.
Но не все хозяйственные договорызаключаются на основании государственного заказа. Итак, этот признакхозяйственного договора не является абсолютной.
Содержание хозяйственных договоров,которые заключаются без государственного заказа, должны отвечать хозяйственнымнамерениям и юридически выраженному согласию сторон. В теории такие договорыназывают регулированными, т.е. такими, что регулируются самыми сторонами.
В-третьих, закон ограничивает кругсубъектов, которые могут быть субъектами хозяйственных договоров. Согласно ст.3 Гражданского кодекса и ст. 1 Хозяйственного процессуального кодексасубъектами хозяйственных договоров являются организации — юридические лица(предприятия, учреждения, организации), в том числе коллективныесельскохозяйственные предприятия, фермерские хозяйства, индивидуальные,частные, совместные предприятия и т.п., а также граждане-предприниматели.
Итак, хозяйственный договор — этоимущественное соглашение хозяйствующего субъекта с контрагентом, котораяустанавливает (изменяет, прекращает) обязательство сторон в сфере хозяйственнойи коммерческой деятельности, при производстве и реализации продукции,выполнении работ, предоставлении услуг.
Хозяйственный договор согласно законусоотносится с юридической категорией хозяйственного обязательства.Хозяйственное обязательство — это урегулировано правом хозяйственное отношение,вследствие которого одна сторона управнена (уполномоченная) требовать от другойосуществление хозяйственных функций — передачи имущества, выполнение работы,предоставление услуг и т.п., а другая сторона обязана выполнить требованияотносительно предмета обязательства и имеет право требовать за это встречноевознаграждение (уплату денег, встречные услуги и т.п.).
Категория хозяйственногообязательства вместе с тем есть и общей (широкой), и частичной (узкой)относительно хозяйственного договора. Общей она есть потому, что хозяйственныеобязательства возникают из ряда оснований, а именно: из государственногозаказа; из другого акта органа управления; из хозяйственного договора,заключенный на основании госзаказа или другого управленческого правового акта;из хозяйственного договора, заключенного за простоя согласием сторон; из другихоснований, которые не противоречат закона (из конкурса, тендеру, другогопубличного торга).
Таким образом, с одной стороны,хозяйственный договор є лишь частичным основанием возникновения хозяйственныхобязательств. В этом понимании категория хозяйственного обязательства обобщаетдоговорные хозяйственные обязательства, основанные на договоре. С другойстороны, содержание хозяйственного договора — это совокупность хозяйственныхобязательств сторон, т.е. их взаимных прав и обязанностей, которые возникаютименно из такого договора. Т.е. категория хозяйственного договора естьобобщенной относительно договорных хозяйственных обязательств. Хозяйственныйдоговор — это юридический источник договорных хозяйственных обязательств[7].
Выполнение хозяйственных договоров
Общиепринципы и условия выполнения хозяйственных договоров, урегулированы главой 22«Выполнение хозяйственных обязательств. Прекращение обязательств»Хозяйственного кодекса (ст. 193-208).
Такжедействуют и специальные условия выполнения, предусмотренные нормативными актамиоб отдельных видах договоров.
Нахозяйственные договоры распространяются такие институты и категории общегообязательственного права, как общие условия выполнения обязательств (ст.193 ХК),обеспечение выполнения хозяйственных обязательств (ст. 199 ХК), Хозяйственно-правоваяответственность участников хозяйственных отношений (ст. 216-223 ХК), условия осроке (ст. 203 ХК) и месте исполнения обязательств (ст. 197 ХК) и томуподобное. Особенность выполнения хозяйственных договоров есть лишь в том, чтоданные категории и институты в значительной мере детализируются еще ихозяйственным законодательством об отдельных видах договоров.
Принципы выполнения хозяйственныхдоговоров. Эти принципы есть общедоговорными (ст.6 ГКУ).
Стороны имеют право заключитьдоговор, который не предусмотренный актами гражданского законодательства, ноотвечает общим основам гражданского законодательства.
Стороны имеют право урегулировать вдоговоре, который предусмотрен актами гражданского законодательства, своиотношения, которые не урегулированы этими актами.
Стороны в договоре могут отступить отположений актов гражданского законодательства и урегулировать свои отношения насобственное усмотрение.
Стороны в договоре не могут отступитьот положений актов гражданского законодательства, если в этих актах прямоуказано об этом, а также в случае, если обязательность для сторон положенийактов гражданского законодательства выплывает из их содержания или из сутиотношений между сторонами.
Положения частей первой, второй итретьей этой статьи применяются и к односторонним праводействиям[8].Коротко их суть можно определить формулой:(«исполнение хозяйственных договоров должен быть четким и точным».
Субъектыведения хозяйства и другие участники хозяйственных отношений должны выполнятьхозяйственные обязательства в соответствующий способ в соответствии с законом,другими правовыми актами, договором, а при отсутствии конкретных требованийотносительно выполнения обязательства — в соответствии с требованиями, которыевыдвигаются в определенных условиях (ст. 193 ХКУ).
Довыполнения хозяйственных договоров применяются соответствующие положения Гражданскогокодекса Украины с учетом особенностей, предусмотренных ГКУ[9].
Каждаясторона должна принять все меры для надлежащего выполнения ею обязательств сучетом интересов второй стороны и обеспечения общехозяйственного интереса.Нарушение обязательств является основанием для применения хозяйственныхсанкций, предусмотренных ХКУ, законами Украины или договором.
Применениехозяйственных санкций к субъекту, который нарушил обязательство, не освобождаетэтого субъекта от обязанности выполнить обязательство в натуре, кроме случаев,когда другое предусмотрено законом или договором или если управляющая сторонаотказалась от принятия выполнения обязательства.
Управляющаясторона имеет право не принимать выполнения обязательства частями, если другоене предусмотрено законом, другими нормативно правовыми актами или договором,или не выплывает из содержания обязательства.
Обязаннаясторона имеет право выполнить обязательство досрочно, если другое непредусмотрено законом, другим нормативно правовым актом или договором или невыплывает из содержания обязательства.
Обязаннаясторона имеет право отказаться от выполнения обязательства в случаенеподобающего выполнения второй стороной обязанностей, которые являютсянеобходимым условием выполнения.
Запрещаютсяодносторонний отказ от выполнения обязательств, кроме случаев, предусмотренныхзаконом, и отказ от выполнения или отсрочки выполнения из мотива, чтообязательство второй стороны по другому договору не было выполнено насоответствующем уровне.
Управляющаясторона, принимая выполнение хозяйственного обязательства, по требованиюобязанной стороны должна выдать письменное удостоверение выполненияобязательства полностью или его части[10].
В статье194 ХКУ определяется, что выполнение хозяйственного обязательства может бытьположено в целом или в части на третье лицо, которое не является стороной в обязательстве.Управляющая сторона обязана принять выполнение, предложенное третьим лицом — непосредственным исполнителем, если из закона, хозяйственного договора илихарактера обязательства не выплывает обязанность стороны выполнитьобязательство лично.
Неподобающеевыполнение обязательства третьим лицом не освобождает сторону от обязанностивыполнить обязательство в натуре, кроме случаев, когда другое предусмотренозаконом или договором или управляющая сторона отказалась от принятия выполненияобязательств.
