Обход закона в международном частном праве

Содержание
1. Обход закона в международномчастном праве
2.Международно-правовая охрана авторских прав.
Задача
Список использованных источников

1. Обход закона вмеждународном частном праве.
Существуетнемало вопросов, которые постоянно или время от времени привлекают к себевнимание. И один из самых любопытных — об обходе закона» (agereinfraudemlogis).Даннаяконцепция и само понятие «обход закона», несмотря на их устарелость июридико-техническое несовершенство, настолько своеобразны и многоаспектны, чтострого научный, как и не вполне научный, интерес к ним закономерен. В последнеевремя в литературе предпринимаются попытки обосновать актуальность инеобходимость использования концепции «обхода закона» а международном частномправе.
Нельзяне упомянуть и о том, что эти концепция и понятие претендуют на определеннуюроль не только в международном частном праве, но и во внутринациональномрегулировании, как частном, так и публично-правовом. В самом деле, концепция«обхода закона» заключает в себе следующий необычный подход; дескать, помимозаконных и незаконных действий нужно выделять в особую группу еще и действий«обход закона», т.е. те, которые букву закона не нарушают, но намеренно направленына достижение результата, который с целями закона не сообразуется: «Обходомзакона является образ действий, нарушающий предписание закона не прямо, ноподрывающий цель, на достижение которой это предписание направлено». Значит,такие действия также необходимо объявить незаконными. Критерием же выделения ихв особую группу служит так называемый fraus — намеренное стремлениедобиться указанного результата.
Использованиеконцепции «обхода закона» может предполагать три подхода[1].
Первый,не утверждая наличие факта нарушения субъективными действиями норм закона,предлагает оценить такие действия с точки зрения соответствия их результатацели закона с тем, чтобы иметь возможность объявить их незаконными.
Первыйподход, зародившись в архаичном праве, не обладающем надлежащей юридическойтехникой, в настоящее время, безусловно, использоваться не может. Егосторонники не понимают, что нормы законов как раз имеют задачу отграничитьправомерное от неправомерного, провести между ними черту. Образно говоря, этачерта, учитывая безграничность регулируемых правом отношений, не имеет конца.
Иименно поэтому «обойти» ее никак нельзя: можно только переступить, т.е.нарушить закон. Поэтому вместо заклинаний об «обходе закона» необходимоконстатировать либо нарушение закона, либо его соблюдение.
Вовтором под понятием «обход закона» подразумеваются обман, мнимость,притворность и злоупотребление правом (при которых неправомерность субъективныхдействий не отрицается).
Чтокасается второго подхода к понятию «обход закона», то его корни также уходят вдревнее, а именно римское право. По мере развития юридической техники из общеговыражения fraus iegi выделились более специальные понятия (simuiatio,abusus}. Однако само же выражение fraus iegi осталось ииспользовалось в качестве синонима выделившихся из него понятий и должно былобы исчезнуть, если бы римское право не было забыто. После же рецепции римскогоправа в Европе выражение fraus iegi освященное самим фактом егоиспользования в римском праве, обрело вторую жизнь. Ихотя в XIX иначале XX в. ему посвящались многие исследования, этот термин по самойсвоей природе был обречен на постепенноезабвение. С тех пор выражение«обход закона» все более вытесняется из правового оборота, сохранив за собойпрежде всего эмоциональную оценку определенных фактов.
Наконец,существует еще и третий, весьма специфический подход, согласно которому ккатегории направленных на «обход закона» должны быть причислены действия,имеющие целью сознательное создание субъектами права определенного фактическогосостава (или же воздержание от его создания) с целью обеспечить по отношению ксебе действие одного правового предписания и (или) не допустить действиедругого. Так, в ожидании обращения взыскания на свое имущество должникзаключает сделки, направленные на отчуждение этого имущества. Можно привести иследующие примеры, часто использовавшиеся в качестве иллюстрации такоготретьего подхода: в Древнем Риме выступать в качестве актеров без каких-либонегативных для себя последствий могли только лица, признанные «бесчестными»,поэтому некоторые римские граждане специально предпринимали какие-либодействия, влекущие предъявление к ним actio famosa. с целью обеспечитьвынесение в отношении себя решения о признании «бесчестным» и тем самымполучить возможность заниматься актерской профессией; поскольку в Древнем Римесогласно Lex Julia et Papia Poppaea отсутствие у римского гражданинастатуса состоящего в браке или отсутствие у него детей влекло за собойопределенные имущественные санкции, многие вступали в брак только с целью неподпадать под действие этого закона, либо же усыновляли или удочеряли другихлиц также с единственной целью — избежать распространения на них этого закона.Подобные действия сторонники данного подхода предлагали объявить «обходомзакона», не влекущим никаких правовых последствий.
