Министерство Просвещения Республики Молдова
МолдавскийГосударственный Университет
Кафедрапредпринимательского права
Юридическийфакультет
ДИПЛОМНАЯРАБОТА
“Общество с ограниченной ответственностью,
его создание иреорганизация”
Научный руководитель: Выполнил:
зав.кафедрой студент Vкурса
предпринимательского группы 414,
права,доктор права очного отделения
Волчинский В.К. Бараган Сергей.
Кишинёв 2003
План:
Введение..................................................................................1
Глава I:Общиеположения об обществе
с ограниченной ответственностью
§1.1 Генезис и историко-экономические
предпосылки возникновения ООО..................................4
§1.2 Понятие ихарактерные черты ООО...............................12
§1.3 Основные признаки и особенности ООО......................16
Глава II:Созданиеобщества с ограниченной ответственностью
§2.1 Учреждение ООО, учредители (участники)
общества.......................................................................34
§2.2 Учредительные документы ООО.....................................41
§2.3РегистрацияООО................................................................46
§2.4 Правосубъектностьи органы управления ООО.........50
Глава III:Общая характеристика реорганизации общества с ограниченнойответственностью...61
§3.1 Объединение (слияние и присоединение) ООО..........67
§3.2 Дробление(разделение и выделение) ООО..................71
§3.3Преобразование....................................................................75
Заключение.................................................................................77
Списокнормативно-правовых актов и
судебнойпрактики........................................................................83
Библиография................................................................................85
Введение
Переход крыночной организации хозяйства Республики Молдова потребовал установления (точнееговоря, возрождения) свойственных ей организационно-правовых форм. Прежде всегоэто связано с появлением хозяйственных обществ, к коем относится и общество сограниченной ответственностью, которые становятся основными профессиональнымиучастниками имущественного оборота, постепенно вытесняя из него ранеегосподствовавшие государственные предприятия — не собственники (поскольку такаяфигура никак не соответствует требованиям нормального рыночного хозяйства). Этиобстоятельства повлекли резкие изменения законодательства о юридических лицах,в том числе хозяйственных обществ, и его бурное развитие в сравнении с раннеедействовавшим правопорядком.
Закреплённыеправила нынешнего законодательства, а тем более нового Гражданского кодекса,который пока ещё не вступил в силу, нуждаются в изучении и осмыслении, ибоотвергают многие укоренившиеся в прежнем правопорядке стереотипы, не отвечающиенынешним реалиям, но всё ещё сохраняющиеся в правосознании. Именно они взначительной мере порождают многие вопросы, на которые ищет ответ современнаяхозяйственная практика (хотя нельзя не признать, что известную почву для этогоиногда создают неточности в действующем законодательстве). Между тем во многихслучаях недоразумения и вопросы вызваны непониманием существа организационно-правовойформы юридического лица (в том числе, общества с ограниченнойответственностью), либо желанием каким-то образом обойти установленныезаконодательством ограничения.
Общество сограниченной ответственностью является одной из самых распространённыхорганизационно-правовых форм юридического лица. Общество с ограниченнойответственностью возникло как переходная форма между товариществом иакционерным обществом, при этом оно заимствовало некоторые их признаки. Экономической основойдеятельности общества с ограниченной ответственностью является включение вгражданский оборот капитала небольшой группы лиц или части капитала одноголица, при ограничении предпринимательского риска участников (учредителей) и привозможности лично осуществлять и контролировать его деятельность.
Этаорганизационно-правовая форма предпринимательства широко используетсяпрактически во всех государствах — товарищество с ограниченной ответственностьюв Германии и Франции, частная компания в Великобритании и закрытая корпорация вСША. Их популярность в коммерческом обороте иностранных государств определяетсятем, что в них может участвовать ограниченное число лиц, а ответственностьучастника по долгам общества с ограниченной ответственностью определяетсясуммой его доли (вклада).
