ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
1.1 Историко-правовой обзор становления акционерной формыхозяйствования в России
1.2 Понятие и типы акционерного общества
1.3 Формирование уставного капитала и ценные бумаги обществ
ГЛАВА 2. УПРАВЛЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ
2.1 Собрание акционеров
2.2 Совет директоров акционерного общества (наблюдательныйсовет)
2.3 Исполнительный орган акционерного общества
ГЛАВА 3.РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ АКЦИОНЕРНЫХ
ОБЩЕСТВ
3.1 Понятие и формы реорганизации
3.2 Ликвидация акционерных обществ
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темыисследования. В условиях рыночной экономики функционируют предприятия,организации различных организационно-правовых форм, отличающихся друг от другаспособами реализации их владельцами права собственности на принадлежащее имимущество, денежные средства, ценные бумаги, в том числе акции, этих объектовсобственности.
Переход к рыночнойорганизации хозяйства потребовал установления (точнее говоря, возрождения)свойственных ей организационно-правовых форм. Прежде всего это связано споявлением хозяйственных обществ и товариществ, которые становятся основнымипрофессиональными участниками имущественного оборота, постепенно вытесняя изнего ранее господствовавшие государственные предприятия-несобственники (посколькутакая фигура никак не соответствует требованиям нормального рыночного хозяйства).Эти обстоятельства повлекли резкие изменения законодательства о юридическихлицах и его бурное развитие в сравнении с ранее действовавшим правопорядком.
В настоящее времяпринято новое законодательство, гораздо успешнее отразившее требования времени.В первую очередь это новый Гражданский кодекс России, а также принятые на егооснове законы об отдельных видах юридических лиц — об акционерных обществах ипроизводственных кооперативах, о некоммерческих, в том числе благотворительных,организациях и другие.
Закрепленныеими правила нуждаются в изучении и осмыслении, ибо отвергают многиеукоренившиеся в прежнем правопорядке стереотипы, не отвечающие нынешнимреалиям, но все еще сохраняющиеся в правосознании. Именно они в значительноймере порождают многие вопросы, на которые ищет ответ современная хозяйственнаяпрактика (хотя нельзя не признать, что известную почву для этого иногда создаютнеточности в действующем законодательстве, его нечеткость). Между тем во многихслучаях недоразумения и вопросы вызваны непониманием существа соответствующейорганизационно-правовой формы юридического лица либо желанием каким-то образомобойти установленные законодательством ограничения.
Акционерные общества — новая для нас, но давно и хорошо известная организационно-правовая формапорождает значительное количество вопросов, превращаясь в наиболеераспространенную (но пожалуй, наименее понимаемую у нас) формупредпринимательской деятельности.
Степень научнойразработанности темы. Наиболее обстоятельные разработки в данном направленииосуществили АндреевВ.К., Жданов Д.В., Лаптев В.В., Мозолин В.П., Садиков О.Н., Сергеев А.П.,Суханов Е.А., Тихомирова М.Ю., Толстой Ю.К., Шапкина Г.С., и другие.
В своей совокупностиработы названных ученых представляют солидную теоретико-методологическую базудля разработки проблем правового положения несовершеннолетних по российскомугражданскому праву.
Целями дипломногоисследования проанализироватьнаиболее важные и общие положения российского законодательства, регулирующегодеятельность акционерных обществ. Делается также попытка заострить внимание нанекоторых спорных и неурегулированных вопросах акционерных компаний, в связи счем по ним приводятся мнения различных авторов. Учитывая, что тема акционерныхобществ является в российской правовой действительности очень широкой, авторнастоящей работы не ставил своей целью изучить все положения российскогоакционерного законодательства, но остановиться на наиболее, как представляетсяинтересных моментах правового регулирования акционерного общества. Поэтому вдипломной работе более подробно исследуются вопросы управления акционернымобществом, что представляется особо интересным в связи с последними изменениямиакционерного законодательства.
