--PAGE_BREAK--
Вместе с тем конкретный агентский договор может предусматривать одновременное выступление агента в одних сделках — от своего имени, а в других — от имени принципала. Ведь способ участия агента в отношениях с третьими лицами, являющийся конституирующим признаком договоров комиссии и поручения (и позволяющий провести их четкое разграничение), не имеет значения для агентского договора, ибо здесь важно лишь то, чтобы в любом случае имущественные последствия деятельности агента появлялись именно у принципала.
Агентский договор может использоваться как в предпринимательском обороте, так и в других гражданско-правовых отношениях, где, однако, могут существовать известные особенности. Так, в сфере использования результатов творческой деятельности агентский договор может быть связан с приобретением, передачей или использованием исключительных прав (авторов, патентообладателей, субъектов смежных прав), что требует учета их особой юридической природы. В связи с этим возможно появление отдельных видов агентского договора, особенности режима которых устанавливаются специальными законами.
Агентский договор по своей юридической природе является консенсуальным, возмездным и двусторонним. Он может заключаться как на определенный срок, так и без указания срока.
Закон не содержит специальных требований к форме данного договора, однако право на совершение агентом юридических действий от имени принципала должно оформляться либо доверенностью, либо письменным договором, содержащим полномочия агента, что характерно для отношений коммерческого представительства (п. 3 ст. 184 ГК РФ). Но отличие в том, что в агентском договоре допускается указание «общих полномочий агента на совершение сделок от имени принципала» без конкретизации их характера (поскольку в момент заключения такого длящегося договора далеко не всегда возможно определить характер возможных сделок). В этом случае принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей по совершенным для него сделкам, ссылаясь на отсутствие у агента конкретных полномочий (если только не докажет, что контрагент по сделке при ее совершении знал или должен был знать об ограничении полномочий агента). Иначе говоря, в такой ситуации практически невозможно ставить вопрос о выходе агента за пределы данных ему полномочий (ср. п. 1 ст. 183 ГК РФ).
Главная обязанность агента — совершать в интересах и за счет принципала сделки и другие юридические и фактические действия. Если по условиям договора предполагается совершение агентом юридических действий (или некоторых из них) от имени своего принципала, он должен быть наделен соответствующими полномочиями путем выдачи ему доверенности или подписания договора с указанием полномочий хотя бы в общей форме.
Агентский договор, подобно договору комиссии, может предусматривать условия об ограничении действий как агента, так и принципала определенной территорией (ср. пункты 1 и 2 ст. 1007 и п. 2 ст. 990 ГК РФ), в том числе и в случае его оформления по модели отношений поручения. Такие ограничения в форме запрета агенту заключать однородные по предмету агентские договоры с другими принципалами (а принципалу — с другими агентами) обычно преследуют цель контроля той или иной сферы соответствующего рынка (конечно, с соблюдением требований антимонопольного законодательства). Они не могут ограничивать круг третьих лиц — контрагентов по сделкам, заключаемым агентом, иначе определенная категория лиц заранее исключается из числа потребителей (покупателей, заказчиков) товаров, работ или услуг, предоставляемых с помощью агента. Поэтому такие условия агентского договора объявлены ничтожными (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).
Принципал обязан выдать агенту соответствующие полномочия и снабдить его средствами, необходимыми для исполнения данного ему поручения, ибо как юридические, так и фактические действия агент всегда совершает за счет принципала.
Принципал также обязан уплатить агенту вознаграждение за совершенные в его интересах действия. Размер вознаграждения определяется соглашением сторон, а при его отсутствии устанавливается применительно к суммам, которые при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичные услуги (ч. 2 ст. 1006, п. 3 ст. 424 ГК РФ). Порядок и сроки выплаты вознаграждения также определяются договором, а при отсутствии в нем специальных указаний вознаграждение должно быть выплачено агенту в недельный срок с момента представления принципалу отчета о выполнении поручения за соответствующий период (если иной порядок оплаты не вытекает из существа договора или обычаев делового оборота).