Всоответствии со ст. 195 ХКУ (передача (делегирование) прав в хозяйственныхобязательствах) управляющий субъект хозяйственного обязательства, если другоене предусмотрено законом, может передать второй стороне за ее согласиемнадлежащие ему за законом, уставом или договором права на получение имуществаот третьего лица с целью решения определенных вопросов относительно управленияимуществом или делегировать права для осуществления хозяйственно-управленческихполномочий. Передача (делегирование) таких прав может быть предопределеноопределенным сроком. Акт передачи прав считается действующим со дня получениясообщения об этом обязанной стороной, а акт делегированияхозяйственно-управленческих полномочий другому субъекту со дня официальногоопубликования настоящего акта. Передача (делегирование) прав предопределяетобязанность субъекта, который получил в результате такой передачи(делегирования) дополнительные полномочия, решать соответствующий к этимполномочиям круг хозяйственных вопросов и отвечать за последствия решений,которые принимает.
Если вхозяйственном обязательстве принимают участие несколько управляющих илинесколько обязанных субъектов, то каждый из управляющих субъектов имеет правотребовать выполнения, а каждый из обязанных субъектов должен выполнитьобязательство в соответствии с частицей этого субъекта, определеннойобязательством. Если это предусмотрено законодательством или договором,обязательство должно выполняться солидарно. При солидарном выполнениихозяйственных обязательств применяются соответствующие положения если другое непредусмотрено законом (ст. 196 ХКУ)[11].
Хозяйственное обязательство подлежитвыполнению за местом, определенным законом, хозяйственным договором, илиместом, которое определено содержанием обязательства.
В случае если место выполненияобязательства не определено, обязательство должно быть выполнено:
— по обязательствам, содержаниемкоторых является передача прав на здание или земельный участок, другогонедвижимого имущества – за местонахождением здания или земельного участка,другого недвижимого имущества;
— по денежным обязательствам – заместонахождением (местом проживания) управляющей стороны на моментвозникновения обязательства, или за ее новым местонахождением (местомпроживания) при условии, что управляющая сторона своевременно сообщила о немобязанной стороне;
— по другим обязательствам – заместонахождением (местом проживания) обязанной стороны, если другое непредусмотрено законом.
В случае отсутствия управляющейстороны, уклонение ее от принятия выполнения или другой просрочки ею выполненияобязанная сторона по денежному обязательству имеет право внести надлежащие занее деньги или передать по обязательству ценные бумаги к депозиту нотариальнойконторы, которая сообщает об этом управляющей стороне. Внесение денег (ценныхбумаг) к депозиту нотариальной конторы считается выполнением обязательства[12].
Всоответствии со статьей 198 ХКУ платежи за денежными обязательствами, которыевозникают в хозяйственных отношениях, осуществляются в безналичной форме илиналичностью через учреждения банков, если другое не установлено законом.
Денежныеобязательства участников хозяйственных отношений должны быть выраженные иподлежащие оплате в гривнах. Денежные обязательства могут выражаться виностранной валюте лишь тогда, когда субъекты ведения хозяйства имеют правоосуществлять расчеты между собой в иностранной валюте в соответствии сзаконодательством. Выполнение обязательств, выраженных в иностранной валюте,осуществляется в соответствии с законом.
Процентыза денежными обязательствами участников хозяйственных отношений применяются вслучаях, размерах и порядке, определенных законом или договором.
Содержаниемденежного обязательства является обязанность должника перенести на кредитораправо собственности на денежные знаки в определенной сумме, если размеробязательства точно зафиксирован в момент его возникновения (например, 100дол.), в определенной сумме ли, если в момент возникновения обязательства егоразмер еще арифметически точно не определенно, но отмечен способ его вычисления(например, за рыночными ценами на день снабжения).
Законодательствоми судебной практикой этот вопрос решен однозначно. Изменения ценности денегигнорируются правом, и к спорным правоотношениям применяется принципноминализма. Впервые он был установлен в праве Англии в 1604 г. по делу Gilbert v Brett. В соответствии с этим принципом должник, невзирая на изменениезолотого содержания денежной единицы, обязан заплатить, а кредитор обязанпринять в платеж денежные знаки, которые являются законным платежным средствомк моменту платежа в количестве, которое составляет номинальную сумму долга. Поотмеченному делу суд признал, что из позиций права фунт всегда является фунтом,которой бы не была его ценность[13].
В СШАпринцип номинализма также был установлен судебной практикой по делам, связанныхс инфляцией эпохи гражданской войны 1861-1865 гг. Позже, в 1933 г. принцип номинализма был сформулирован в федеральном законе (общей резолюции обеих палатконгресса), в одной из статей которого отмечалось, что любое денежноеобязательство должно погашаться долларом за доллар независимо от егообесценения. Актом от 28 октября в 1977 г. общая резолюция была аннулирована, однако это не значит, что США отказались от номиналистической концепцииденежных обязательств, поскольку продолжают действовать правила, установленныев ранее вынесенных судебных решениях.
ВоФранции принцип номинализма сначала был установлен в ст. 1895 ФГК относительнодоговора денежной ссуды, однако судебная практика распространила это правило ина другие соглашения, прибавив отмеченной норме универсального характера.
ВГермании и Швейцарии ГГУ и ШОЗ не содержат указаний относительно принципаноминализма денежных обязательств, выраженных в национальных валютах этихстран, что и стало основанием для отказа в его приложении немецкими судами в20-ые годы ХХ века[14].
Еслиразмер денежного обязательства вычислен в иностранной валюте, то должник имеетправо оплатить в валюте страны, где осуществляется платеж (§244 ГГУ; ст. 84ШОЗ; судебная практика Англии и США), вычислив размер обязательства за курсомна день платежа (§ 244 ГГУ; ст. 84 ШОЗ; ст. 41 Вексельного закона; ст. 36Одинакового чекового закона; ст. 72 закона Англии о векселях 1882 г.; ст. 3-107 ЕТК), если законодательно не установлено другое.
В своевремя большого распространения достало так называемое золотое предостережение,стабилизирующее действие которого заключается в том, что размер денежногообязательства определялся или в золотых монетах определенного веса и пробы, илив бумажных деньгах, но в суммах, за ценностью эквивалентных стоимости,обусловленному количеству золота.
Рядом сзолотыми предостережениями в гражданском и торговом обороте был произведентакой вид предостережений, как валютные. Валютное предостережение — это условиедоговора, который указывает на то, какая валюта является валютой долга, в какойвалюте должен быть сделан платеж и которым должно быть курсовое соотношение междуотмеченными валютами на момент платежа. Периодически в условияхвалютно-финансовых кризисов, когда ни одна из валют не может быть гарантомстабильности ценностного содержания денежных обязательств, применения тольковалютных предостережений не дает желаемый результат.
ВоФранции, Германии и Швейцарии нормы, которые устанавливают принцип номинализма,применяются судебной практикой как диспозитивные. В Англии и США судебнойпрактикой признается, что принцип номинализма, который предусматриваетсяусловием договора в случае отсутствия защитных предостережений в условияхотносительной стабильности валют, всегда применяется к спорным правоотношениям.
Обеспечениевыполнения хозяйственных обязательств
В статье199 ХКУ регламентируется, что выполнение хозяйственных обязательствобеспечивается мероприятиями защиты прав и ответственности участниковхозяйственных отношений, предусмотренными ГКУ и соответствующими законамиУкраины. По согласованию сторон могут применяться предусмотренные законом илитакие, которые не противоречат ему, виды обеспечения выполнения обязательств,которые обычно применяются в хозяйственном (деловому) обращении[15].
