ФЕДЕРАЛЬНОЕАГЕНТСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ
ЧИТИНСКИЙГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ
ИНСТИТУТПЕРЕПОДГОТОВКИ И ПОВЫШЕНИЯ КВАЛИФИКАЦИИ
Контрольная работа по
Гражданскому праву
Вариант № 2
г. Чита 2007
План
1. Залог как способ обеспечения обязательств 3
Введение 3
Право залога 4
Принципы регулирования залоговых отношений 4
Участникизалоговых отношений 8
Форма ирегистрация договора о залоге 10
Существенныеусловия договора о залоге 10
Заключение 15
2.Приведите не менее 2-х примеров действия гражданско-правовой нормы с обратной силой со ссылкой на нормативный акт и его источник 16
3.Определите (обосновав свой ответ с позиции действующего гражданского законодательства),являются ли представительством действия следующих лиц: 18
4. Задача. 21
5. Задача. 25
Списоклитературы 27
1. Залог как способ обеспеченияобязательств
Введение
Залогу посвящен параграф 3 гл. 23 ГК. В части, не противоречащей ГК,применяется также Закон о залоге. Например, не утратили силу нормы этого Законао залоге прав.
В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству(залогодержатель) имеет право в случае невыполнения должником этогообязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имуществапреимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит этоимущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом (ст. 334 ГК).
Сопоставив определение залога с понятием обязательства (ст. 307 ГК),можно сделать вывод о том, что залог — это гражданское правоотношение. Залогможет возникнуть: а) из договора; б) на основании закона, а вернее, принаступлении указанных в законе обстоятельств (п. 3 ст. 334 ГК). Например, правозалога на товар, переданный покупателю до его оплаты, возникает у продавца всилу п. 5 ст. 488 ГК.
Право залога
Главная цель залогодержателя — получить преимущество переддругими кредиторами должника. Сам по себе факт заключения договора о залоге несоздает этого преимущества, поскольку с момента заключения договор становитсяобязательным лишь для его сторон (п. 1 ст. 425 ГК). Для защиты же от притязанийтретьих лиц залогодержателю важно установить обременение предмета залогав свою пользу. Обременение возникает тогда, когда у залогодержателя появляетсяв отношении предмета залога особое право — право залога. Моментызаключения договора о залоге и возникновения права залога не всегда совпадают(ст. 341 ГК).
Если в договоре не предусмотрено иное, то право залога (т. е.обременение) возникает: а) в момент заключения договора о залоге, если предметзалога остается (или считается оставленным) у залогодателя; б) в моментпередачи предмета залога, если он подлежит передаче залогодержателю (залог спередачей предмета залога залогодержателю называется закладом —ст. 5Закона о залоге)'. При залоге недвижимости (ипотеке) и залоге товаров в оборотемомент возникновения права залога определяется по особым правилам, указанным вдальнейшем. При заключении же договора о залоге имущества, которое залогодательприобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК), право залога возникнет узалогодержателя не раньше перехода в собственность залогодателя закладываемойвещи (или перехода к залогодателю предоставляемого в качестве залога праватребования).
Принципы регулирования залоговыхотношений
Эти принципы можно вывести из приведенного выше определения залога.
Первыйпринцип: залог не дает залогодержателю права на вещь как таковую. Еесобственником остается залогодатель. С основным долгом соотносится лишьстоимость вещи, но не сама вещь. При нарушении обеспеченного залогомобязательства залогодержатель не может попросту объявить предмет залога своим,а может лишь получить деньги, вырученные от реализации имущества.
Указанное обстоятельство не означает, что договор озакладе — реальный договор. Договор относится к реальным, если закон связывает спередачей имущества фактего заключения (п. 2 ст. 433 ГК). В данном же случае с передачей имущества связано возникновение права залога. Сам жедоговор возникает в общем порядке, т.е. по достижении сторонами соглашения по его существенным условиям. Это означает, в частности, что по заключениидоговора заклада залогодержатель имеет право требовать, чтобы предмет залогабыл ему передан.
Исключение из этого правила, связанное сособенностями прохождения публичных торгов по реализации предмета залога,рассмотрено далее.
Если залогодержатель в нарушение закона отберет предмет залога у залогодателя, последний может истребовать своеимущество из незаконного владения (п. 1 ст. 347 ГК).