Исполнение агентом и принципалом предусмотренных договором обязанностей регулируется нормами о договорах комиссии или поручения (с учетом отмеченной специфики агентского договора). В ходе исполнения договора агент обязан представлять своему принципалу отчеты с приложением доказательств произведенных за счет принципала расходов. Порядок и сроки представления отчетов устанавливаются договором, а при отсутствии в нем соответствующих условий — по мере исполнения договора или по окончании его действия (п. 1 ст. 1008 ГК РФ). Возражения по отчету принципал по общему правилу обязан заявить агенту в течение 30 дней с момента его получения. При несоблюдении этого пресекательного срока отчет считается принятым принципалом без возражений, а агент — исполнившим поручение или его соответствующую часть.
Агентский договор предполагает возможность самостоятельного заключения агентом субагентского договора, то есть возложение исполнения своих обязательств по договору на третье лицо (если только такая возможность прямо не исключена соглашением сторон). Это тоже сближает его с договором комиссии (ср. п. 1 ст. 1009 и п. 1 ст. 994 ГК РФ). Субагентский договор может предусматривать совершение юридических действий субагентом для агента (становящегося в этом случае в положение принципала), в том числе и от его имени. Однако совершение субагентом юридических действий для принципала (хотя бы и от собственного имени) допустимо только как исключение в случаях, когда такая возможность прямо предусмотрена в договоре (или в доверенности агента), либо в иных ситуациях, когда возможно передоверие (п. 1 ст. 187 ГК РФ).
Следовательно, предметом субагентского договора по общему правилу не должно становиться совершение юридических действий для принципала. В отношении совершения фактических действий агенту предоставлена общая возможность переложить их исполнение на третьих лиц (субагентов), если только это заранее прямо не исключено соглашением сторон. Ведь такие действия не влекут юридического эффекта непосредственно для принципала, а агент может сосредоточить свои усилия на выполнении наиболее сложной части поручения принципала.
Разумеется, агент и в этом случае остается полностью ответственным перед принципалом за действия субагентов. Но в агентском договоре может быть предусмотрена даже обязанность агента заключить субагентский договор, в том числе с указанием его конкретных условий (например, с определенной рекламной фирмой и за обусловленное вознаграждение) (п. 1 ст. 1009 ГК РФ). В большинстве случаев речь идет о привлечении к исполнению предусмотренных договором фактических действий необходимых специалистов.
Агентский договор, заключенный на определенный срок, прекращается по истечении этого срока, а бессрочный договор может быть прекращен путем одностороннего отказа любого из контрагентов от его дальнейшего исполнения (ст. 1010 ГК РФ). Основаниями его прекращения может также стать признание агента — физического лица недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также несостоятельным (банкротом). В этом случае агент не может самостоятельно выступать в имущественном обороте. Агентский договор прекращается со смертью гражданина, бывшего агентом (поскольку его возможные наследники, как правило, не смогут выступить в этом качестве, закон не обязывает их быть правопреемниками в таких отношениях), а также при ликвидации юридического лица — агента или принципала (ибо в такой ситуации правопреемство исключается). Реорганизация юридического лица — стороны агентского договора не влечет прекращения договора, ибо обязанности реорганизованного юридического лица переходят к его правопреемнику (а сам договор не имеет лично — доверительного характера).[19.с.467-468]
В данной курсовой работе автор считает необходимым отметить соотношение агентского договора со смежными договорами.
Для агентского договора в силу отмеченной уже выше его специфики наибольший интерес представляет соотношение, притом одновременно, двух договоров — поручения и комиссии. Часть вторая ГК РФ содержит гл. 52 «Агентирование», посвященную агентскому договору, который в мировой практике считается посредническим. Из смысла ст. 1011 ГК РФ, которая прямо указывает, что к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные гл. 49 «Поручение» и гл. 51 «Комиссия», следует, что агентский договор призван объединить и расширить возможности договоров поручения и комиссии. Однако не подлежат применению такие правила, содержащиеся в данных главах, которые противоречат положениям гл. 52 либо существу агентского договора.