Котношениям относительно обеспечения выполнения обязательств участниковхозяйственных отношений применяются соответствующие положения Гражданскогокодекса Украины[16]. Общие положения об обеспечении выполнения обязательстварегулируют виды обеспечения выполнения обязательств статьей 546 (ГКУ).
Выполнение обязательств можетобеспечиваться неустойкой, порукой, гарантией, закладной, содержанием,задатком.
Договором или законом могут бытьустановлены другие виды обеспечения выполнения обязательства. Форма праводействия относительнообеспечения выполнения обязательства регулируется статьей 547 (ГКУ).
Праводействие относительнообеспечения выполнения обязательства совершается в письменной форме.
Праводействие относительнообеспечения выполнения обязательства, совершенное с невыдержанием письменнойформы, является недопустим. Общие условия обеспечения выполненияобязательств регулируются статьей 548 (ГКУ).
Выполнение обязательства (основногообязательства) обеспечивается, если это установлено договором или законом.
Недействительное обязательство не подлежитобеспечению. Недействительность основного обязательства (требования) вызываетнедействительность праводействия относительно его обеспечения, если другое неустановлено этим Гражданским Кодексом Украины.
Недействительность праводействия относительнообеспечения выполнения обязательства не вызывает недействительность основногообязательства.
Эффективным обеспечением выполнениехозяйственных договоров так же являются: неустойка, залог, поручительство, гарантия и задаток.
Неустойка
Неустойкой (штрафом, пеней) являетсяденежная сумма или другое имущество, которые должник должен передать кредиторув случае нарушения должником обязательства.
Штрафом является неустойка, чтовычисляется в процентах от суммы невыполненного или неподобающе выполненногообязательства.
Пеней является неустойка, чтовычисляется в процентах от суммы несвоевременно выполненного денежногообязательства за каждый день просрочки выполнения.
Право на неустойку возникаетнезависимо от наличия у кредитора убытков, нанесенных невыполнением илинеподобающим выполнением обязательства.
Проценты на неустойку ненасчитываются.
Кредитор не имеет права на неустойкув случае, если должник не отвечает за нарушение обязательства.[17]Лицо, которое нарушило обязательство, освобождается от ответственности занарушение обязательства, если она доведет, что это нарушение произошло врезультате случая или непреодолимой силы. Не считается случаем, в частности, невыполнениесвоих обязанностей контрагентом должника, отсутствие на рынке товаров, нужныхдля выполнения обязательства, отсутствие у должника необходимых средств[18].
Предметом неустойки может бытьденежная сумма, движимое и недвижимое имущество. Если предметом неустойкиявляется денежная сумма, ее размер устанавливается договором или актомгражданского законодательства. Размер неустойки, установленный законом, можетбыть увеличен в договоре. Стороны могут договориться об уменьшении размеранеустойки, установленного актом гражданского законодательства, кроме случаев,предусмотренных законом.
Размер неустойки может быть уменьшенпо решению суда, если он значительно превышает размер убытков, и при наличиидругих обстоятельств, которые имеют существенное значение.
Уплата (передача) неустойки неосвобождает должника от выполнения своего долга в натуре.
Уплата (передача) неустойки не лишаеткредитора права на возмещение убытков, нанесенных невыполнением илинеподобающим выполнением обязательства[19]. Штрафные санкции[20].
Штрафными санкциями в ХКУ признаютсяхозяйственные санкции в виде денежной суммы (неустойка, штраф, пеня), которуюучастник хозяйственных отношений обязан оплатить в случае нарушения им правилосуществления хозяйственной деятельности, невыполнения или неподобающеговыполнения хозяйственного обязательства.
Субъектами права применения штрафныхсанкций являются участники отношений в сфере ведения хозяйства, (участникамиотношений в сфере ведения хозяйства являются субъекты ведения, хозяйствапотребители, органы государственной власти и органы местного самоуправления,наделены хозяйственной компетенцией, а также граждане, общественные и другиеорганизации, которые выступают основателями субъектов ведения хозяйства илиосуществляют относительно них хозяйственные организационно полномочия на основеотношений собственности).
Законом относительно отдельных видовобязательств может быть определен размер штрафных санкций, изменение которогопо согласованию сторон не допускается.
В случае, если нарушено хозяйственноеобязательство, в котором хотя бы одна сторона является субъектом веденияхозяйства, что принадлежит к государственному сектору экономики, или нарушениясвязанное с выполнением государственного контракта, или выполненияобязательство финансируется за счет Государственного бюджета Украины или засчет государственного кредита, штрафные санкции применяются, если другое непредусмотрено законом или договором, в таких размерах:
— за нарушение условий обязательстваотносительно качества (комплектности) товаров (работ, услуг) стягивается штрафв размере двадцати процентов стоимости некачественных (некомплектных) товаров(работ, услуг);
— за нарушение сроков выполнения обязательствастягивается пеня в размере 0,1 процента стоимости товаров (работ, услуг), изкоторых допущена просрочка выполнения за каждый день просрочки, а за просрочкусвыше тридцати дней дополнительно стягивается штраф в размере семи процентовуказанной стоимости.
В случае, если размер штрафныхсанкций законом не определено, санкции применяются в размере, предусмотренномдоговором. При этом размер санкций может быть установлен договором в процентномотношении к сумме невыполненной части обязательства или в определенной,определенной денежной сумме, либо в процентном отношении к сумме обязательстванезависимо от степени его выполнения, либо в кратном размере к стоимоститоваров (работ, услуг).
В случае недостижения согласия междусторонами относительно установления и размера штрафных санкций за нарушениеобязательства спор может быть решен в судебном порядке по заявлениюзаинтересованной стороны в соответствии с требованиями ХКУ.
Штрафные санкции за нарушениеденежных обязательств устанавливаются в процентах, размер которых определяетсяучетной ставкой Национального банка Украины, за все время пользования чужимисредствами, если другой размер проценты не предусмотрены законом или договором.
Размер штрафных санкций, чтоприменяются в внутрихозяйственных отношениях за нарушение обязательств,определяется соответствующим субъектом ведения хозяйства — хозяйственнойорганизацией.
Если за невыполнение или неподобающеевыполнение обязательства установлены штрафные санкции, то убытки возмещаются вчасти, не покрытой этими санкциями.
Законом или договором могут бытьпредусмотрены случаи, когда:
— допускается взыскание толькоштрафных санкций;
— убытки могут быть взысканы в полнойсумме сверх штрафных санкций;
— за выбором кредитора могут бытьвзысканы либо убытки, либо штрафные санкции.
Требование относительно уплатыштрафных санкций за хозяйственное правонарушение может заявить участникхозяйственных отношений, права или законные интересы которого нарушено, а вслучаях, предусмотренных законом, — уполномоченный орган, наделенныйхозяйственной компетенцией.
Проценты за неправомерное пользованиечужими средствами исправляются по день уплаты суммы этих средств кредитору,если законом или договором не установлены для начисления проценты другой срок.
По денежному обязательству должник недолжен платить проценты за время просрочки кредитора.
Начисление штрафных санкций запросрочку выполнения обязательства, если другое не установлено законом илидоговором, прекращается через шесть месяцев от дня, когда обязательство должнобыло быть выполнено.