Критериемдля отнесения действий к совершенным в «обход закона» опять-таки считался fraus,намеренное стремление добиться примечания одних норм и избежать применениядругих, т. е, «обойти» их. Подобные взгляды встречаются до сих пор (правда, внесколько видоизмененной форме, признающей иногда законность подобныхдействий): «Как бы ни была совершенна налоговая система, объекты обложениявсегда ускользают между ячейками сети, протянутой налоговыми властями для того,чтобы их задержать. Налогоплательщику удается избежать уплаты налога, ненарушая закона. Это называют обходом налога. Наиболее простоесредство уклонения от налога — воздержание. Так, для того, чтобыизбежать налога на сделки с недвижимым имуществом, налогоплательщиквоздерживается от любых сделок по поводу своей недвижимости, а чтобы избежатьналога на алкогольные напитки, он пьет воду. Уклонение от налогапутем воздержания не слишком широко распространено, потому что оно требует от налогоплательщикаизвестной силы воли». Ну разве можно всерьез относиться к этим рассуждениям,если на их основании налоговые органы начнут выдвигать претензии по поводу«обхода налога»?
Такимобразом, понятие «обход закона» в настоящее время представляет собой простообразное собирательное выражение для обозначения целого ряда неправомерныхдействий, которым различными способами пытаются придать видимость правомерности(обман, притворность, мнимость, злоупотребление правом); простой совокупностьюэтих действий данное понятие исчерпывается, у него отсутствует самостоятельнаяправовая специфика. Оно, хотя и родилось в сфере права, претерпело определеннуюэволюцию, постепенно утрачивая правовой смысл, и, наконец, перешло воколоправовые сферы, в которых собственно право смешано с политикой иобыденными представлениями о праве.
Всесказанное верно и для международного частного права (с особенностями,вытекающими из его природы). В нем под традиционной коллизионной концепцией agerein fraudem legis понимается намеренное и искусственное действительноесоздание заинтересованным лицом коллизионной привязки гражданско-правовогоотношения к какой-либо иностранной национальной правовой системе с образованиемколлизии между этой системой и «обходимой» национальной правовой системой(именуемой fex domesticae) с целью обеспечить применение к правоотношениюпервой и избежать применения второй с помощью коллизионной нормы lexdomesticae, содержащей указание на привязку, которая и была этим лицомнамеренно создана. При этом такая иностранная национальная правовая система,применения которой заинтересованное лицо добивается, должна являться вкаком-либо отношении более благоприятной для него, чем lex domesticae. Очевиднои то, что коллизионная норма fex domesticaeдолжна применяться правоприменительныморганом, действующим в сфере lex domesticae и рассматривающимискусственно созданную коллизию законов. Смысл же традиционной коллизионнойконцепции адете ю fraudem legis состоит в том, что она объявляетнамеренное и искусственное создание коллизионной привязки недействительным.
Соответственноввиду этого правоприменительный орган lex domesticae должен будетотказаться применять коллизионную норму своего закона и вследствие этого применениеблагоприятного иностранного права станет невозможным.
Несложнозаметить, что в традиционной коллизионной концепции agere in fraudem legis находятвыражение первый и третий из описанных подходов; объявляются недопустимымидействия, направленные на сознательное действительное создание субъектами праваопределенной фактической связи правоотношения с иностранным правом с намерениемобеспечить применение последнего, и одновременно указывается на несоответствиерезультата таких действий целиlехdornesticae. Впрочем, в современном коллизионном регулированиииногда применяется и второй подход, предлагающий считать «обходом закона» нетолько сознательное действительное создание определенной фактической связиправоотношения с иностранным правом с целью обеспечить применение последнего,но также симуляцию такого создания.