Отличия между договорами комиссии, поручения и агентирования заключаются в следующем. Во-первых, поверенный по договору поручения действует только от имени другой стороны (доверителя), комиссионер – только от своего имени, по агентскому же договору агент может действовать как от имени принципала, так и от своего имени. Во-вторых, агентский договор охватывает более широкий круг отношений, чем договоры поручения и комиссии. Если комиссионер заключает только сделки, поверенный может выполнять и другие юридические действия, то агент вправе совершать еще и действия фактического характера (действия, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами). Например, агент может проводить рекламные кампании, информировать принципала о конъюнктуре товарных рынков и т.д.[8, с.28-29]
М.И. Брагинский отмечает: «существуют определенные основания для отнесения агентского договора к числу фидуциарных сделок, т.е. сделок, основанных на лично-доверительных отношениях сторон. Выражающееся в фидуциарности особое доверие в данной ситуации принципала к агенту предопределяет решение ряда вопросов, в частности связанных с установлением оснований прекращения договоров. Определенное влияние фидуциарность оказывает и на позицию суда при оценке поведения агента, необходимой для принятия отдельных норм ГК. Представляется, что фидуциарный аспект может усматриваться в контексте возможности совершения агентом фактических действий. В остальном агентский договор имеет преимущественно коммерческую направленность».[7.с.567-578]
Примечательно, что сохраняет свое значение отмеченное в свое время Л. Талем отличие агентского договора от договора подряда. «Особенность агентского договора, — писал он, — выражающаяся в том, что вознаграждение агента почти всегда ставится в зависимость от успешно совершенных им или при его содействии сделок, приближает агентурный договор к подряду. Но подряд предполагает обещание определенного результата или выполнение целиком конкретно предуказанного «предприятия». Ни того, ни другого агент не обещает».[21, с.102-124] Все же наибольшее значение для разграничения соответствующих договоров имеет, естественно, то, что договор подряда опосредствует исключительно фактические действия, в то время как для агентского договора эти отношения не единственные и даже не главные.
В-третьих, отношения по агентскому договору обычно имеют длящийся характер. Закон не определяет круг лиц, которые могут выступать сторонами указанных договоров. Поэтому любые участники гражданского оборота, будь то юридические или физические лица, обладающие соответственно дееспособностью и правоспособностью, могут быть сторонами этих договоров.
Кроме того, следует отметить, что агенту на определенное время даются полномочия совершать практически любые действия в интересах принципала. Безусловно, в рамках закона. Иначе совершенная агентом сделка будет являться ничтожной в силу ст. 168 ГК РФ. Интересно, что при таких обстоятельствах сам договор, по-видимому, не может признаваться ничтожной сделкой в соответствии со ст. 168 ГК РФ, так как в законе нет прямого запрета на поручение совершения противоправных действий. Представляется, что здесь не исключено применение положения ст. 169 ГК РФ, то есть сделка между агентом и принципалом может быть признана противоречащей основам правопорядка и нравственности.
Эффективности использования агентского договора в предпринимательских целях способствует и возможность указания в договоре неких общих полномочий агента. В то время как в договоре поручения поверенный совершает в пользу доверителя лишь определенные доверителем действия. В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.
Другой характерной особенностью агентского договора является возможность прекращения договора агентирования по инициативе любой стороны в любое время (что типично для поручения; в договоре комиссии право на отказ от договора в любое время имеет лишь комитент), но для этого необходимо, чтобы договор был заключен без определения срока окончания его действия.
Если обращаться к судебной практике, то можно привести следующий пример.