Эти жеобстоятельства выявили преимущества общества с ограниченной ответственностьюдля создающих его лиц в Республике Молдова:возможность участникапринимать непосредственное участие в предпринимательской деятельности обществас ограниченной ответственностью;ограниченный количественныйсостав и возможность контролировать изменения в составе участников;отсутствие ответственности по обязательствамобщества с ограниченной ответственностью (как общее правило) и риск,ограниченный пределами принятой на себя доли участия в капитале.
На данныймомент это вторая, после индивидуальных предприятий, по распространённости(около 35%) организационно-правовых форм коммерческой деятельности в РеспубликеМолдова. На 1 сентября 2002 года действовало 36 703 общества с ограниченнойответственностью, что на 9,3% больше по отношению к 2001 году, и их количествопостоянно растёт.
ДляРеспублики Молдова практика предпринимательской деятельности это явление новое, общество с ограниченной ответственностьюкак одна из основных организационно-правовых форм осуществления такойдеятельности, получило своё регламентирование лишь в 1991 в ПостановленииПравительства Республики Молдова N500 "Положениео хозяйственных обществах в Республике Молдова" (причем неопубликованном), после чего было создано множество обществ с ограниченнойответственностью.
Исходя изэтих соображений в работе освещены следующие вопросы:
1. Генезис иисторико-экономические предпосылки возникновения общества с ограниченнойответственностью;
2. Понятие "обществос ограниченной ответственностью" и его правовое регулирование;
3. Основные признаки иособенности общества с ограниченной ответственностью;
4. Порядок учреждения обществас ограниченной ответственностью, учредители(участники) общества;
5. Учредительные документы;
6. Порядок регистрации обществас ограниченной ответственностью;
7. Правосубъектность общества сограниченной ответственностью;
8. Общая характеристикареорганизации (объединения, дробления и преобразования) общества с ограниченнойответственностью
9. Порядок регистрацииреорганизации (объединения, дробления и преобразования) общества с ограниченнойответственностью;
10. Сравнительный анализрегулирования обществ с ограниченной ответственностью действующимзаконодательством и новым Гражданским Кодексом.
Основнойцелью работы является проведение правового анализа регламентирования правовогостатуса обществ с ограниченной ответственностью, их создания и реорганизация,новым Гражданским Кодексом РеспубликиМолдова от 6 июня 2002 года, не вступившим ещё в силу, и корреспондирующим емудействующим законодательством, а также выявление расхождений и неточностейрегламентирования, требующих устранения до/или одновременно со вступлением всилу нового Гражданского Кодекса, а также предложение дополнений, изменений ирекомендаций для их устранения в будущем законодательстве Республики Молдова.
При написанииработы использовались как основные действующие нормативные акты, регулирующиедеятельность общества с ограниченной ответственностью — действующий Гражданскийкодекс Республики Молдова от 26 декабря 1964 г., закон "опредпринимательстве и предприятиях", Постановление Правительства "Положениео хозяйственных обществах в Республике Молдова", так и Гражданский Кодекс от 6 июня 2002 г…Но, естественно, написание работы было не возможно без исследования правовыхактов, хотя прямо не касающихся обществ с ограниченной ответственностью, норегулирующие некоторые стороны их деятельности, а также судебной практики.
Кроме этогоиспользовалась методическая, учебная и другая юридическая литература, в томчисле некоторые отечественные (в связи с их скудностью), в которойрассматривается правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.
В заключениисодержатся выводы по теории работы, предложения по ликвидации противоречий вдействующем и новом законодательстве и его совершенствованию.
ГЛАВА I: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЩЕСТВАХ
С ОГРАНИЧЕНОЙОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ.
& 1.1 Генезис иисторико-экономические предпосылки возникновения общества с ограниченнойответственностью.
Издревле в имущественных отношениях участвовали наряду сфизическими лицами и некоторые объединения их, определенным образоморганизованные и располагавшие известными имущественными средствами.
Развитыйтоварно-денежный оборот ставит перед людьми несколько проблем:[1]
1. Как быть вслучае необходимости совершения крупных сделок, если капитала каждогоотдельного участника для этого недостаточно, но они желают объединить своиусилия?
2. Какоформлять сделки, совершаемые от имени всех лиц сложивших капитал?
3. Как можноуменьшить риск имущественной ответственности при совершении сделок подобногорода?