2. Международно-правовая охрана авторских прав.Общая характеристика Бернской конвенции об охране литературных и художественныхпроизведений 1986 года и Всемирной конвенции об авторском праве 1952 года.
Впроцессе осуществления культурного сотрудничества между странами важную рольиграют вопросы охраны авторских прав.
Нормыавторского права регулируют отношения, возникающие в связи с созданием,использованием и охраной произведений науки, литературы и искусства.
Объектамиавторского права признаются произведения науки, литературы и искусства,программы для ЭВМ, а также электронные базы данных.
Авторскоеправо не распространяется на идеи, концепции, принципы, изло­женные впроизведении. Оно охраняет лишь форму их выражения.
Вмеждународном частном праве объекты авторского и патентного пра­ва объединеныобщим названием «интеллектуальная собственность». Данное понятие,согласно Стокгольмской конвенции от 14 июля 1967 г., вклю­чает права, относящиеся к литературным, художественным и научным про­изведениям;исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионнымпередачам; изобретениям во всех сферах человеческой дея­тельности; научнымоткрытиям; промышленным образцам; товарным зна­кам, знакам обслуживания, фирменнымнаименованиям, коммерческим обозначениям и др.
Интеллектуальнаясобственность включает объекты авторского права, смеж­ных прав и промышленнойсобственности. Общим критерием, объединяю­щем различные виды интеллектуальнойсобственности, является то, что все они относятся к результатам творческойдеятельности.
Созданиемеждународной системы охраны авторских прав относится к концу XIXвека. В 1886 г. была подписана Бернская конвенция об охране литературных ихудожественных произведений (в дальнейшем — Бернская конвенция).
Бернскаяконвенция неоднократно пересматривалась на конференциях в 1896, 1908, 1914,1928гг. В послевоенный период это имело место на конфе­ренциях в Брюсселе (1948 г.), Стокгольме ( 1967 г.) и Париже (1971 г.).
Страны,подписавшие Бернскую конвенцию, образовали Бернский союз для охраны прававторов на их литературные и художественные произведения.
ВБернской конвенции участвует большое число стран (свыше 130 госу­дарств,включая Беларусь).
Административныефункции Бернского союза выполняет Всемирная орга­низация интеллектуальнойсобственности (ВОИС).
Всоответствии со ст. 5 Бернской конвенции авторы — граждане какой-либо страныБернского союза пользуются в других странах Союза в отношении своих произведений,как опубликованных, так и неопубликованных, правами, которые «предоставляются внастоящее время законами этих стран своим гражданам».
Такаяже охрана предоставляется авторам — гражданам государств, не участвую­щих вБернской конвенции, в отношении произведений, опубликованных ими впер­вые водной из стран Союза или одновременно в стране, не входящей в Союз, и в странеСоюза.
ПоБернской конвенции в редакции 1971 г. правовая охрана предоставляет­сягражданам стран Бернского союза и в тех случаях, когда их произведение быловпервые опубликовано вне территории стран Союза.
СогласноБернской конвенции, срок охраны авторского права составляет все время при жизниавтора и 50 лет после его смерти. Но если по закону страны Союза, в которойпредъявляется требование об охране, срок является более продолжительным, топрименяется установленный в данной стране срок. В этом случае он не может бытьболее продолжительным, чем срок действия авторского права, который установлен встране, где произведение было впервые опубликовано.
ПоБернской конвенции объем прав определяется по закону страны, где предъявляетсятребование об охране. Субъекту охраны авторских прав предос­тавляются те женрава, которые предоставляются национальным законодатель­ством гражданам даннойстраны. Кроме того, автору предоставляются права, особо предусмотренныеБернской конвенцией. В отношении судебной защиты гражданину каждой страны Союзав любой другой стране Союза предоставляет­ся национальный режим.
Бернскойконвенцией установлено исключительное право автора на пе­ревод своихлитературных и художественных произведений, воспроизведе­ние экземпляровпроизведения, публичное исполнение музыкальных и дра­матических произведений,передачу своих произведений по радио, телевиде­нию и т.п.
В 1952 г. в Женеве была подписана Всемирная конвенция об авторском праве (вдальнейшем — Всемирная конвенция). В ней участвуют свыше 90 госу­дарств.
Всемирнаяконвенция, как и Бернская конвенция, исходит из принципа национального режима.Но, в отличие от последней, этот принцип здесь иг­рает большую роль. Всемирнаяконвенция предоставляет основное регули­рование национальному законодательству.Она носит более универсальный характер, что делает возможным участие в нейстран с различным законода­тельством в области авторского права. Присоединениек Всемирной конвен­ции в меньшей степени требует внесения изменений идополнений во внут­реннее законодательство[2].
Всемирнаяконвенция предусматривает охрану в странах-участницах прав всех лиц,произведения которых впервые опубликованы на территории од­ной из этих стран.Гражданам стран-участниц обеспечивается охрана и в том случае, когда ихпроизведения впервые опубликованы за пределами стран-участниц.
Охранаавторского права относится и к правопреемникам автора — физичес­ким июридическим лицам. Неопубликованные произведения охраняются толь­ко в томслучае, когда автор является гражданином одной из стран-участниц.
ВоВсемирной конвенции не раскрывается содержание авторских нрав, дает­ся лишьпримерный перечень охраняемых произведений, в который входят «про­изведения письменные,музыкальные, драматические и кинематографические, произведения живописи,графики, скульптуры».
Всоответствии со Всемирной конвенцией обладатель авторского права имеетисключительное право на перевод или переиздание своего произведе­ния. Нельзя в другойстране издать произведение без разрешения того изда­тельства, которое впервыеиздало его, и без уплаты соответствующего воз­награждения.
Срокохраны авторского права во Всемирной конвенции определяется по законустраны-участницы, в которой предъявляется требование об охране, однако он неможет быть короче периода, охватывающего время жизни авто­ра и 25 лет после егосмерти.
Всемирнаяконвенция предусматривает необходимость соблюдения опреде­ленных формальностейв отношении охраняемых произведений (помещение на них знака авторского права,состоящего из специального символа ©, указания обладателя авторского права игода первого выпуска в свет).
Всемирнаяконвенция (в отличие от Бернской конвенции) не имеет обрат­ной силы.
Надипломатической конференции в Париже в 1971 г. Всемирная конвен­ция была дополнена правилами, касающимися использования произведений в развивающихся странах. Вэту конвенцию были внесены и некоторые дру­гие изменения.
ВИтоговом документе Венской встречи представителей государств — уча­стниковСовещания по безопасности и сотрудничеству в Европе обращено внимание нанеобходимость уважения прав интеллектуальной собственнос­ти.
Государства- участники СНГ в сентябре 1993 г. подписали соглашение о сотрудничестве вобласти охраны ангорского права и смежных прав (вступило в силу в мае 1995 г.). Это соглашение включает договоренности:
а)об обеспечении на территориях государств — участников Соглашения выполне­ниямеждународных обязательств, вытекающих из участия бывшего Союза ССР воВсемирной конвенции об авторском праве (в редакции 1952 г);
б)о применении Всемирной конвенции об авторском праве в отношениях междугосударствами — участниками Соглашения как к произведениям, создан­ным после 27мая 1973 г., так и к произведениям, охранявшимся по их законодательству до этойдаты, на тех же условиях, которые установлены национальным законо­дательством вотношении своих авторов;
в)об осуществлении необходимых мер для развития и принятия законо­проектов,обеспечивающих охрану авторского права и смежных прав на уров­не требований, вчастности, Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений,Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм.