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
арбитражного суда кассационной инстанции
от 5 марта 2007 года Дело N А43-6002/2006-3-137
Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе: председательствующего Прониной С.А., судей Синякиной Т.В., Терешиной Н.М., при участии представителей от истца: Майзель Н.С. по доверенности от 05.02.2007, от ответчика: Степанищевой Е.А. по доверенности от 09.01.2007, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу ответчика — закрытого акционерного общества «Терем» на решение от 27.06.2006 и постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2006 по делу N А43-6002/2006-3-137 Арбитражного суда Нижегородской области, принятые судьями Юдановой Т.И., Большаковой О.А., Бухтояровой Л.В., Смирновой И.А., по иску общества с ограниченной ответственностью «Нижегородский строитель» к закрытому акционерному обществу «Терем» о взыскании 135291 рубля 18 копеек и
УСТАНОВИЛ:
Общество с ограниченной ответственностью «Нижегородский строитель» (далее — ООО «Нижегородский строитель») обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области с иском к закрытому акционерному обществу «Терем» (далее — ЗАО «Терем») о взыскании 133951 рубля 67 копеек неосновательного обогащения, возникшего вследствие невозврата ответчиком аванса, перечисленного истцом в счет оплаты агентского вознаграждения по агентскому договору от 08.04.2004 N 001-И25, а также 1339 рублей 51 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами и 10000 рублей расходов на оплату услуг представителя. Иск мотивирован тем, что на момент расторжения истцом в одностороннем порядке агентского договора сумма перечисленного ООО «Нижегородский строитель» аванса зачтена в счет оплаты агентского вознаграждения лишь частично.
До принятия решения по делу истец уточнил исковые требования и просил взыскать с ответчика 133951 рубль 67 копеек задолженности, 5045 рублей 50 копеек процентов за период с 26.02.2006 по 19.06.2006 (л. д. 109).
Решением суда от 27.06.2006, оставленным без изменения постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 20.10.2006, иск удовлетворен в части долга полностью, в части процентов — в сумме 1339 рублей 51 копейки; с ответчика в пользу истца взысканы 1000 рублей расходов на оплату услуг представителя и расходы по государственной пошлине.
Суды обеих инстанций признали правомерным требование ООО «Нижегородский строитель» о возврате незачтенной суммы аванса. При этом суд первой инстанции сослался на правила статей 307, 309, 1005, 1006 Гражданского кодекса Российской Федерации, а суд апелляционной инстанции — лишь на статью 309 Кодекса. Доводы ЗАО «Терем» об отсутствии у него задолженности перед ООО «Нижегородский строитель» и наличии у истца перед ответчиком задолженности по оплате агентского вознаграждения в сумме 570400 рублей суды отклонили, указав, что прекращение обязательств зачетом встречных требований по правилам статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации возможно лишь до предъявления иска в суд одним из кредиторов; после этого момента ответчик может защитить свои права лишь предъявлением встречного либо самостоятельного иска.
Не согласившись с принятыми судебными актами, ЗАО «Терем» обратилось в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой и постановление апелляционной инстанций ввиду неправильного применения норм материального права (статей 410 и 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Заявитель жалобы считает, что у истца, не заплатившего установленного договором агентского вознаграждения, отсутствовало право на взыскание незачтенной суммы аванса. Спорная сумма не может быть расценена как неосновательное обогащение, поскольку денежные средства перечислялись ответчику во исполнение агентского договора.
Законность судебных актов, принятых Арбитражным судом Нижегородской области и Первым арбитражным апелляционным судом, проверена Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В заседании суда кассационной инстанции представитель ЗАО «Терем» поддержал доводы, изложенные в жалобе.
Представитель ООО «Нижегородский строитель» отклонил жалобу и просил оставить в силе судебные акты, считая их законными и обоснованными.
В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в заседании суда объявлялся перерыв до 05.03.2007.
Исследовав доводы сторон и материалы дела, суд округа установил следующее.