Первыми этипроблемы попытались разрешить древние римляне, сообразив, что некоторойсовокупности имущества можно даровать самостоятельную жизнь, представив ее ввиде отдельного лица, участника имущественного оборота. Сама же конструкциясамостоятельного лица позволяет сконцентрировать значительный капитал в однихруках, сделать более простым и удобным деловой оборот, а также уменьшить ответственность тех лиц, которыереально стоят за спиной юридического лица, т.е. тех, кто участвует в нем своимимуществом.[2]
Существуетнесколько точек зрения по вопросу о том, когда появились первые корпорации.
Согласноодной из них наиболее распространенной, корпорации возникли сравнительнонедавно в XIV — XVIIв.в. и причиной томуявились экономические перемены: развития торговли, морского дела и др.
Сторонникидругой точки зрения утверждают, что истоки развития корпорации надо искать вДревнем Риме: граждане сумевшие создатьгосударственный строй, примирившийся с индивидуальной свободой, должны былибыть способны к созданию ассоциаций. В частности в подтверждение данногомнения указывается, что источникомвозникновения компаний являлась система правительственных займов в связи сотдачей сбора косвенных налогов на откуп товариществам с определеннойвнутренней организацией.[3]
Еще вдревнейшие времена в Риме существовали частные корпорации: союзы с религиознымицелями (sodalitates, collegiasodalicia),профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum). По свидетельству Гаязакону XIIтаблиц даже предоставили союзам с религиозными целями право выбиратьдля себя уставы, лишь бы они не противоречили закону. Много новых корпорацийявляются в период республики: таковы collegiaappavitorum,т.е. корпорации служителей при магистратах, различные объединения взаимопомощи,в частности похоронные корпорации, collegiafunevaticia;таковы collegiapublicanorum, игравшие немалую роль вхозяйственной и политической жизни Рима: объединения предпринимателей бравшихна откуп (сноска) государственные доходы, управлявших по договорам сгосударством государственными имениями, производивших для государства крупныестроительные работы и др.[4]
Понятно, чтовсе эти объединения обладали имущественными средствами, а collegiapublicanorum — средствамивесьма крупными. Понятно что им приходилось вступать в договорные отношения стретьими лицами и что действовали они всвоей внутренней жизни и в отношениях с третьими лицами по некоторымопределенным правилам.[5]
Существует иточка зрения что первые прообразы корпораций зародились даже в Греции. Ведь вГреции было достаточно хорошо развито морское сообщение, и греки в своейколонизаторской политики вероятно ужеобращались и этой форме коллективногосотрудничества. Точных данных история не дает.[6]
Однако скореевсего компании появились в Риме. По мере распространения римского государствана всю Италию и на Восток стали быстроперекраиваться старые патриархальныеотношения, при которых римский гражданин вместе со своими рабами обрабатываетполе. В руках отдельных римлян сосредотачивались относительно большие богатства и большие объемы торгового оборота.Но эти богатства наживались взначительной мере благодаря духу предпринимательской инициативы,охватившему все общество. Не случайноРим считается колыбелью частного права.[7]
Конечноассоциации, состоящие из изолированных индивидов, наверно не отличались высокойстепенью сотрудничества, и тем не менеекорпорацию уже можно было отделить от простой совокупности нескольких лиц. Дляосуществления обычных предпринимательских действий, по-видимому, было бы достаточно и капитала одного человека, ноесли риск был большой или для егопокрытия не хватало собственного капитала, то заключались личные соглашения содним или несколькими столь же богатыми гражданами. Поэтому типичной формойтоварищества были личные общества. Кроме того существовали цеховые союзы лиц,промысловые товарищества.[8]
Созданияпонятия юридического лица нередко относят к числу важнейших заслуг римскогочастного права. Не следует, однако, преувеличивать ни разработанности этогопонятия в римском праве, ни значения юридических лиц в экономической жизниРима. Даже времена наибольшего расцветаримского народного хозяйства, во времена наиболее оживленной международной торговлиюридические лица значительной роли не играли. Хозяйство, имевшее в основномнатуральный характер, еще не вызвало необходимости в прочных и длительныхобъединениях отдельных хозяев. Не было в римском праве и термина«юридическое лицо». Тем неменее, нельзя не признать, что основная мысль о юридическом лице, какприёма юридической техники для введенияв оборот имущественной массы, так или иначе обособленной от имущества физических лиц, была выражена в римском правеотчетливо.[9]
В древнеммире корпорации существовали в зачаточном состоянии и если сравнивать их с современнымиакционерными обществами, собществами с ограниченной ответственностьюили даже с товариществами, мы не найдемв них всех признаков корпораций: признаки того или иного социального явлениянакапливаются постепенно, и нет ничего удивительного в том что прообразыколлективных субъектов не отвечают всем требованием современных хозяйственныхтовариществ и обществ.