Итак, права залогодержателя связаны нес вещью, а с ее стоимостью, что говорит в пользу обязательственной природызалоговых прав. Тем не менее, многие ученые утверждают, что право залога — вещное право. Они ссылаются нанепосредственную связь между правамизалогодержателя и заложенной вещью. Так, при переходе прав на вещь ктретьему лицу, это лицо — правопреемник залогодателя — становится в залоговомправоотношении на его место, иначе говоря,право залога следует за вещью, т. е. обладает свойством вещных прав (ст.353 ГК).
В чем практическое значение спора? Если залог — вещное право, то нормы об обязательственных правахприменимы к нему только в случаях, прямо предусмотренных в законе. Инаоборот, если это право обязательственное, то необходимо указание закона навозможность использования в отношении залога норм, рассчитанных на вещныеправа.
Учитывая, что нормы о залоге помещены враздел ГК «Общая часть обязательственного права», с точки зрения позитивногоправа залог является правом обязательственным. Говорить об отнесении его к вещным правам можно только de lege ferenda.
Второй принцип: залогодержатель имеетпреимущество перед другими кредиторами залогодателя.
В известной степени именно ради этогопреимущества и устанавливаетсязалог. Но Федеральный закон «Об исполнительном производстве» от 21 июля 1997 г.2, которым в настоящее времяруководствуются при обращении взыскания на имущество должников, к сожалению, не предоставляетзалогодержателю реальных гарантий реализации его права. В соответствиисо ст. 49 указанного Закона взыскания по требованиям, не обеспеченным залогом, обращаются на заложенное имущество в последнююочередь, однако в ст. 78 того жеЗакона «Очередность удовлетворения требований взыскателей» даже не упоминается о каком-либо приоритете залогодержателя перед другими взыскателями.Остается надеяться, что в результатеведущихся законопроектных работ процессуальное законодательство будет изменено соответствующим образом.
Реальное преимущество залогодержатель имеет лишьпри ликвидациизалогодателя — юридического лица, в том числе в связи с его несостоятельностью, либо при банкротстве индивидуальногопредпринимателя (ст. 23 ГК). В указанных случаях требования кредиторов пообязательствам, обеспеченным залогом имущества, удовлетворяются в третьюочередь (ст. 64 ГК). Поскольку нормы обочередности всегда императивны, любые оговорки о приоритетности требованийзалогодержателя, которую, якобы, обязуется обеспечить залогодатель,ничтожны.
Третийпринцип: поскольку развитие залогового правоотношения может привести к отчуждению предмета залога, то наличие ограничений на отчуждение означает и наличиеограничений на передачу предмета взалог. Если существует запрет наотчуждение имущества, то договор озалоге этого имущества следует признать недействительным. Например,запрещено отчуждение, а следовательно, изалог земельных участков, находящихся в пожизненном наследуемом владении (ст. 267 ГК). Если отчуждениеимущества требует согласований с какими-либо органами или согласия третьих лиц — такие согласования и согласия подстрахом недействительности договора о залоге должны быть получены до егозаключения1. В частности, если в силу устава юридического лица отчуждениекакого-либо имущества требует согласия правления или другого органа управления, то получение такого согласия необходимои для залога этого имущества.
Упомянем еще два положения, которые,хотя и не следуют напрямуюиз определения залога, имеют принципиальное значение. Принцип следования означает,что право залога следует за вещью и разделяет ее судьбу. В случае переходаправа собственности (права хозяйственного ведения) на заложенное имущество кдругому лицу, право залога сохраняет силу,т. е. «следует» за имуществом. Новый собственник становится на местозалогодателя, т. е. принимает все его обязанности, если залогодержатель неосвободит его от них (ст. 353 ГК). Проявлением принципа следования является ито, что гибель предмета залога влечет прекращение права залога (ст. 352 ГК)2.
Принцип старшинства залогов проявляется втом случае, когда имущество,находящееся в залоге, закладывается в обеспечение других требований (ст. 342ГК), иначе говоря, передается в так называемыйпоследующий залог (перезалог). Последующий залог используют, если стоимость имущества велика и из нееможет быть удовлетворено несколькотребований. Залогодержатели выстраиваютсяпо старшинству: каждый последующий залогодержатель удовлетворяет своитребования после предшествующих залогодержателей. Очевидно, что наличие последующего залога не безразлично для залогодержателей. Оказаться«последующим» — значит ограничить свои преимущества, помимо общихограничений, еще и интересами «старших»залогодержателей. Поэтому залогодатель обязан сообщать каждому последующемузалогодержателю сведения обо всех существующих залогах данногоимущества. Но и «старшие» залогодержателизависят от «последующих». В частности,их интересы могут быть затронуты, если «последующий» залогодержатель получитправо обратить взыскание на предмет залогараньше, чем это право возникнет у «старшего». Поэтому залогодержательможет запретить последующий залог.