Предметом иска ООО «Нижегородский строитель» явилось взыскание суммы, перечисленной в качестве аванса во исполнение агентского договора от 08.04.2004 N 001-И25 и дополнительного соглашения к нему от 07.10.2004. Указанным договором предусмотрено совершение ЗАО «Терем» (агентом) за вознаграждение по поручению, от имени и за счет ООО «Нижегородский строитель» (заказчика) юридических и иных действий, оказание услуг, связанных с реализацией инвестиционного проекта по строительству жилого дома по улице Ижорской в Советском районе Нижнего Новгорода. В пункте 2 дополнительного соглашения к договору от 07.10.2004 стороны определили следующий порядок уплаты заказчиком вознаграждения агенту: в течение трех банковских дней после внесения покупателем суммы первого взноса по заключенному договору между заказчиком и покупателем (по договору с дольщиком) заказчик выплачивает агенту вознаграждение в размере 20 долларов США (в рублевом эквиваленте по курсу Центрального банка Российской Федерации на день оплаты), умноженных на количество квадратных метров общей площади помещения по договору с дольщиком, за минусом зачтенного полученного агентом аванса на рекламную компанию в размере 300000 рублей. Зачет аванса производится из расчета 5 долларов США в рублевом эквиваленте по курсу ЦБ РФ на момент оплаты за 1 квадратный метр проданных помещений. Общий размер вознаграждения в денежном выражении указывается в акте о реализации по каждому проданному помещению.
Как видно из платежного поручения от 07.10.2004 N 234, ООО «Нижегородский строитель» перечислило ответчику аванс в сумме 300000 рублей, указав в качестве назначения платежа: предоплата по агентскому договору N 001-И25 от 08.04.2004.
Письмом от 26.01.2006 N 08/Ю заказчик уведомил агента об отказе от исполнения агентского договора от 08.04.2004 N 001-И25 и о расторжении договора в одностороннем порядке, сославшись на статьи 977 и 1010 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Согласно названным нормам права договор поручительства прекращается вследствие отмены поручения доверителем, а агентский договор прекращается вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия.
Требования истца об обратном взыскании части перечисленного им аванса основаны на том, что предусмотренный пунктом 2 дополнительного соглашения от 07.10.2004 зачет аванса в счет оплаты агентского вознаграждения к моменту расторжения договора произведен лишь в сумме 166048 рублей 33 копейки. В подтверждение данного обстоятельства ООО «Нижегородский строитель» представило в дело многочисленные акты о реализации, подписанные обеими сторонами. Изначально истец квалифицировал спорную сумму как неосновательное обогащение, а затем — как задолженность.
Наличие задолженности у одной стороны договора перед другой возможно лишь в случае ненадлежащего исполнения денежного обязательства. Однако агентский договор не возлагал на агента каких-либо денежных обязательств. Поэтому основания для применения статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации и взыскания с ответчика задолженности у суда отсутствовали.
Обязанность ЗАО «Терем» по возврату денежных средств могла возникнуть лишь в случае излишней оплаты заказчиком агентского вознаграждения. В силу пункта 3 статьи 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации к требованиям такого рода применяются правила главы 60 Кодекса об обязательствах вследствие неосновательного обогащения.
Обращаясь за взысканием неосновательного обогащения, истец в соответствии со статьей 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должен доказать, что сумма перечисленного им аванса превышает стоимость оказанных агентом услуг.
Обязательство заказчика (принципала) по уплате агенту вознаграждения установлено в договоре и статье 1006 Гражданского кодекса Российской Федерации.
В пункте 1 статьи 978 Кодекса предусмотрено, что, если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные издержки и уплатить вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Согласно статье 1011 Кодекса это правило распространяется и на агентские отношения.
Из представленных в дело истцом актов о реализации (л. д. 19 — 36) видно, что сумма причитающегося агенту вознаграждения превышает сумму перечисленной истцом предварительной оплаты. Ответчик в возражениях на иск заявил о наличии задолженности заказчика, подтвержденной другими документами. ООО «Нижегородский строитель» не опровергло документально доводы ответчика и не доказало факта излишней оплаты им агентского вознаграждения.
При таких обстоятельствах у суда не было оснований для удовлетворения требований истца.
Выводы судов первой и апелляционной инстанций о невозможности рассмотрения возражений ответчика без соглашения (заявления) о зачете либо без предъявления встречного иска суд округа считает ошибочными. Статья 410 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает прекращение обязательств зачетом встречного однородного требования. В рассматриваемом случае как в исковом заявлении, так и в возражениях на иск речь идет об одном и том же требовании, ибо предметом спора являются расчеты заказчика с агентом по агентскому договору. продолжение
--PAGE_BREAK--