В случаях, предусмотренных законом,штрафные санкции за нарушение хозяйственных обязательств стягиваются судом вдоход государства.
В случае, если надлежащие к уплатештрафные санкции излишне большие сравнительно с убытками кредитора, суд имеетправо уменьшить размер санкций. При этом должно быть принято во внимание:степень выполнения обязательства должником; имущественное состояние сторон,которые принимают участие в обязательстве; не только имущественные, но и другиеинтересы сторон, которые заслуживают на внимание.
Если нарушение обязательства ненанесло ущерба другим участникам хозяйственных отношений, суд может с учетоминтересов должника уменьшить размер надлежащих к уплате штрафных санкций.
Уплата штрафных санкций за невыполнениеили неподобающее выполнение хозяйственного обязательства не освобождаетдолжника от выполнения обязательства в натуре, кроме случаев, примененияхозяйственных санкций к субъекту, который нарушил обязательство, не освобождаетэтого субъекта от обязанности выполнить обязательство в натуре, кроме случаев,когда другое предусмотрено законом либо договором, либо управляющая сторонаотказалась от принятия выполнения обязательства[21].
За нарушение хозяйственныхобязательств к субъектам ведения хозяйства и других участников хозяйственныхотношений могут применяться хозяйственные оперативно санкции — мероприятияоперативного влияния на правонарушителя с целью прекращения или предупрежденияповторения нарушений обязательства, что используются самими сторонамиобязательства в одностороннем порядке.
К субъекту, который нарушилхозяйственное обязательство, могут быть применены лишь те хозяйственныеоперативно санкции, применение которых предусмотрено договором.
Хозяйственные Оперативно санкцииприменяются независимо от вины субъекта, который нарушил хозяйственноеобязательство.
В хозяйственных договорах сторонымогут предусматривать использование таких видов хозяйственных оперативносанкций:
1) односторонний отказ от выполнениясвоего обязательства управненою стороной, с освобождением ее от ответственностиза это — в случае нарушения обязательства второй стороной;
отказ от оплаты по обязательству,которое выполнено неподобающим образом или досрочно выполнено должником безсогласия второй стороны;
отсрочка отгрузки продукции иливыполнения работ в результате просрочки выставления аккредитива плательщиком,прекращение выдачи банковских займов и тому подобное;
2) отказ управляющей стороныобязательства от принятия последующего выполнения обязательства, нарушенноговторой стороной, или возвращение в одностороннем порядке выполненногокредитором по обязательству (списание из счета должника в безакцентном порядкесредств, оплаченных за некачественную продукцию, и тому подобное);
3) установление в одностороннемпорядке на будущее дополнительных гарантий надлежащего выполнения обязательствстороной, которая нарушила обязательство: изменение порядка оплаты продукции(работ, услуг), перевод плательщика на предыдущую оплату продукции (работ,услуг) или на оплату после проверки их качества и тому подобное;
4) отказ от установления на будущеехозяйственных отношений со стороной, которая нарушает обязательство.
Стороны могут предусмотреть вдоговоре также другие хозяйственные оперативно санкции.
Основанием для примененияхозяйственных оперативно санкций является факт нарушения хозяйственногообязательства второй стороной. Хозяйственные Оперативно санкции применяютсястороной, которая потерпела от правонарушения, во внесудебном порядке и безпредыдущего предъявления претензии нарушителю обязательства.
Порядок применения сторонамиконкретных хозяйственных оперативно санкций определяется договором. В случаенесогласия с применением хозяйственной оперативно санкции заинтересованнаясторона может обратиться в суд с заявлением об отмене такой санкции ивозмещении убытков, нанесенных ее применением.
Хозяйственные Оперативно санкциимогут применяться одновременно с возмещением убытков и взысканием штрафныхсанкций[22].
Поручительство и гарантия[23].
По договору поруки поручитель поручаетсяперед кредитором должника за выполнение им своей обязанности. Поручительотвечает перед кредитором за нарушение обязательства должником.
Порукой может обеспечиватьсявыполнение обязательства частично или в полном объеме.
Поручителем может быть одно лицо илинесколько лиц.
В случае нарушения должникомобязательства, обеспеченного порукой, должник и поручитель отвечают передкредитором как солидарные должники, если договором поруки не установленадополнительная ответственность поручителя.
Поручитель отвечает перед кредиторомв том же объеме, что и должник, включая уплату основного долга, процентов,неустойки, возмещения убытков, если другое не установлено договором поруки.
Лица, которые совместно дали поруку,отвечают перед кредитором солидарно, если другое не установлено договоромпоруки.
В случае получения требованиякредитора поручитель обязан сообщить об этом должнику, а в случае предъявленияк нему иска — подать ходатайство о привлечении должника к участию в деле.
Если поручитель не сообщит должнику отребовании кредитора и сам выполнит обязательство, должник имеет правовыдвинуть против требования поручителя все возражения, которые он имел противтребования кредитора.
Поручитель имеет право выдвинутьпротив требования кредитора возражения, которые мог бы выдвинуть сам должник,при условии, что эти возражения не связаны с лицом должника. Поручитель имеетправо выдвинуть эти возражения также в случае, если должник отказался от нихили признал свой долг.
После выполнения поручителемобязательства, обеспеченного порукой, кредитор должен вручить ему документы,которые подтверждают эту обязанность должника.
К поручителю, который выполнилобязательство, обеспеченное порукой, переходят все права кредитора в этомобязательстве, в том числе и те, что обеспечивали его выполнение.
К каждому из нескольких поручителей,которые выполнили обязательство, обеспеченное порукой, переходят правакредитора в размере части обязанности, что выполнена им.
Должник, который выполнилобязательство, обеспеченное порукой, должен немедленно сообщить об этомпоручителю.
Поручитель, который выполнилобязательство, обеспеченное порукой, в связи с ненаправлением ему должникомсообщения о выполнении им своей обязанности, имеет право взыскать из кредиторабезосновательно полученное или предъявить обратное требование к должнику.
Порука прекращается:
— с прекращением обеспеченного еюобязательства, а также в случае изменения обязательства без согласияпоручителя, в результате чего увеличивается объем его ответственности.
— если после наступления срокавыполнения обязательства кредитор отказался принять надлежащее выполнение,предложенное должником или поручителем.
— в случае перевода долга на другоелицо, если поручитель не поручился за нового должника.
— по окончании срока, установленногов договоре поруки. В случае, если такой срок не установлен, порукапрекращается, если кредитор на протяжении шести месяцев от дня наступлениясрока выполнения основного обязательства не предъявит требования к поручителю.Если срок основного обязательства не установлен или установлен моментомпредъявления требования, порука прекращается, если кредитор не предъявит иска кпоручителю на протяжении одного года от дня заключения договора поруки[24].
Обязательствосубъектов ведения хозяйства, которые принадлежат к государственному секторуэкономики, могут быть обеспечены государственной гарантией в случаях и вспособ, что предусматриваются законом.
Гарантииобеспечения выполнения хозяйственных обязательств является специфическимсредством обеспечения выполнения хозяйственных обязательств путем письменногоподтверждения (гарантийного письма) банком, другим кредитным учреждением,страховой организацией (банковская гарантия) об удовлетворении требованийуправляющей стороны в размере полной денежной суммы, отмеченной в письменномподтверждении, если третье лицо (обязана сторона) не выполнит указанное в немопределено обязательство, или наступят другие условия, предусмотренные всоответствующем подтверждении (ст. 200 ХКУ)[25].