Участникизалоговых отношений.
Стороны залогового правоотношения — залогодатель изалогодержатель.
Залогодателем может быть как самдолжник, так и третье лицо (п. 1 ст. 335 ГК). Главное — он должен бытьсобственником вещи, поскольку именно собственник имеет право распорядитьсявещью. В частности, залогодателем государственного имущества, не закрепленного за соответствующимипредприятиями и учреждениями, т. е.имущества казны, может выступать его собственник — государство, от именикоторого договор заключают уполномоченные на то государственные органы (ст. 125ГК).
Лица, не являющиеся собственниками, могут выступатьзалогодателями только в предусмотренных законом случаях. Во-первых, залогодателями могут выступать унитарныепредприятия, которые обладают имуществом на праве хозяйственного ведения(ст. 295 ГК). Во-вторых, с согласия собственника договор залога может заключить казенное предприятие — субъектправа оперативного управления (ст.297 ГК). В-третьих, доверительный управляющий, не будучи собственникомпереданного в доверительное управлениеимущества, от своего имени заключает договоры о залоге этого имущества(ст. 1012 ГК).
Если имущество принадлежит нескольким лицам на праве общей совместнойсобственности, то для его залога нужно согласие всех сособственников (ст. 253 ГК). При согласии сособственников можетбыть заложено и имущество, принадлежащее им на праве общей долевойсобственности. Если же согласие всех участников общей долевой собственности назалог вещи не достигнуто, то со собственникне лишен права самостоятельно заложить свою долю (ст. 246 ГК).
Залогодателем иного имущества, в томчисле имущественного права,может быть лицо, которому это имущество принадлежит. Однако права такого лицакак залогодателя нередко ограничиваются.Во-первых, это касается залога права на чужую вещь. Залог такого прававозможен только с согласия собственника вещи, если в силу закона или договорасогласие собственника необходимо дляотчуждения закладываемого права (п. 3 ст. 335 ГК). В данной норменаходит проявление рассмотренный выше принцип: наличие ограничений на отчуждение имущества означает наличие ограниченийна передачу его в залог. Приведенная норма не применяется в отношении залоганаиболее часто встречающегося права начужую вещь — права аренды, поскольку залог арендных прав урегулированспециальными нормами главы 34 ГК «Аренда». Всилу ст. 615 ГК для залога права аренды в любом случае требуется согласие арендодателя. Во-вторых, ограниченоправо залога пая либо доли в складочном или уставном капитале юридическоголица. Залог такого рода имущества обычно зависит от решения юридическоголица. Например, залог доли в уставном капитале общества с ограниченнойответственностью в пользу лиц, не являющихся участниками общества, может быть всоответствии с уставом обусловлен получением согласия на тообщества в лице общего собрания (ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченнойответственностью» от 8 февраля 1998 г.).
В отношении залогодержателя специальные требованияне установлены, азначит, им может быть любое лицо.
Замена стороны в залоговом обязательстве возможна ссоблюдениемправил о цессии. При этом залогодержатель может уступить свои права третьемулицу только при условии, что этому же лицу уступлены и права из основногообязательства (ст. 355 ГК). В противном случае уступка недействительна. Этоправило есть частный случай общего положения: кредитором в основном иобеспечительномобязательствах должно быть одно и то же лицо.
Форма ирегистрация договора о залоге
Придание договору о залоге простой письменной формыобязательно под страхом недействительности (ст. 339 ГК). В двух случаях договоро залоге должен быть удостовереннотариально: если закладывается недвижимоеимущество, либо если залог обеспечивает обязательства по договору,подлежащему нотариальному удостоверению (п. 2 ст.339 ГК). В силу ст. 339 ГК договор о залоге недвижимости (договор об ипотеке) подлежит государственнойрегистрации1. Требованияо государственной регистрации иных договоров о залоге отсутствуют2.
Существуют особые требования к оформлению залогаценных бумаг. Так, залогакций и облигаций, как и другие сделки с эмиссионными ценными бумагами, долженбыть зарегистрирован в реестре эмитента или у депозитария. Залог векселейоформляется в порядке, предусмотренном вексельным законодательством (путемучинения на векселе залогового индоссамента).