Во времяпадения Римской Империи эти ассоциации потеряли свое первоначальное значения,но деловые традиции могли быть сохранены и переданы народам, водворившимся на останках Римской Империи.
Общепризнаннымсчитается мнение, что истоком корпорацииявляется торговые гильдии, которыевозникли для организации совместных путешествий в отдельные страны с торговымицелями, т. к. такие путешествия былисопряжены с серьезными опасностями. Ассоциации в средние века еще не ставилисебе своей целью – ведение за общий счет совместного дела, а всего лишь стремились к тому, чтобы добитьсяпокровительства, защиты тех предприятий, которые осуществлялись отдельнымиучастниками. Торговые гильдии в средниевека конечно не являлись целостными хозяйственными единицами, поскольку им былаприсуща солидарная ответственностьучастников, основанная на общих условиях совместной деятельности. Торговыегильдии отвечали за долги каждого изсвоих членов подобно тому как лица однойнациональности отвечают друг за друга на чужбине.[10]
С развитиемэкономики, появлением средств производства и в частности морского деларазвиваются и юридические формы. Возникают морские товарищества. Ихкапиталистический характер сразу бросается в глаза: личные отношения в этихтовариществах отодвигаются на задний план, преобладают отношения по поводу капитала. Цель морского товарищества этоперевозка товаров. Лицо, задумавшее построить корабль называется патроном. Патрон объявляет размеры корабля и размерыпая. Обычно паи равны между собой. Расходы признаются общими. Устанавливаются дополнительные платежи,как-то: платежи на ремонт корабля, покупку снаряжения в дальнее плавание, наувеличение размеров корабля. Как видимпринципы корпорации достигают здесь значительного развития, но ограниченнаяответственность ее участников еще не находит применения.[11]
Прообразом современных хозяйственных обществ считают также – горные товарищества. В этихюридических формах мы можем отметить нетолько зарождения, но и развития начал корпоративной организации. Здесь ужеуправления делами находилось в ведении Общих Собраний, которые решали вопросыбольшинством голосов. Число паев (куксов) было в них весьма солидным (более100), поэтому и собрания были многолюдными. Право участия в горном товариществеобуславливалось приобретением куксов, который отчуждался свободно, но поправилам отчуждения недвижимой собственности. Цены на куксы постоянноколебались. Появились и посредники в торговли такого рода, асоответственно обман и спекуляция.Государство было вынуждено направлять в горные товарищества своихпредставителей и тем самым осуществлять контроль. Система правительственногонадзора снижала значения корпоративных начал.[12]
Сложныеразновидности корпораций ведут свое непосредственное происхождение из Голландии– в этом мнении едины все ученые. Это объясняется тем что в конце XVI века Голландия характеризуетсязначительным подъемом промышленности и торговли, особенно оживившейся в области морского оборота после открытия новых морскихпутей и новых стран. Первой корпорацией, принципы организации которой имели блестящие результаты, былаНидерландская Ост–Индская компания (1595г).[13]
Следуетотметить огромное влияние Италии на развитие институтов корпоративных форм вЗападной Европе.