Целеваянаправленность исследования обусловила необходимость решения следующих задач:
освещение историиразвития акционерной формы хозяйствования в России,
дача характеристикиакционерного общества,
исследование содержанияи характера имущественных отношений в акционерном обществе,
систематизация иобобщение различного нормативного материала,
выявление некоторыхспорных вопросов в российском законодательстве об акционерных обществах,
Объектом исследованиядипломной работы являютсяобщественные отношения возникающие в области создания акционерных обществ.
В зависимости от объектанаходится предмет исследования, который составляют:
нормыГражданского кодекса РФ и федеральных законов,
материалысудебной практики применительно к проблеме исследования.
Методы исследования. Проведенное исследование опираетсяна диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности,отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов ирекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексногоприменения следующих методов социально-правового исследования:историко-правового, статистического и логико-юридического.
Нормативную базу работы составили: Конституция РФ,гражданское законодательство РФ, акционерное законодательство, проанализированыматериалы судебной практики.
Структура работы.Дипломная работа состоит из введения, трех глав, включающих в себя семьпараграфов, заключения, списка литературы и приложений.
ГЛАВА 1. АКЦИОНЕРНОЕОБЩЕСТВО КАК СУБЪЕКТ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
1.1 Историко-правовой обзор становления акционерной формыхозяйствования в России
Уже при Петре I были сделаны реальные шаги ксозданию акционерных обществ в Российской империи, что было закрепленосоответственно в Указах от 27 октября 1699 года, 27 октября 1706 года, 2 марта1711 года и 8 ноября 1723 года. В 1739 году Лоренцем Лангом впервые былпредставлен проект создания акционерной компании в Правительствующий Сенат, ноне имевший успеха. Первой акционерной компанией можно считать учрежденную 24февраля 1757 года «Российскую в Константинополе торгующую компанию»[1],капитал которой состоял из долей, именуемых акциями. Права акционеров удостоверялисьбилетом и могли быть свободно отчуждены; при этом на покупателя переходили нетолько права, но и обязанности по внесению дополнительных взносов для развитияпредприятия. В дальнейшем были созданы иные акционерные компании (1762 г. –Акционерный эмиссионный банк, 1798 г. – Российско-Американская компания и др.).Для этих акционерных обществ было характерно следующее:
Основупредпринимательской деятельности компании составлял уставный капитал,разделенный на равные доли – акции, причем внесенный участником вклад не могбыть истребован обратно;
Акции свободно обращалисьна рынке, но их приобретение предоставляло акционеру не только права, но ивозлагало на него определенные обязанности (по внесению дополнительныхвзносов).
В нормативных актах,действовавших в то время, многие вопросы не получили закрепления, тогда какпрактика требовала дальнейшего развития законодательства об акционерныхобществах. Важным шагом в этом направлении стало закрепление в императорскомУказе 1782 года принципа ограниченной ответственности акционеров по долгамкомпании (в пределах стоимости вклада). До 1807 года уставы акционерных обществутверждались царскими указами. С 1 августа 1807 года учреждение акционерныхобществ регулируется Манифестом «О дарованных купечеству выгодах, отличиях, преимуществахи новых способов к распространению и усилению торговых предприятий»[2],который указал три формы хозяйствования: товарищество на вере, полное товариществои товарищество по участкам. Товарищество по участкам и представляло собойакционерное общество.
6 декабря 1836 годаутверждается «Положение о компаниях на акциях»[3], которое ввело некоторыеобязательные требования к уставу, в котором должны оговариваться: размеруставного (складочного) капитала, порядок распределения акций, права иобязанности акционеров и компании, отчетность, распределение дивидендов,порядок закрытия и ликвидации компании. Несмотря на существование указанного положениябольшую роль по-прежнему играли уставы акционерных обществ, которые должны былиутверждаться Сенатом. На практике уставы утверждались соответствующимминистерством, публиковались в «Санкт-Петербургских ведомостях», а вплоть до1912 года – еще и в «Полном собрании законов Российской Империи».
С середины XIX века уставы постепенно становилисьсредством обхода существующего законодательства. В 1857 году после резкогоснижения процентных ставок в государственных банках инвесторы, желая сохранитьсвои доходы, начали активно вкладывать средства в покупку акций акционерныхобществ. Результатом стал бум акционерного надувательства в 1857, 1864, 1869годах.