Существенныеусловия договора о залоге
Их перечень содержится в ст. 339ГК. Во-первых, к ним относится предмет залога. Статья 336 ГК указывает, что в этомкачестве может выступать всякое имущество. К имуществу относятся вещи, в томчисле деньги и ценные бумаги, имущественныеправа и иное имущество. Говоря об ином имуществе, следует упомянуть,во-первых, долю в праве собственности (п. 2 ст. 246 ГК) и, во-вторых, долю вскладочном или уставном капитале юридического лица либо пай в имуществепроизводственного кооператива (ст. 79, 80, 111 ГК, ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).Механизм «работы» залога в интересахзалогодержателя состоит в том, что какое-то имущество отделяется отобщей массы и подчиняется особому режиму. Поэтому предмет залога должен бытьчетко обозначен. Если речь идет о вещи — то это должна быть индивидуально-определеннаявещь, если о праве — то оно должно быть описано с той степенью подробности,которая позволит выделить его среди ему подобных.
Индивидуализировать заложенную вещь можно тремяспособами: описать ее оригинальные черты (заводской или государственный номер механизма и т. п.),наложить на нее знаки (бирки, печати),свидетельствующие о залоге (так называемый «твердый залог» — ст. 338 ГК), либо оставить ее под замкоми печатью залогодержателя (этот способ используют при оставлении предмета залогау залогодателя — ст. 338 ГК). Если, например, закладывается «один изстанков, установленных в цехе № 1», хотя бы все станки в цехе № 1 и были совершенно одинаковыми, условие о предмете нельзясчитать согласованным (п. 2 Письма ВАС РФ № 26). Для индивидуализациизакладываемого права нужно не только подробно описать его. Необходимо такжеуказать лицо, которое предоставилозалогодателю это право (ст. 55 Закона о залоге). Например, при залоге права аренды предмет залогасчитается определенным, если в договоре будет а) описано арендованноеимущество;
б) дана характеристикасамого права (срок, арендная плата и т.п.);
в) названарендодатель.
Предметом залога может быть имущество, которое залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК). Этанорма не противоречит правилу о том:что залогодатель должен быть собственником вещи. Поскольку nemo dare potest quod non habet (никто не можетдать то, что не имеет сам), постольку право в отношении заложенногопредмета возникнет у залогодержателя лишь с моментаперехода предмета в собственность залогодателя. То же правило действует и призалоге приобретаемых прав. Договоры о залоге «будущих» вещей удобны, если лицо берет взаймы на покупку конкретногоимущества, которое и собирается предоставить вобеспечение гозврата долга. Стоит ли говорить, что в таких договорах предмет залога должен быть описан стольопределенно, как того требуют общие правила.
Поскольку реализация предмета залога осуществляется путем его продажи с публичных торгов (ст. 350 ГК),постольку нельзя закладывать имущество, в отношении которого совершениетакой сделки невозможно в силу закона. Отсюда не может быть заложено следующееимущество: а) имущество, изъятое из оборота; б)имущество граждан, на которое в соответствии с гражданско-процессуальныминормами не может быть обращено взыскание;в) права, уступка которых запрещена (например, такой запрет может бытьустановлен собственником вещи при передаче ее в аренду); г) требования,неразрывно связанные с личностью кредитора (требования об алиментах, о возмещениивреда, причиненного здоровью, и т.п.)1 — Наличие связи праватребования с личностью устанавливается не по перечню типичных ситуаций, а вкаждом конкретном случае. Залог права аренды был признан судомнедействительным, так как это право было обременено обязанностями, возложеннымина конкретного арендатора: он должен был использовать арендованное помещениепод магазин определенного профиля.
Следующим существенным условием договора о залоге являетсяоценка предмета залога. Она устанавливается по соглашению сторон за исключениемтех редких случаев, когда законом предусмотрены особые правила оценкиимущества. Они действуют, например, при залоге земли (ст. 67 Закона обипотеке), залоге, обеспечивающем бюджетный кредит (ст. 76 БК).
Существенным условием договора о залоге признается указаниена существо обязательства, которое обеспечивается залогом, его размер и срокисполнения. Обеспечиваемое обязательство должно быть описано таким образом,чтобы его нельзя было спутать со сходными. Ведь залог обеспечивает не анонимныйдолг, а конкретное обязательство, от судьбы которого зависит и его, залога,судьба.
Требование из этого обязательства обеспечивается в том же объеме, которыйоно имеет к моменту удовлетворения требований залогодержателя (ст. 337 ГК). Впонятие «объем требования» традиционно включаются стоимость основного долга,проценты за кредит (в качестве платы за него), неустойки (в том числе пени запросрочку), убытки кредитора, расходы по взысканию долга. Однако эта нормадиспозитивна, и залогом можно обеспечить лишь часть требований из основногообязательства.