Обязательствоза банковской гарантией выполняется лишь по письменному требованию управляющейстороны.
Гарантимеет право выдвинуть управляющей стороне лишь те претензии, выдвижение которыхдопускается гарантийным письмом. Обязанная сторона не имеет право выдвинутьгаранту возражения, которые она могла бы выдвинуть управляющей стороне, если еедоговор с гарантом не содержит обязательства гаранта внести в гарантийноеписьмо предостережение относительно выдвижения таких возражений[26].
Котношениям банковской гарантии применяются соответствующие положенияГражданского кодекса Украины[27].
За гарантией банк, другое финансовоеучреждение, страховая организация (гарант) гарантирует перед кредитором(бенефициаром) выполнения должником (принципалом) своего долга.
Гарант отвечает перед кредитором занарушение обязательства должником.
Гарантия действует на протяжениисрока, на который она выданная.
Гарантия является действующей от дняее выдачи, если в ней не установлено другое.
Гарантия не может быть отозванагарантом, если в ней не установлено другое.
Обязательство гаранта передкредитором не зависит от основного обязательства (его прекращения или недействительности),в частности и тогда, когда в гарантии содержится ссылка на основноеобязательство.
В случае нарушения должникомобязательства, обеспеченного гарантией, гарант обязан оплатить кредиторуденежную сумму в соответствии с условиями гарантии.
Требование кредитора к гаранту обуплате денежной суммы в соответствии с выданной им гарантией предъявляется вписьменной форме. До требования добавляются документы, указанные в гарантии.
В требовании к гаранту или вприбавленных к ней документах кредитор должен указать, в чем заключаетсянарушение должником основного обязательства, обеспеченного гарантией.
Кредитор может предъявить требованиек гаранту в пределах срока, установленного в гарантии, на который она выдана.
Кредитор не может передавать другомулицу право требования к гаранту, если другое не установлено гарантией.
После получения требования кредиторагарант должен немедленно сообщить об этом должнику и передать ему копиитребования вместе с прибавленными к ней документами.
Гарант должен рассмотреть требованиекредитора вместе с прибавленными к ней документами в установленный в гарантиисрок, а в случае его отсутствия — в срок и установить соответствие требования иприбавленных к ней документов условиям гарантии.
Гарант имеет право отказаться отудовлетворения требования кредитора, если требование или прибавленные к нейдокументы не отвечают условиям гарантии или если они поданы гаранту поокончании срока действия гарантии.
Гарант должен немедленно сообщитькредитору об отказе от удовлетворения его требования.
Если гарант после предъявления к немутребования кредитора узнал о недействительности основного обязательства или оего прекращении, он должен немедленно сообщить об этом кредитору и должнику.
Повторное требование кредитора,полученная гарантом после такого сообщения, подлежит удовольствию.
Обязанность гаранта перед кредиторомограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.
В случае нарушения гарантом своейобязанности его ответственность перед кредитором не ограничивается суммой, накоторую выдана гарантия, если другое не установлено в гарантии.
Гарант имеет право на оплату услуг,предоставленных им должнику.
Обязательство гаранта передкредитором прекращается в случае:
1) уплаты кредитору суммы, на которуювыдана гарантия;
2) окончание срока действия гарантии;
3) отказы кредитора от своих прав загарантией путем возвращения ее гаранту или путем представления гарантуписьменного заявления об освобождении его от обязанностей за гарантией.
Гарант, которому стало известно о прекращениигарантии, должен немедленно сообщить об этом должнику.
Гарант имеет право на обратноетребование (регресс) к должнику в пределах суммы, оплаченной им за гарантиейкредитору, если другое не установлено договором между гарантом и должником.
Гарант не имеет права на обратноетребование (регресс) к должнику в случае, если сумма, оплаченная гарантомкредитору, не отвечает условиям гарантии, если другое не установлено договороммежду гарантом и должником[28].
В статье201 ХКУ определяются общехозяйственные (публичные) гарантии выполненияобязательств: «С целью нейтрализации неблагоприятных последствий отэкономических преступлений законом может быть предусмотрено обязанностькоммерческих банков, страховщиков, акционерных обществ и других субъектовведения хозяйства, которые привлекают средства или ценные бумаги граждан июридических лиц, передавать часть своих средств для формирования единственногострахового фонда публичного залога».
Залог.
Обеспечениенадлежащего исполнения обязательств залогом регулируются статьями 572-593 ГКУ иЗаконом Украины «О залоге».
В силу закладной кредитор(залогодержатель) имеет право в случае невыполнения должником (залогодателем)обязательства, обеспеченного закладной, получить удовольствие за счетзаставленного имущества преимущественно перед другими кредиторами этогодолжника, если другое не установлено законом (право закладной).
Закладная возникает на основаниидоговора, закона или решения суда.
К закладной, которая возникает наосновании закона, применяются положения Гражданского Кодекса Украины,относительно закладной, которая возникает на основании договора, если другое неустановлено законом. Отдельные виды залогов
Ипотекой является закладнаянедвижимого имущества, что остается во владении залогодателя или третьего лица.
Заведением является закладнаядвижимого имущества, что передается во владение залогодержателя или за егоприказом — во владение третьему лицу.
Правила об ипотеке земли и другихотдельных видах закладных устанавливаются законом.
Предметом закладной может бытькакое-нибудь имущество (в частности вещь, ценные бумаги, имущественные права),что может быть отчуждено залогодателем и на которое может быть взысканиеобращения.
Предметом закладной может быть имущество,которое залогодатель приобретет после возникновения закладной (будущий урожай,приплод скота и тому подобное).
Права залогодержателя (правозакладной) на вещь, которая является предметом закладной, распространяются наее принадлежности, если другое не установлено договором. Право закладнойраспространяется на плоды, продукцию и доходы, получены от использованиязаставленного имущества, в случаях, установленных договором.
СогласноЗакону Украины «О залоге» различают следующие виды залога:
1.Ипотека (залог земли, недвижимого имущества, при котором земля или имущество,являющееся предметом залога, остается у залогодателя или у третьего лица).
2.Залог товаров в обороте или переработке (предметом данного вида залога могутбыть сырье, полуфабрикаты, комплектующие изделия, готовая продукция и т. п.).
3.Заклад (залог движимого имущества, при котором имущество, являющееся предметомзалога, передается залогодателем во владение залогодержателя).
4.Залог имущественных прав.
5.Залог ценных бумаг[29].
Предметом закладной не могут бытьнациональные, культурные и исторические ценности, которые являются объектамиправа государственной собственности и занесены или подлежат заносу кГосударственному реестру национального культурного наследия.
Предметом закладной не могут бытьтребования, которые имеют личный характер, а также другие требования, закладнаякоторых запрещена законом.
Предмет закладной остается у залогодателя,если другое не установлено договором или законом.
Закладная отдельных видов имуществаможет быть запрещена или ограничена законом.
Если предметом закладной являетсянедвижимое имущество, а также в других случаях, установленных законом, договорзакладной подлежит нотариальному удостоверению.
Закладная недвижимого имуществаподлежит государственной регистрации в случаях и в порядке, установленныхзаконом.
Закладная движимого имущества можетбыть зарегистрирована на основании заявления залогодержателя или залогодателя свнесением записи к Государственному реестру обременений движимого имущества.