Задача
 
Алжирский гражданин умер, неоставив никому завещательного распоряжения. Последние пять лет он проживал воФранции, в результате чего, по алжирскому праву, он автоматически потерялгражданство. Из родственников, претендовавших на наследуемое имущество(недвижимость, земельный участок – в Алжире и денежные вклады, ценные бумаги –во французских банках) были брат (мусульманин) и сын (католик).
Брат обратился в суд за разрешениемдела о наследуемом имуществе.
Справка: Согласно французскогозакона наследование движимого имущества подчиняется закону последнего местажительства гражданина, а недвижимого – месту его нахождения. Согласноалжирского закона наследником имущества может быть только мусульманин. А судьбанаследуемого имущества лица, не имеющего гражданства определяется по закону егопоследнего места жительства.
Как разрешил бы дело французскийсуд? Как разрешит дело суд, если спор будет рассмтрен алжирским судом? Определитев каждом из этих случаев лиц, имеющих право на имущество (движимое инедвижимое).
 
Решение:
Поднаследованием понимается переход в установленном законе порядке имущественных инекоторых личных неимущественных прав и обязанностей умершего гражданина (наследодателя)к другим лицам (наследникам).
Позаконодательству Франции наследованиедвижимого имущества подчиняется закону последнего места жительства гражданина,а недвижимого – месту его нахождения. По законодательству Франции наследнкомпервой группы (разряда) будет являеться сын, наследником второй группы – брат.Наследники призываются к наследству в порядке очередности. Если хотя бы один изнаследников первого разряда жив, то ни один из наследников второго разряда невправе получить долю в наследственном имуществе.
Такимобразом, французский суд вправе решить спор только относительно движимогоимущества. При этом сын алжирского гражданина претендует на так называемую воФранцузском законодательстве «свободную долю» движимого имущества, а брат послеполучения наследства сыном претендует на оставшуюся часть движимого имущества.
Согласно алжирского законанаследником имущества может быть только мусульманин. А судьба наследуемогоимущества лица, не имеющего гражданства определяется по закону его последнего местажительства.
Таким образом, алжирский суд вправерешить спор только относительно недвижимого имущества (земельного участка вАлжире). При этом наследником недвижимости будет являться только братнаследодателя, т.к. только он мусульманин.

Список использованныхисточников
 
1.        Гражданскийкодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З. (с изм. и доп.) – Мн.: Национальный центр правовой информации, 2006
2.        АвдокушинE.Ф. Международное право. М.:Юристъ, 2003
3.        ГавриловаГ.В. Международное частное право. М.: Приор, 2007
4.        КрасавинаЛ.Н. Международное право. Мн.: Амалфея, 1995
5.        МаньковскийИ.А. Гражданское право Республики Беларусь. – Мн.: Молодежное, 2003
6.        СтрыгинА.В. Международное право. Мн., 2001
7.        ТихиняВ.Г. Международное частное право. Мн.: Молодежное, 2003