В законе отсутствует запрет на залог наличных российскихденег и средств на рублевых банковскихсчетах. Однако судебная практика признает такие сделки недействительными (п. 3 Письма ВАС РФ № 26). Не допуская залог такого имущества, Высший Арбитражный Суд РФограничительно толкует норму ст. 336 ГК, что вызывает обоснованныевозражения и ученых, и практиков.[1]
В силу ст. 73 НК положения ГК о залогеприменяются к залогу, обеспечивающему обязанность по уплате налогов и иныхобязательных платежей. Уплататаможенных платежей может обеспечиваться залогом товаров и транспортных средствв силу ст. 122 ТК.
В силу п. 3 ст. 4 Закона о залоге можно обеспечить требование котороевозникнет в будущем. Такое положение выгодно кредиторам. Например, банк сначалазаключает договор о залоге, получая, таким образом, обеспечение, и только потомзаключает кредитный договор. Названная норма применяется, поскольку не входит впротиворечие с ГК.
К существенным условиям договора о залоге относится указание на то, укакой из сторон находится предмет залога. Если залог сопровождаетсяпередачей его предмета залогодержателю, он, как упоминалось выше, называется закладом.Закладом считается и залог ценных бумаг с передачей их на хранение вдепозит нотариуса (п. 4 ст. 338 ГК). Стороны сами выбирают, кто будетвладельцем предмета залога на период действия договора. Только в двух случаяхвыбор исключен: предмет залога не может быть передан залогодержателю, если речьидет об ипотеке, а также при залоге товаров в обороте.
Гарантии реальности залога. Реальность обеспечения при залоге зависит отфактического состояния предмета залога. Поэтому закон содержит значительноечисло норм, направленных на то. чтобы обеспечить сохранность предмета залога,контроль его со стояния, а также определить последствия его утраты илиобесценивания.
Предмет залога остается в собственности залогодателя. Предполагается, чтособственник продолжает пользоваться и распоряжаться своим имуществом (ст. 346ГК). Однако в интересах залогодержателя правомочия собственника могут бытьограничены1. В интересах залогодателя установлена обратная презумпция:залогодержатель не может пользоваться предметом заклада, если иное прямо непредусмотрено договором (п. 3 ст. 346 ГК).
Если иное не предусмотрено договором, сторона, у которойнаходится заложенное имущество, обязана: страховать за счет залогодателя заложенноеимущество от рисков утраты и повреждения; принимать меры, необходимые дляобеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его отпосягательств и требований со стороны третьих лиц; немедленно уведомлять другуюсторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества(ст. 343 ГК ).
Заключение
Договор залога прекращается на общих для всехдоговоров основаниях, а также в случаях, перечисленных в ст. 352 ГК:
1)с прекращением основного обязательства, которое обеспечивается залогом;
2) по требованию залогодателя, если залогодержатель не обеспечивает сохранность переданного емупредмета залога;
3) при продажепредмета залога с публичных торгов;
4) если выставленноена торги заложенное имущество не нашло покупателя и залогодержатель отказалсяприобрести его;
5) если заложенная вещь погибла или прекратилось заложенное право, и предмет залога не былвосстановлен или заменен.
Во всех, кроме последнего, случаях прекращение залогаозначает, что имущество перестает быть обремененным. Собственник вещи(залогодатель или лицо, купившее ее на торгах) может свободно ею распоряжаться. Каксобственник, он может требовать возвратаему вещи. Обладатель права, освобожденного из-под залога, также может свободнопользоваться и распоряжаться им.
Приведите не менее2-х примеров действия гражданско-правовой нормы с обратной силой со ссылкой нанормативный акт и его источник.
Пример-1:
Согласно положению Закона “Об обществах с ограниченнойответственностью” минимальный размер уставного капитала должен составлять неменее 100 минимальных размеров оплаты труда, в то время как изданный ранее УказПрезидента Российской Федерации предусматривает для компаний с иностраннымучастием минимальный уставной капитал в размере не менее 1000 месячныхминимальных окладов.
Пример-2:
Показательнов этом отношении постановление КС РФ от 23.12.97 N 21-П «По делу опроверке конституционности п. 2 ст. 855 ГК РФ ч. 6 ст. 15 Закона РФ „Обосновах налоговой системы в РФ“ в связи с запросом Президиума ВС РФ».В пункте 3 данного постановления было отмечено, что ФЗ от 12.08.96 дополнил п.2 ст. 855 ГК РФ новым положением, в соответствии с которым приоритетноезначение перед списанием со счета клиента банка денежных средств в погашениенедоимок по налоговым платежам приобрели перечисление или выдача по платежнымдокументам самого владельца счета денежных средств для расчетов по оплате трудас лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по отчислениямв Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Государственный фондзанятости населения РФ и фонды обязательного медицинского страхования.