Моментом регистрации закладнойявляется дата и время внесения соответствующей записи к Государственномуреестру обременений движимого имущества.
Имущество, что есть в общейсобственности, может быть передано в закладную лишь при согласии всехсовладельцев.
Предмет закладной может быть замененлишь при согласии залогодержателя, если другое не установлено договором илизаконом.
Риск случайного уничтожения илислучайного повреждения предмета закладной несет владелец заставленного имущества,если другое не установлено договором или законом.
Если предмет закладной не подлежитобязательному страхованию, он может быть застрахован при согласии сторон насогласованную сумму.
В случае наступления страховогослучая предметом закладной становится право требования к страховщику.
Оценка предмета закладнойосуществляется в случаях, установленных договором или законом.
Оценка предмета закладнойосуществляется залогодателем вместе с залогодержателем в соответствии собычными ценами, которые сложились на момент возникновения права закладной,если другой порядок оценки предмета закладной не установлен договором илизаконом.
Залогодателем может быть владелецвещи или лицо, которому принадлежит имущественное право, а также лицо, которомувладелец вещи или лицо, которому принадлежит имущественное право, передали вещьили имущественное право с правом их закладной[30].
Закладная права на чужую вещьосуществляется при согласии владельца этой вещи, если для отчуждения этого правав соответствии с договором или законом нужное согласие владельца. Содержание договора закладной:
В договоре закладной определяютсясуть, размер и срок выполнения обязательства, обеспеченного закладной, подаетсяописание предмета закладной, а также определяются другие условия, согласованныесторонами договора.
Описание предмета закладной вдоговоре закладной может быть подан в общей форме (указание на видзаставленного имущества и тому подобное).
Право закладной возникает с моментазаключения договора закладной, а в случаях, когда договор подлежитнотариальному удостоверению, — с момента его нотариального удостоверения.
Залогодатель имеет право:пользоваться предметом закладной в соответствии с его назначением; отчуждатьпредмет закладной, передавать его в пользование другому лицу или иным образомраспоряжаться им лишь при согласии залогодержателя, если другое не установленодоговором; завещать заставленное имущество; пользоваться переданным емупредметом закладной лишь в случаях, установленных договором.
Лицо, которое владеет предметомзакладной, обязано, если другое не установлено договором, принимать меры,необходимые для сохранения предмета закладной.
Следующая закладная имущества, чтоуже заставлено, допускается, если другое не установлено предыдущим договоромзакладной или законом.
В случае невыполнения обязательства,обеспечения закладной, залогодержатель приобретает право обращения взыскания напредмет закладной.
За счет предмета закладнойзалогодержатель имеет право удовлетворить в полном объеме свое требование, чтоопределено на момент фактического удовольствия, включая уплату процентов,неустойки, возмещения убытков, нанесенных нарушениям обязательства, необходимыхрасходов на содержание заставленного имущества, а также расходов, понесенных всвязи с предъявлением требования, если другое не установлено договором.
Залогодержатель приобретает правообращения взыскания на предмет закладной в случае, когда обязательство не будетвыполнен в установленный срок (срок), если другое не установлено договором илизаконом.
В случае ликвидации юридического лица- залогодатель приобретает право обращения взыскания на заставленное имуществонезависимо от наступления срока выполнения обязательства, обеспеченногозакладной.
Реализация предмета закладной, накоторый взыскание обращения, осуществляется путем его продажи из публичныхторгов, если другое не установлено договором или законом. Порядок реализациипредмета закладной из публичных торгов устанавливается законом.
Если сумма, полученная от реализациипредмета закладной, не покрывает требования залогодержателя, он имеет правополучить сумму, которой не хватает, из другого имущества должника в порядкеочередности в соответствии с статьей 112 ГКУ, если другое не установленодоговором или законом[31].
Залогодержатель имеет право требоватьдосрочного выполнения обязательства, обеспеченного закладной, в случае:
1) передача залогодателем предметазакладной другому лицу без согласия залогодержателя, если получение такогосогласия было необходимым;
2) нарушение залогодателем правил озамене предмета закладной;
3) потери предмета закладной приобстоятельствах, за которые залогодержатель не отвечает, если залогодатель незаменил или не возобновил предмет закладной.
Залогодержатель имеет право требоватьдосрочного выполнения обязательства, обеспеченного закладной, а если еготребование не будет довольна, — обратить взыскание на предмет закладной:
1) в случае нарушения залогодателем правило следующей закладной;
2) в случае нарушения залогодателем правило распоряжении предметом закладной;
3) в других случаях, установленныхдоговором.
Право закладной прекращается в случае:
1) прекращение обязательства,обеспеченного закладной;
2) потери предмета закладной, если залогодательне заменил предмет закладной;
3) реализации предмета закладной;
4) приобретение залогодержателемправа собственности на предмет закладной.
Право закладной прекращается также вдругих случаях, установленных законом.
В случае прекращения права закладнойна недвижимое имущество к государственному реестру вносятся соответствующиеданные.
В случае прекращения права закладнойв результате выполнения обеспеченного закладной обязательства залогодержатель,во владении которого находилось заставленное имущество, обязанный немедленноповернуть его залогодателю. Задаток
Задатком является денежная сумма илидвижимое имущество, что кажется кредитору должником в счет надлежащих из негопо договору платежей, в подтверждение обязательства и на обеспечение еговыполнения.
Если не будет установлено, что сумма,оплаченная в счет надлежащих из должника платежей, является задатком, онасчитается авансом. Правовые последствия нарушения илипрекращения обязательства, обеспеченного задатком:
— если нарушение обязательствапроизошло по вине должника, задаток остается у кредитора;
— если нарушение обязательствапроизошло по вине кредитора, он обязан вернуть должнику задаток и дополнительнооплатить сумму в размере задатка или его стоимости;
— сторона, виновная в нарушенииобязательства, должен возместить второй стороне убытки в сумме, на которую онипревышают размер (стоимость) задатка, если другое не установлено договором;
— в случае прекращения обязательствак началу его выполнения или в результате невозможности его выполнения задатокподлежит возвращению[32].
Содержание.
Близкимк залогу как вещественному способу обеспечения есть содержание. В действующемгражданском законодательстве есть лишь отдельные нормы о содержании вещей какспособе обеспечения денежных требований кредитора. Да, за ст. 163 Кодексаторговой мореходности, принимая груз от перевозчика, получатель долженвозместить расходы, сделанные перевозчиком за счет груза, внести плату запростой судна в порту выгрузки, а также оплатить фрахт и плату за простой впорту нагрузки, если это предусмотрено в коносаменте или другом документе, наоснове которого перевозился груз, а в случае общей аварии внести аварийныйвзнос или предоставить надлежащее обеспечение. Перевозчик может не выдаватьгруз к уплате отмеченных сумм или предоставлению обеспечения. Право содержаниягруза перевозчик хранит в случае сдачи его на состав, который не принадлежитполучателю, при условии сообщения владельца состава о таком праве. Общиеположения о содержании как вещественном способе обеспечения выполненияобязательств содержатся в статьях 594-597 ГК.