В период с 1858 по 1897год было разработано несколько проектов новых положений об акционерныхобществах, каждый из которых имел существенные недостатки. Видимо, поэтому до1917 года акционерное законодательство так и не было реформировано. Однако этоне сказалось на развитии акционерных обществ в России. Так, по даннымстатистики, к 1913 году число акционерных компаний составляло около 2000.
С началом Первой мировойвойны происходят качественные изменения в экономике появляется все меньше новыхакционерных компаний, значительные масштабы принимает их взаимное «соединение».В то время Российское законодательство еще не знало знакомых нам процедурреорганизации юридических лиц, поэтому процесс сращивания компаний происходилна основе взаимного приобретения пакетов акций. Временное правительство своимипостановлениями отменило все действовавшие ранее нормативные акты, предоставивправо утверждать и изменять уставы министру торговли и промышленности.
Октябрьские события 1917года произвели революционные изменения в законодательных актах об акционерныхкомпаниях. 14 декабря 1917 года ВЦИК внес на рассмотрение Высшего советанародного хозяйства (ВСНХ) документ, предусматривающий национализацию всехакционерных предприятий России. ВСНХ откликнулся проектом декрета, который таки не был принят, но предусмотренные им шаги постепенно реализовывались в другихнормативных актах новой рабоче-крестьянской власти. Произошла национализацияакционерных предприятий, акции которых все-таки аннулировались. Собственникиакций могли распоряжаться ими с разрешения местных Советов. Передача акций, втом числе и по наследству, сопровождалась регистрацией в тех же Советах. Размердивиденда по акциям ограничивался ставкой по вкладам в Гострудсберкассах исоставлял 4%
В годы НЭПа ситуацияизменилась. Постановлением ВЦИК от 22 мая 1922 года «Об основных частныхимущественных паях» было разрешено создание акционерных обществ всемправоспособным гражданам. Принятый в 1922 году Гражданский кодекс РСФСРсодержал 45 статей, посвященных акционерным обществам, положения которыхдостаточно подробно регламентировали все необходимые вопросы.
В дополнение ГК РСФСР1922 года был издан ряд подзаконных актов, к числу которых относится «Положениеоб акционерных обществах» от 17 августа 1927 года, в котором указывалось, чтоважнейшей задачей государственных акционерных обществ (их было более 90% отобщего числа акционерных компаний) является хозяйственная деятельность, а неприумножение капитала учредителей. Сама идея акционерного общества какмеханизма для увеличения капитала посредством успешной хозяйственнойдеятельности утрачивает всякую актуальность.
Государственный капиталвсе глубже проникает в акционерные предприятия, прибыли обществ распределяютсясоответствующими ведомствами. Проходит еще немного времени, и акционерныекомпании преобразуются в государственные предприятия, после чего наступаетпауза, длившаяся в течение многих десятилетий. Об акционерной формехозяйствования надолго забыли, исключение составляли некоторыевнешнеэкономические объединения – ВАО «ИНТУРИСТ», ВАО «ИНГОССТРАХ», в которых100% акций принадлежали государству[4].
1.2 Понятие и типы акционерного общества
Говоря об акционерномобществе, Е. Суханов отмечает, что « эта новая длянас, но давно и хорошо известная организационно-правовая форма порождаетзначительное количество вопросов, превращаясь в наиболее распространённую (но,пожалуй, наименее понимаемую у нас) форму предпринимательской деятельности»[5].
По моему мнению, в первуюочередь следует отметить главное принципиальное отличие акционерного обществаот общества с ограниченной ответственностью, которое также широко встречается вхозяйственной практике. Оно заключается в том, что при выходе из акционерногообщества акционер, в отличие от участника общества с ограниченнойответственностью, не вправе ничего требовать от общества. Механизм выходаакционера по общему правилу осуществляется только путём продажи или инойпередачи другому лицу принадлежавших акционеру акций, то есть в форме заменыодного акционера на другого[6]. Следовательно,акционерное общество, в отличие от общества с ограниченной ответственностью,нельзя лишить его имущества в связи с выходом участников[7].