Вместес тем, имея целью создать преимущества по выплате заработной платы,законодатель, вводя указанную норму, допустил возможность выбора дляклиента-должника между выплатой заработной платы и перечислением всоответствующие фонды обязательных платежей, невнесение которых влечет уплатупеней и штрафов. Кроме того, правила п. 2 ст. 855 ГК РФ в новой редакции неисключают возможность прямого злоупотребления правом, включая искусственноеподдержание задолженности по выплате заработной платы в целях уклонения отперечисления платежей в бюджет.
— Таким образом, достижение декларируемой законодателем целис помощью предпринятого им регулирования не было и не могло быть обеспечено,поскольку оно, по существу, не исключает произвольного определения очередностивыплат, что не согласуется с принципом равенства всех перед законом (ст. 19, ч.1 Конституции РФ).
Определите (обосновав свой ответ с позициидействующего гражданского законодательства), являются ли представительствомдействия следующих лиц:
а) действиягражданина А. за гражданина Б. на основании договора поручения;
б) действиягенерального директора ООО при заключении договора;
в) действия адвоката истца, основанные на правах,предусмотренных в доверенности;
г) действия родителей малолетнего при заключении договоракупли-продажи принадлежащего ему имущества;
д) действиякомиссионера по поручению комитента;
е) действиядоверительного управляющего от имени учредителя управления;
ж) действиякассира магазина;
з) действияводителя автомобиля, основанные на договоре аренды автомобиля.
Согласно статье 182[2]«Представительство»
1.Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица(представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указаниизакона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органаместного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращаетгражданские права и обязанности представляемого.
Полномочиеможет также явствовать из обстановки, в которой действует представитель(продавец в розничной торговле, кассир и т.п.).
2. Неявляются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но отсобственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие прибанкротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.), а также лица,уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущемсделок.
3.Представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношениисебя лично. Он не может также совершать такие сделки в отношении другого лица,представителем которого он одновременно является, за исключением случаевкоммерческого представительства.
4. Не допускается совершение через представителя сделки,которая по своему характеру может быть совершена только лично, а равно другихсделок, указанных в законе.
а) действиягражданина А. за гражданина Б. на основании договора поручения, —
Поверенныйпо договору поручения совершает юридические действия от имени доверителя,являясь представителем последнего. Поэтому нормы гл. 49 ГК, регулирующиедоговор поручения, должны использоваться в соответствии с нормами гл. 10 ГК,регулирующими представительство.[3]
Следовательно,в этом случае мы видим пример представительства —
б) действиягенерального директора ООО при заключении договора;
Представительство.
в) действия адвоката истца, основанные на правах,предусмотренных в доверенности;
Представительство.
г) действия родителей малолетнего при заключении договоракупли-продажи принадлежащего ему имущества;
Представительство.
д) действиякомиссионера по поручению комитента;
Не являетсяпредставительством, т.к. согласно статьи 990 « Договор комиссии»
1. Подоговору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другойстороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок отсвоего имени, но за счет комитента.
Посделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права истановится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке иливступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
е) действиядоверительного управляющего от имени учредителя управления;
Согласно статьи 1012 «Договордоверительного управления имуществом»
Сделкис переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющийсовершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестветакого управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершениидействий, не требующих письменного оформления, другая сторона информирована обих совершении доверительным управляющим в этом качестве, а в письменныхдокументах после имени или наименования доверительного управляющего сделанапометка «Д.У.».
Приотсутствии указания о действии доверительного управляющего в этом качестведоверительный управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечаетперед ними только принадлежащим ему имуществом.
ж) действиякассира магазина;
Неявляется представительством
з) действияводителя автомобиля, основанные на договоре аренды автомобиля.
Не является представительством
4. Задача.
Группа подростков — Агеев, Крылов, Матвеев — в состоянииалкогольного опьянения учинила во дворе дома, где проживал Воробьёв,хулиганские действия. Подростки разбили мотоцикл Воробьёва, угрожали семьеВоробьёвых расправой и поджогом дома. Через два дня на улице Воробьёва и его5-летнего сына окружили Агеев, Крылов, Матвеев и стали угрожать физическойрасправой. Воробьёв предупредил о применении оружия, а затем выстрелил изобреза. От полученной раны Крылов умер.