Сутьсодержания заключается в том, что кредитор, в которого находилась вещь, что еенадлежит передать должнику или лицу, отмеченному должником, в случае невыполнениядолжником в срок обязательства относительно оплаты этой вещи или компенсациикредитору связанных с ней расходов и других убытков имеет право удерживать еедо тех пор, пока соответствующее обеспечение не будет выполнено. Содержаниямвещи могут обеспечиваться и другие требования кредитора, если это предусмотреносоглашением сторон. Кредитор, который удерживает вещь, обязан немедленносообщить должнику относительно этого содержания. Кредитор не имеет правопользоваться удерживаемым имуществом и несет риск случайного уничтожения илислучайной порчи удерживаемой вещи, если другое не предусмотрено законом. Онотвечает за потерю, порчу или повреждение удерживаемого имущества, если недокажет, что это произошло в результате действия непреодолимой силы
Конечно, удерживания вещи кредитором не порождает возникновение у негоправа собственности на эту вещь. Должник, который является владельцемудерживаемой вещи, хранит право распоряжаться ею. В этом случае он долженсообщить приобретателя вещи о факте содержания вещи и права кредитора. Кредиторже имеет право удерживать вещь, которая находится у него, независимо отприобретения третьими лицами прав на нее, если эти права возникли после того,как вещь попала во владение кредитора. Требования кредитора, который удерживаетвещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, что предусмотренныедля удовлетворения требований, обеспеченных залогом.
Заключение
Внынешних условиях особенно растет роль договора как универсальной и самойцелесообразной формы опосредствования товарно-денежных отношений. В процессахразгосударствления и приватизации хозяйственному договору принадлежит главноеместо среди форм, которые используются для преодоления монополиигосударственной собственности (покупка-продажа государственного имущества черезаукционы, конкурсы, биржи и тому подобное).
Всебольшее распространение получает договорный порядок создания новыхпредпринимательских структур: хозяйственных обществ, совместных предприятий сучастием зарубежных партнеров, хозяйственных ассоциаций но др. Правовой основойсоздания таких организаций становится учредительный договор. В нем основателиобязываются образовать юридическое лицо, определяют порядок совместнойдеятельности из ее создания, условия передачи у ее владения, пользования ираспоряжения своего имущества и участия в ее деятельности. Договоромопределяются также условия и порядок распределения между основателями прибыли иубытков, управления деятельностью юридического лица, выхода основателей из еесостава и тому подобное.
Переходк рыночной экономике и именно функционированию рыночного механизма возможныелишь при условии, что основная масса товаропроизводителей – предприятий,граждан – имеет свободу хозяйственной деятельности и предпринимательства.Результаты этой деятельности реализуются на рынке товаров и услуг на договорныхпринципах. Переход к рынку сопровождается сужением планово административноговлияния государства на имущественные отношения, следовательно расширяетсясвобода выбора партнеров в хозяйственных связках и определения содержаниядоговорных обязательств. Это касается в первую очередь договоров, направленныхна обеспечение потребностей юридических и физических лиц в материальных,энергетических, продовольственных ресурсах (покупка-продажа, поставка, контрактация,мина, бартер, снабжение энергии и тому подобное). Не уменьшается и рольдоговоров имущественного найма (аренды, лизинга, проката и тому подобное), спомощью которых опосредствуют отношения из временного владения и пользованияимуществом. Растет значение договоров подрядного типа, договоров опредоставлении разного рода услуг гражданам и организациями (договорыподотряда, о предоставлении посреднических услуг, на рекламу продукции и томуподобное).
Свнедрением патентной системы охраны прав на изобретения, полезные модели ипромышленные образцы повышается роль лицензионных договоров как основнойправовой формы передачи исключительного права на использование этих результатовтехнического творчества. Договорная форма используется и для уступкиисключительного права на знаки для товаров и услуг, права на секретыпроизводства (ноу-хау) и тому подобное. Расширение круга возможных объектовстраховой охраны, к которым принадлежит ожидаемая прибыль, рискпредпринимательской деятельности и тому подобное, тоже ведут к разнообразитформы добровольного (договорного) страхования с конкуренцией страховыхорганизаций. Следовательно, сфера применения хозяйственных договоров все большерасширяется.
Задача11
Владелец частного предприятия «Агат»решил реорганизовать его в открытое акционерное общество.
1.Какие преимущества и недостатки такогорешения?
2. Что нужно сделать владельцу дляосуществления реорганизации?Преимущества акционерного общества передЧП: — акционерное общество может вести болееразветвленную предпринимательскую деятельность чем ЧП; — определенные виды АО могут управлятьгосударственным имуществом, коммунальным имуществом; — АО может производить слияние иуправление с другими предприятиями, путем выкупа определенного пакета акцийдругого предприятия; — АО отвечает по своим обязательствам всемпринадлежащим ему имуществом, акционеры, АО отвечают по обязательствам обществатолько в пределах стоимости принадлежащих им акций, в то время какгражданин-предприниматель отвечает по своим обязательствам всем своимимуществом, на которое в соответствии с законом может быть обращение взыскание.Недостатки акционерного общества перед ЧП: — ЧП работает на едином налоге, чтопозволяет экономить на отчислениях в бюджет; — обязательным условием созданием АО являетсяформирование уставного фонда в размере установленном законодательством (вданное время не менее 1250 минимальных заработных плат), а для ЧП этого нетребуется.
— процедурасоздания АО предусмотренная законодательством сложнее и длительнее чемпроцедура создания ЧП.В соответствии со статьей 3 Закона «Оакционерных обществах»: Акционерное общество может быть создано путем основанияили слияния, деления, выдела или превращения предпринимательского(предпринимательских) общества, государственного (государственных),коммунального (коммунальных) и других предприятий в акционерное общество.
/>Акционерами общества признаются физические и юридическиелица, а также государство в лице органа, уполномоченного управлятьгосударственным имуществом, или территориальное общество в лице органа,уполномоченного управлять коммунальным имуществом, которые являются владельцамиакций общества.
/>Акционерное общество не может иметь единственным участникомдругого предпринимательского общества, участником которого является однаперсона. Акционерное общество не может иметь в своем составе лишьакционеров-юридических лиц единственным участником которых является одна и таже персона. />
Никакиеобязанности акционеров, которые противореччат закону, не могут определятьсяуставом или другими документами общества.
/>/>Основателями акционерного обществамогут быть одна, две или больше лиц.
/>Основателями может заключаться учредительный договор, вкотором определяются порядок осуществления совместной деятельности относительносоздания акционерного общества, количество, тип и класс акций, которые подлежатприобретению каждым основателем, нарицательная стоимость и стоимостьприобретения этих акций, строк и форма уплаты стоимости акций, строк действиядоговора.
/>Для создания акционерного общества основатели должны провестизакрытое (частное) размещение его акций, учредительные сборы и осуществитьгосударственную регистрацию акционерного общества.
/>Основательный договор не является учредительным документомобщества и действует к дате регистрации Государственной комиссией по ценнымбумагам и фондовому рынку отчета о результатах закрытого (частного) размещенияакций.
/>Основательный договор заключается в письменной форме. Еслиобщество создается при участии физических лиц их подписи на учредительномдоговоре подлежат нотариальному засвидетельствованию.
/>В случае основания общества одной персоной учредительныйдоговор не заключается.
/>В случае основания акционерного общества его акции подлежатразмещению исключительно среди его основателей путем частного размещения.Публичное размещение акций общества может осуществляться по получениисвидетельства о регистрации первого выпуска акций.