Исключение изэтого правила составляют особые ситуации, предусмотренные пунктом 1 статьи 75 Закона«Об акционерных обществах». Это связано с двумя случаями, когда акционеры поопределённым принципиальным вопросам жизни общества голосовали против или неучаствовали в голосовании и по причине несогласия с принятым большинствомакционеров решением выходят из общества.
Второеисключение касается возможности выкупа акций у акционеров самим обществом сцелью реализации принятого большинством решения об уменьшении уставногокапитала общества. За указанными изъятиями никакие требования акционеров кобществу об оплате принадлежащих им акций или о «выделе доли из имущества»удовлетворению не подлежат.
Гражданскийкодекс РФ (статья 97) и статья 7 Закона «Об акционерных обществах» различаютакционерные общества открытые и закрытые. Каждое акционерное общество в своихучредительных документах обязано указать, к какому типу оно относится, т.к. сэтим связаны существенные правовые последствия как для самих акционеров, так идля третьих лиц, вступающих с обществом в гражданско-правовые отношения.
Исследователиотмечают, что акционерные общества закрытого и открытого типа являютсяразновидностями одной и той же общей организационно-правовой формы[8].
Их различиясостоят в том, что общество закрытого типа, во-первых, не вправе проводитьоткрытую подписку на акции (тогда как открытое общество по общему правилу можетиспользовать как открытую, так и закрытую подписку на выпускаемые им акции);во-вторых, акционеры закрытого общества имеют право преимущественной покупкиакций у выходящих из общества акционеров. Поэтому общие положения обакционерных обществах распространяются как на открытые, так и на закрытыеобщества[9].
Открытоеобщество именуется «открытым» потому, что круг его акционеров неограничен. Оновправе проводить публичную подписку на свои акции, но может объявить и закрытуюподписку, если это не запрещено уставом или нормативными актами. Акционерымогут отчуждать акции без согласия других акционеров, число акционеров в такомобществе не ограничивается.
Открытостьакционерного общества выражается также в том, что оно обязано ежегоднопубликовать для всеобщего сведения годовой отчёт, бухгалтерский баланс, счётприбылей и убытков. Минимальный уставный капитал открытого акционерногообщества должен быть не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплатытруда, определённого федеральным законом на дату государственной регистрацииобщества.
В отличие ототкрытого общества в закрытом обществе акции распределяются среди заранееопределённого круга лиц, как правило, среди учредителей. Число акционеров втаком обществе по Закону «Об акционерных обществах» не может быть более 50. Втом случае, если это число будет превышено, то закрытое акционерное общество поистечении года должно быть преобразовано в открытое либо ликвидировано всудебном порядке. В то же время указанные последствия не наступают при условии,если в течение года число акционеров будет сокращено до установленного закономколичества.
Минимальныйуставный капитал закрытого акционерного общества не может быть менее100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральнымзаконом на день государственной регистрации общества. Минимальный размеруставного капитала предприятия, создаваемого в форме закрытого акционерногообщества, должен быть не менее 1000-кратного минимального размера оплаты труда.
Следует иметьв виду, что любой акционер закрытого общества вправе продавать свои акции комуугодно, но при этом другие акционеры того же общества пользуютсяпреимущественным правом приобретения этих акций в течение срока, определённогоуставом. В этом случае акции приобретаются на условиях, которые былиустановлены соглашением с третьим лицом.
Закон «Обакционерных обществах» определяет, что закрытое общество обязано опубликоватьдля всеобщего сведения информацию о публичном размещении им облигаций или иныхценных бумаг. Под «иными ценными бумагами» нельзя подразумевать акции закрытогоакционерного общества, т.к. статья 7 запрещает ему проводить открытую подпискуна выпускаемые акции или иным образом предлагать их для приобретениянеограниченному кругу лиц.