Родители Крылова обратились с иском к Воробьёву о возмещениипричинённого им в связи со смертью сына морального вреда, а также расходов наустановку памятника и проведение поминок.
Подлежитли иск удовлетворению?
Есть ли основания освободить Воробьёва от гражданско-правовойответственности?
Компенсируется ли моральный вред членам семьи в связи сгибелью их родственников?
Какопределяется размер убытков, вызванных смертью члена семьи?
Согласностатье 1066 ГК РФ «Причинение вреда в состоянии необходимой обороны»
1.Необходимая оборона представляет собой один из способов самозащиты права.Самозащита права, согласно ст. 12 ГК, относится к способам защиты гражданскихправ, хотя, по мнению большинства цивилистов, ее следует относить к формамзащиты, а именно к той из них, которая предполагает самостоятельные действияуправомоченного субъекта без обращения за защитой в компетентные органы власти.
Необходимаяоборона традиционно признается правомерным действием при условии, что еепределы не были превышены. Превышение пределов необходимой обороны являетсянеправомерным действием. Вот почему в силу указаний ст. 1064 ГК, вред,причиненный в состоянии необходимой обороны, не подлежит возмещению, (т.е. внашем случае этот факт является основанием освобождения Воробьёва отгражданско-правовой ответственности и иск Крыловых не подлежит удовлетворению) тогдакак вред, причиненный при превышении ее пределов, должен возмещаться на общихоснованиях. При этом в силу нормы ст. 1083 ГК должна учитываться винапотерпевшего. Несомненно, что умышленные действия нападавшего являютсяоснованием для освобождения причинителя вреда от ответственности в целом. Востальных случаях размер возмещения должен быть определен судом в зависимости отстепени вины как потерпевшего, действиями которого был вызван вред, так ипричинителя вреда. При этом суд вправе принять во внимание имущественноеположение лица, причинившего вред (см. ст. 1083 ГК, а также п. 8 постановленияПленума ВС РФ N 3).
Федеральныйзакон от 14.03.02 N 29-ФЗ*(261) внес изменения в ст. 37 УК, установив, что:«Не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состояниинеобходимой обороны, т.е. при защите личности и прав обороняющегося или другихлиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественноопасного посягательства, если это посягательство было сопряжено с насилием,опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо непосредственнойугрозой применения такого насилия». Принятие этой нормы привело к тому,что понятие «предел необходимой обороны» утратило свое значение каккритерий правомерности соответствующего действия в указанных обстоятельствах.
2. Дляуяснения правомерности действия необходимо опираться на определение понятиянеобходимой обороны и на определение предела необходимой обороны. Эти категориииспользуются в уголовном праве, поэтому и ответы на эти вопросы следует искатьв УК, доктрине уголовного права и судебной практике.
Согласностатье 1094 «Возмещениерасходов на погребение»
Лица,ответственные за вред, вызванный смертью потерпевшего, обязаны возместитьнеобходимые расходы на погребение лицу, понесшему эти расходы.
Пособиена погребение, полученное гражданами, понесшими эти расходы, в счет возмещениявреда не засчитывается.
Размерубытков, вызванных смертью члена семьи определяется согласно статьи 1086 ГК«Определение заработка (дохода), утраченного в результате повреждения здоровья»
1.Размер подлежащего возмещению утраченного потерпевшим заработка (дохода)определяется в процентах к его среднему месячному заработку (доходу) до увечьяили иного повреждения здоровья либо до утраты им трудоспособности,соответствующих степени утраты потерпевшим профессиональной трудоспособности, апри отсутствии профессиональной трудоспособности — степени утраты общейтрудоспособности.
2. Всостав утраченного заработка (дохода) потерпевшего включаются все виды оплатыего труда по трудовым и гражданско-правовым договорам как по месту основнойработы, так и по совместительству, облагаемые подоходным налогом. Неучитываются выплаты единовременного характера, в частности компенсация занеиспользованный отпуск и выходное пособие при увольнении. За период временнойнетрудоспособности или отпуска по беременности и родам учитывается выплаченноепособие. Доходы от предпринимательской деятельности, а также авторский гонорарвключаются в состав утраченного заработка, при этом доходы отпредпринимательской деятельности включаются на основании данных налоговойинспекции.
Всевиды заработка (дохода) учитываются в суммах, начисленных до удержания налогов.