Развитие института юридического лица было тесно связано с бурным ростомкапиталистической экономики, требовавшей капиталов. Институт юридического лицаи стал правовой формой такой концентрации. Детальное теоретическое осмыслениефеномена юридического лица осуществлялось в Германии в рамках работы надгерманским гражданским уложением. Старое, феодальное германское право не пошлов этом вопросе дальше признания понятия физического лица, и по признанию самихразработчиков уложения формула, объявляющая, что имущество организованногосоциального союза есть личная собственность нового идеального субъекта, и наэтом основании вводящая также социальное, общественное имущество в круггражданского права и резко отделяющая его от имущества отдельных членов союза — формула юридического лица, найдена в области римского права и принята нами напочве рецепции римского права.[14]Удачность разработки института юридического лица в германском праве во многомобъясняется тем, что идеи римских цивилистов легли на благоприятную почву ввиде интенсивно развивающихся экономических отношений. Бурная индустриализациястраны, резкая активизация различного рода социальных групп хозяйственных инехозяйственных объединений объективно требовали максимально четкогоюридического оформления организации как самостоятельного субъекта права. ИГерманское гражданское уложение, принятое в 1896 году уделило статусуюридических лиц значительное внимание. В самом Уложении юридическим лицампосвящено около 70 параграфов. Кроме того, в Германии как и во многих другихстранах нормы, регламентирующие правовое положение отдельных видов юридическихлиц, собраны в так называемом специальном законодательстве.[15]
Общество сограниченной ответственностью (далее, общество) как вид корпораций – этоизобретение германских юристов сделанное в конце XIXвека ивызванное настоятельными требованиями практиков, у называвших на недостаточную эластичность акционерныхкомпаний, с одной стороны, иограниченные возможности дальнейшего широкого распространения полныхтовариществ – с другой.
В 1892г. (20апреля) Рейхстаг принял Закон «Об обществах с ограниченнойответственностью». Сочла возможнымзаимствовать этот институт и Австрия, сохранив все существенные черты германского закона. А несколько позднееобщество с ограниченной ответственностью получили распространения в страны континентальной Европы, России,Англии, США и других странах.[16]
Происхождениеподобной формы хозяйствования как общества с ограниченной ответственностьюнашло искусственный характер и было порождением германской юридической мысли. В1870-х г.г. в Германской империи произошел обвал акционерных обществ и многиеакционеры разорились. Кроме того Германия начала устремлять свои взоры наколонии, что бы закрепится экономически, надо было иметь сильное торговоесословие. Два указанных фактора и обусловили изобретение новой формыхозяйственного общества, оно возникло пообъективным причинам. Необходимо было соответствующая формапредпринимательского объединения, т.к.акционерное общество не устраивало немецких купцов (предпринимателей) отстранённостью купца от деятельностиакционерного общества, а полное товарищество – отсутствием надлежащегокапиталистического начала и неограниченной ответственностью. Поэтому путеммодификации института «акционерных обществ» была создана правовая конструкция, в которой всеобъемлющее капиталистическоеначало совмещено с большей по сравнениюс АО личной заинтересованностью участников в деятельности общества. Даннаяправовая конструкция была поддержана германскими предпринимателями и получилазаконодательное закрепление 20 апреля 1892 года.[17]
Вконтинентальном европейском праве общества с ограниченной ответственностьюприобрели особое значение после первой мировой войны.
Вангло–американском праве вместо ООО существуют: в США – «закрытые корпорации»( closedcorporation), а в Англии – частныекомпании.