Правила о закрытыхакционерных обществах делают их почти идентичными обществам с ограниченнойответственностью: участие заранее определённого численно ограниченного кругалиц, право приобретения доли (в обществе с ограниченной ответственностью) илиакций (в акционерном обществе) участниками этих обществ преимущественно передтретьими лицами, обязанность публиковать свои отчёты лишь в случаях, специальноуказанных в законе. Единственное различие сводится к праву закрытого акционерногообщества распространять свои акции среди участников.
Необходимоиметь в виду, что открытое акционерное общество и закрытое акционерное обществопредставляют два типа одной и той же организационно-правовой формы — акционерного общества. Изменение типа акционерного общества не может бытьпризнано преобразованием, хотя данное понятие используется в действующемзаконодательстве. В статье 20 Закона «Об акционерных обществах» подпреобразованием рассматривается одна из форм реорганизации с наступлением соответствующихправовых последствий.
В связи с тем, что всеакции акционерных обществ являются именными в соответствии со статьёй 25 Закона«Об акционерных обществах» необходим реестр их владельцев. Необходимость втаком реестре возрастает в связи с тем, что подавляющее большинство акционерныхобществ, как открытых, так и закрытых, в действительности не осуществлялиэмиссию акций в бумажной форме. Следует признать, что в этих случаях акций какценных бумаг просто не существует, а имеется та или иная форма учёта правакционеров, в том числе «бездокументарная» — в виде записей в компьютере, являющаясяв соответствии со статьёй 149 ГК РФ не ценной бумагой, а способом фиксацииправ.
В данном случае отчуждениеили иная передача прав акционеров происходит не путём «купли-продажи ценныхбумаг», (поскольку их не существует, а «запись» не может быть объектомкупли-продажи), а путём уступки прав (цессии) по нормам обязательственногоправа.
Передачаакционерами своих прав, которые, как правило, выражаются в «безбумажной форме»или с помощью «сертификата акций», должна фиксироваться в реестре акционеров.При этом регистрируются не «сделки по купле-продаже» акций, а изменение составаакционеров, что необходимо при сохранении именного характера акций. Эти функцииосуществляет лицо, ведущее реестр, в том числе само акционерное общество. Вэтом случае никакой специальной лицензии на такую деятельность не требуется,так как речь идёт не о «специализированном реестре», а о самом обществе.
Акционерноеобщество может быть основным («материнским») или дочерним в зависимости отналичия признаков, предусмотренных статье 105 ГК РФ и статье 6 Закона «Обакционерных обществах». Совокупность основного и дочернего (или дочерних)обществ составляет неправосубъектное объединение, именуемое в американскомправе холдингом, а в германском концерном. При этом основные общества какучастники такого объединения в определённых законом случаях несутответственность по долгам дочерних обществ. В остальном же все они действуюткак вполне самостоятельные юридические лица — собственники имущества.
1.3 Формирование уставного капитала и ценные бумаги общества
Уставный капитал обществасоставляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенныхакционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна бытьодинаковой. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имуществаобщества, гарантирующего интересы его кредиторов.
В.Ю.Бакшинскас указывает, что в акционерном обществе существуют капитал фиктивный икапитал функционирующий[10]. Присоздании акционерного общества учредители, оплачивая акции, наделяют обществоопределенным начальным капиталом, сведения о размере которого содержатся вуставе создаваемого общества. Величина уставного капитала зависит отноминальной стоимости и количества акций общества, приобретенных акционерами, ипредставляет собой общую стоимость (или денежную оценку) имущества, вносимоговсеми учредителями (участниками) в качестве платы за приобретаемое правоучаствовать в обществе. Таким образом, сумма капитала, которая указывается вуставе акционерного общества, является номинальной, нарицательной, она отражаеттолько совокупную оценку вкладов участников на момент их внесения. Капитал,которым действительно располагает акционерное общество, т.е. имеющийся вналичии, является реальным, функционирующим. Таким образом, капиталакционерного общества имеет двойственный характер, поскольку в акционерномобществе одновременно сосуществуют действительно функционирующий капитал икапитал фиктивный (номинальный уставный). В процессе деятельности акционерногообщества указанные капиталы, как правило, не равны. Равенство капиталовсуществует лишь непродолжительное время, в момент учреждения акционерного общества,причем только в случае полной оплаты акционерами своих акций. Тогдафункционирующий капитал будет состоять только из вкладов акционеров и,следовательно, будет соответствовать номинальному капиталу. Но имуществоакционерного общества, составляющее его действительный капитал, находится вобращении и изменяет свою стоимость и ценность, в результате появляется разница(большая или меньшая) между фиктивным и действительным капиталами. Например,выплачиваемые акционерам дивиденды могут быть направлены на увеличениеуставного капитала, что приведет к возрастанию фиктивного капитала, но чистаяприбыль может и не выплачиваться в виде дивидендов, а использоваться длярасширения производства (пойдет на приобретение оборудования, сырья, материалови др.), и в этом случае функционирующий капитал будет превосходить номинальный[11].