/>Особливости создания акционерного общества путем слияния,деления, выдела или превращения предпринимательского (предпринимательских)обществ, государственного (государственных) и коммунального (коммунальных)предприятий в акционерное общество определяются Государственной комиссией поценным бумагам и фондовому рынку, а при участии государственных и/иликоммунальных предприятий — Государственной комиссией по ценным бумагам ифондовому рынку по согласованию с Фондом государственного имущества Украине.
Спринятием Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины о хозяйственныхдействиях» от 23 декабря 1997 года внесены поправки, которые свели, практическина нет принципиальные отличия ЗАО и ОАО. Единственным отличием ЗАО от ОАО сталаневозможным подписаться на акции другим лицам в процессе учреждения и обращенияна бирже акций учреждаемого общества.
Владельцучастного предприятия «Агат», для реорганизации предприятия в открытоеакционерное общество, нужно выполнить такие действия:
/>/>1) принять собранием основателейрешение о создании акционерного общества и о размещении акций;
/>2) представить заявление и всех необходимых документов нарегистрацию выпуска акций к Государственной комиссии по ценным бумагам ифондовому рынку;
/>3) зарегистрировать Государственной комиссией по ценнымбумагам и фондовому рынку выпуск акций и выдача временного свидетельства орегистрации выпуска акций;
/>4) присвоить акциям международный идентификационный номерценных бумаг;
/>5) заключить с депозитарием ценных бумаг договора обобслуживании эмиссии акций или с регистратором именных ценных бумаг договора оведении реестра владельцев именных ценных бумаг;
/>6) разместить акции среди основателей общества;
/>7) оплатить основателями полной нарицательной стоимостиакций;
/>8) утвердить учредительными собраниями общества результатовразмещения акций среди основателей общества, утвердить устав общества, а такжепринять другие решения, предусмотренные законом;
/>9) зарегистрировать общество и его устава в органах государственнойрегистрации;
/>10) представить Государственной комиссии по ценным бумагам ифондовому рынку отчет о результатах размещения акций;
/>11) зарегистрировать в Государственной комиссии по ценнымбумагам и фондовому рынку отчет о результатах размещения акций;
/>12) получить свидетельство о государственной регистрациивыпуска акций;
/>13) выдать основателям общества документов, которыеподтверждают право собственности на акции.
Учредительнымдокументом акционерного общества является его устав.
Уставакционерного общества повинен содержать сведения о:
1)полное и сокращено наименование общества украинским языком;
2)тип общества;
3)размер уставного капитала;
4)размер резервного капитала;
5)нарицательную стоимость и общее количество акций, количество кожного типаразмещенных обществом акций, в том числе количество кожного классапривилегированных акций, а также последствия невыполнения обязательств извыкупа акций;
6)условия и порядок конвертации привилегированных акций определенного класса впростые акции общества или в привилегированные акции другого класса в случаях,если обществом предусмотрен выпуск привилегированных акций;
7)прав — владельцев привилегированных акций кожного класса акционеров;
8)наличие подавляющего имеет рацию акционеров частного общества на приобретениеакций этого общества, которые предлагаются их владельцем к продажа третьемулицу, и порядок его реализации;
9)порядок сообщения акционеров о выплате дивидендов;
10)порядок созыва и проведения общих собраний;
11)компетенцию общих собраний;
12)способ сообщения акционеров об изменениях в повестке дня общих собраний;
13)состав органов общества и их компетенцию, порядок образования, избрания иотозвания их членов и принятия ими решений, а также порядок изменения составаорганов общества и их компетенции;
14)порядок внесения изменений к уставу;
15)порядок прекращения общества.
Уставакционерного общества может содержать и другие положения, которые непротивореччат законодательству.
Вслучае основания акционерного общества одной персоной решения, обсуждаемые наакционорных собраниях, принимаются этой персоной единолично и оформляютсярешением об основании общества. Если единственным основателем общества являетсяфизическая персона ее подпись на решении об основании подлежит нотариальномузасвидетельствованию.
/>/>Каждой основатель акционерногообщества повинен оплатить полную стоимость приобретенных акций к датеутверждения результатов размещения первого выпуска акций. В случае неоплаты(неполной уплаты) стоимости приобретенных акций к дате утверждения результатовразмещения первого выпуска акций акционерное общество считается не основанным.До уплаты 50 процентов уставного капитала общество не имеет прав осуществлятьоперации, не связанные с его основанием.
4. Первое размещение акций открытогоакционерного общества является исключительно закрытым (частным) средиоснователей. />Общество создается без ограничения строкадеятельности, если другое не установлено его уставом.
/>Задача 12
Два лица — юридическое и физическое — составили учредительный договор про основание открытого акционерного общества иосуществили необходимые для проведения подписки на акции действия:зарегистрировали в ДКЦПФР информацию про подписку на акции, опубликовалисоответствующее объявление про проведение подписки и провели последнюю. Однакопосле окончания срока подписки выяснилось, что подпиской покрыто только 58процентов предложенных акций.
1.Какие последствия таких результатовподписки?
2.Можно ли продолжить срок подписки?
3.Как законодательство регулирует этотвопрос?
Статья 30 Закона от 1991.09.19,«О хозяйственных обществах» после окончания указанного в уведомлении срокаподписки останавливается. Если до этого времени не удалось покрыть подпиской 60процентов акций, акционерное общество считается не основанным. Лицам, какие подписалисьна акции, возвращаются внесенные ими суммы или иное имущество не позже чемчерез 30 дней. За невыполнение этого обязательства основатели несут солидарную ответственность.
Всоответствии со ч. 3 ст. 30 Закона «О хозяйственный обществах» срок открытойподписки не может превышать 6 месяцев, каких-либо положений о возможностипродления указанного срока законодательство Украины не содержит.
Этивопросы регулируют:
— Закон Украины «Охозяйственных обществах», от 19.09.1991 N 1576-XII (с изменениями идополнениями).
— Хозяйственный Кодекс Украины;
— Закон Украины «О ценных бумагах и фондовом рынке»
— Закон Украины «Оакционерных обществах», от 17.09.2008 N 514-VI (вступит в силу через 6 месяцевс дня опубликования).
Список использованных источников
1. ХозяйственныйКодекс Украины (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.02.2008).
2. ГражданскийКодекс Украины (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.02.2008).
3. ПилипенкоА.Я. Щербина В.С. // Господарське право // Курс лекций // Київ „Вентурі” 1996 — 288 стр.
4. КарповВ.С., Карпова В.Ф., Македон В.В. // Курс лекций для студентов дистанционнойформы обучения.
5. ГалянтичМ.К., Грудницька С.М., Міхатуліна О.М. та ін. // Господарське право //Підручник для студ. вищ. навч. закл. // К.: МАУП, 2005 – 424 с.
6. ЗаконУкраины «О предприятиях Украины» от 27.03.1991 N 887-XII (с изменениями идополнениями).
7. Хозяйственныйпроцессуальный кодекс Украины (с изменениями и дополнениями по состоянию на15.09.2006). – с. 1,10-11.
8. ЗаконУкраины «О Залоге».
9. ЗаконУкраины «О акционерных обществах», от 17.09.2008 N 514-VI (вступит в силу через6 месяцев с дня опубликования).
10. ЗаконУкраины «О хозяйственных обществах», от 19.09.1991 N 1576-XII (с изменениями идополнениями по состоянию на 01.11.2008).
11. ЗаконУкраины «О ценных бумагах и фондовом рынке».