3.Среднемесячный заработок (доход) потерпевшего подсчитывается путем деленияобщей суммы его заработка (дохода) за двенадцать месяцев работы,предшествовавших повреждению здоровья, на двенадцать. В случае, когда потерпевшийко времени причинения вреда работал менее двенадцати месяцев, среднемесячныйзаработок (доход) подсчитывается путем деления общей суммы заработка (дохода)за фактически проработанное число месяцев, предшествовавших повреждениюздоровья, на число этих месяцев.
Неполностью проработанные потерпевшим месяцы по его желанию заменяютсяпредшествующими полностью проработанными месяцами либо исключаются из подсчетапри невозможности их замены.
4. Вслучае, когда потерпевший на момент причинения вреда не работал, учитывается поего желанию заработок до увольнения либо обычный размер вознагражденияработника его квалификации в данной местности, но не менее установленной всоответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособногонаселения в целом по Российской Федерации.
5. Еслив заработке (доходе) потерпевшего произошли до причинения ему увечья или иногоповреждения здоровья устойчивые изменения, улучшающие его имущественноеположение (повышена заработная плата по занимаемой должности, он переведен наболее высокооплачиваемую работу, поступил на работу после окончания учебногоучреждения по очной форме обучения и в других случаях, когда доказанаустойчивость изменения или возможности изменения оплаты труда потерпевшего),при определении его среднемесячного заработка (дохода) учитывается толькозаработок (доход), который он получил или должен был получить послесоответствующего изменения.
5. Задача.
Тяжелобольной Маликов выдал доверенность на распоряжение принадлежащим ему вкладом в Сбербанке Федосеевой, с которой в течениенескольких лет состоял в фактических брачных отношениях. При этомМаликов в присутствии свидетелей выразил пожелание, чтобы Федосеева за счётэтих средств покрыла все расходы по его похоронам, а оставшиеся средстваиспользовала по своему усмотрению. Эта доверенность, как и завещание о передачеФедосеевой по наследству автомашины идомашней обстановки, были заверены главным врачом больницы, в которой Маликов находилсяна излечении. Спустя год после смерти Маликова его взрослый сын, который неподдерживал с отцом отношений в течение ряда лет, но который был единственнымнаследником Маликова по закону, обратился к Федосеевой с иском, требуя передачивсей суммы вклада, хранившегося в Сбербанке на имя Маликова. Будет лиудовлетворён данный иск?
Согласностатье 1142 ГК РФ «Наследники первой очереди»
Наследниками первойочереди по закону являются дети, супруг и родители наследодателя.
Всоответствии со ст. 47 СК основанием призвания к наследованию детей и родителейявляется происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке.Происхождение детей удостоверяется органами ЗАГС в порядке, установленном ст.48-52 СК и Законом об актах гражданского состояния.
Дети,рожденные от родителей, состоящих в зарегистрированном браке, наследуют послесмерти каждого из родителей.
Дети,рожденные от родителей, не состоящих в зарегистрированном браке, наследуютпосле матери, за исключением случаев усыновления (см. коммент. к ст. 1147).Однако из этого правила могут быть исключения. В определенных случаях ребеноквправе наследовать и после отца.
Доверенностьна управление вкладом не является завещанием.
Следовательно,Сергей будет признан наследником.
Список литературы
1. Гражданский кодекс РоссийскойФедерации (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 20 февраля, 12августа 1996 г., 24 октября 1997 г., 8 июля, 17 декабря 1999 г., 16 апреля, 15 мая, 26 ноября 2001 г., 21 марта, 14, 26 ноября 2002 г., 10 января, 26 марта, 11 ноября, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 29 июля, 2 декабря 2004 г.)
2. Закон РФ «О государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ. 1997. №30. Ст.3594.
3. Закон РФ «О несостоятельности(банкротстве)» // СЗ РФ. 1998. №2. Ст.222.
4. Предпринимательское право: Учеб. Длястуд. высш. учеб. заведений. – М.: Гуманит. Изд. Центр ВЛАДОС, 2003 – 392 с.
5. Нуртдинова А.Ф., Окуньков Л.А.,Френкель Э.Б. Комментарий к законодательству о социальном партнёрстве. — М.:Юристъ, 1996.
6. Коммерческое право. Изд-воС.-Петербургского университета, 1998.
7. В.С. Анохин Предпринимательскоеправо. – М., 2003. – 382 с.
8. Постановление Федеральногоарбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20 июня 2000 г. N Ф08-1449/2000 Поскольку ответчику до заключения договора было известно о неблагоприятныхфакторах, возникшие впоследствии неблагоприятные обстоятельства не могутрассматриваться как непреодолимая сила