В ГК РСФСР1922г. товарищества с ограниченной ответственностью рассматривались несколько иначе, а именно кактоварищества, участники которых отвечали по их обязательством личным имуществомв одинаковом для всех товарищей кратном отношении к сумме вклада каждого товарища.[18]
Законодательствоо хозяйственных товариществах и обществах характерное для рыночной экономики немогло найти широкого применения в условиях государства централизованной системыуправления экономики в СССР. Нормы в хозяйственных товариществах и обществахофициально утратили силу в 1962г., а на практике их создания прекратилось гораздо раньше. Регулирование деятельности организацийнапоминавших хозяйственные товарищества и общества ограничивалось главами. Основой гражданского законодательства СССР исоюзных республик и гражданскими кодексами республики, посвященныхмежколхозным, государственно-колхозным и иным государственным кооперативныморганизациям. Они создавались на основе общего Положения о межхозяйственномпредприятии (организации) в сельском хозяйстве.[19]
С началомэкономической реформы возникла необходимость создания законодательства охозяйственных товариществах и обществах. В 1990-1991гг. были принятынормативные акты, регулирующие их деятельность. Например, 13 июня 1990г Совет Министров СССР принял «Положение об акционерныхобществах и обществах с ограниченной ответственностью», отдельные правасобственности участников товариществ и обществ были изложены в Законе «о собственности» от 14апреля 1990г; другие нормы содержались в законе СССР «о предприятиях»от 6 апреля 1991г. Эти и другие акты, принятые разными ведомствами, поройпротиворечивы друг другу, содержали много отсылочных норм и не решали многих вопросов, возникавших уучастников товариществ и обществ, тем самым работа с данными нормативно-правовыми актами была усложнена.[20]
Главнойпроблемой этих нормативных актов являлось их несоответствие экономическим, политическим и социальнымреалиям существовавших на этот период.
В настоящеевремя институт юридических лиц претерпелсущественные изменения, которые претерпело наше общество: распад СССР, выхода Республики Молдова изсостава СССР; объявление ею независимости и суверенитета; координальноеизменение экономического, политическогои социального строя; перехода к рыночнымотношениям, все это и многое другое наложили свой отпечаток на законодательные нормы и принципы, составляющие базу гражданско-правовогоинститута юридических лиц, в том числе её подинститута – общество сограниченной ответственностью.
Возникновениев Республике Молдова общества с ограниченной ответственностью, как видакорпорации, обязано принятию 10 сентября 1991 Постановления Правительства N500 «Положение охозяйственных обществах в Республике Молдова», а затем и закона «опредпринимательстве и предприятиях» от 3 января 1992г, после принятия которых, стало возможным создание ифункционирование на территории Республики Молдова даннойорганизационно-правовой формы предпринимательства.
§ 1.2 Понятие и характерныечерты ООО
В настоящеевремя общество с ограниченной ответственностью (далее — ООО, общество) являетсяшироко распространенной и наиболее популярной организационно-правовой формойпредпринимательства в отечественной правовой системе.
ДействующийГражданский Кодекс Республики Молдова от 26 декабря 1964г.[21],после введения изменений в ст. 24 данного закона от 27 июля 2000г.[22],признал ООО как категорию юридических лиц, являющихся коммерческимиорганизациями.
Правовойстатус общества определяется при помощи норм Гражданского кодекса от 26 декабря1964г. и корреспондирующего ему закона РМ "опредпринимательстве и предприятиях"[23], Постановление Правительства РМ N500 "Положениео хозяйственных обществах в Республики Молдова"[24](далееПоложение 500) и других действующих законодательных актов.
Предприятия,в организационно-правовой форме ООО, учреждаемые с участием иностранногокапитала присущи особенности регистрации и деятельности, которые определяютсязаконодательством об иностранных инвестициях. Особенности учреждения,регистрации, деятельности и прекращения деятельности обществ занимающихсястраховой, биржевой и другими специализированными видами деятельностиустанавливаются соответствующим законодательством (ст. 13 закона "опредпринимательстве и предприятиях"). Эти исключения носят специальныйхарактер правового регулирования, в отличии от гражданского кодекса, закона "опредпринимательстве и предприятиях", Положения 500, которые носят общийхарактер, регламентирующие правовое положение всех обществ.
Однако в силупринятия нового Гражданского Кодекса Республики Молдова принятого 6 июня 2002г.(далее ГК РМ)[25],вступление в силу которого покаоткладывается по политическим, социально-экономическим, юридико-техническим идругим причинам, в данной работе большее внимание будет уделено правовомуположению общества посредством общих норм, равноприменимых для всех юридическихлиц, так и специальных, содержащихся в ГК РМ и корреспондирующем емудействующим законодательством. При подобном подходе к определению статуса ООО,в ГК РМ закрепляются лишь наиболее принципиальные, основополагающие положения,а их развитие и детализация должна происходить в законе "опредпринимательстве и предприятиях