Акционерный капитал, а в соответствии со ст. 2 Закона уставный капитал — это имущество, которое разделено на определенное число акций, распределенныхсреди участников (акционеров) общества. В акционерном обществе уставный капитализначально поделен на одинаковые доли, каждая из которых выражена оборотнойценной бумагой — акцией[12].Продажа акций такого общества позволяет не только сформировать значительныйкапитал, первоначально распыленный среди множества мелких вкладчиков, но и быстроперераспределить его из одной сферы деятельности в другую в соответствии соскладывающейся конъюнктурой рынка[13].
Акция — этоценная бумага, подтверждающая право ее держателя на долю в уставном капиталеакционерного общества и, следовательно, на все права, вытекающие из правасобственности на нее.
Принято выделять две основные характеристики, присущие акции.
Во-первых, акция можетбыть свидетельством того, что лицо является членом акционерного общества.Указанное членство понимается как совокупность прав и обязанностей акционера поотношению к акционерному обществу, а в закрытых акционерных обществах — такжеправ и обязанностей акционера по отношению к другим акционерам. Нередкорассматриваются только права акционера.
Во-вторых, акция может обозначать долю участия акционера в акционерномобществе. Так, под разделением уставного капитала акционерного общества наакции понимается прежде всего то, что акция в данном случае выражает долюучастия акционера в обществе. Доля участия определяется как соотношениевеличины уставного капитала и номинальной стоимости акции[14].
Акции выпускаются(эмитируются) акционерным обществом, как было отмечено выше, в целяхпривлечения дополнительных денежных средств для своей деятельности,осуществляемой через их реализацию физическим (гражданам) и юридическим(организациям) лицам.
Решение обувеличении уставного капитала общества принимается самими участниками общества(акционерами) в лице Общего собрания акционеров.
Условияэмиссии (выпуска) акций, в том числе их количество, форма выпуска, а такжеправа, которые будут иметь владельцы этих акций, фиксируются в уставе обществаи в специальном документе — проспекте эмиссии акций. Проспект эмиссии акций вобязательном порядке регистрируется в Министерстве финансов РФ.
Прирегистрации акциям данного выпуска присваивается определенный регистрационныйномер по Государственному реестру ценных бумаг РФ. Акция является бессрочнымдокументом. Срок ее обращения ограничен только сроком существования общества,выпустившего ее.
Так ОАО «Земетчинский сахарныйзавод» обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительнымраспоряжения № 04-6130 от 18.07.2003 «Об отказе в регистрации выпускаценных бумаг ОАО „Земетчинский сахарный завод“ и обязании Самарскогорегионального отделения ФКЦБ России зарегистрировать выпуск бездокументарныхименных обыкновенных акций в количестве 250000 шт. номинальной стоимостью 100руб. каждая на общую сумму по номиналу 25000000 руб.
Как видно из материаловдела, на заседании Наблюдательного совета ОАО „Земетчиносахар“(протокол № 10/2002 от 04.10.2002) было принято решение о создании новогообщества путем учреждения ОАО „Земетчинский сахарный завод“ ивнесении в уставной капитал вновь создаваемого общества основных средствэмитента на сумму 69477890 руб., которые составили более 2% балансовойстоимости активов.
Самарское региональноеотделение ФКЦБ России отказало заявителю распоряжением № 04-6130 от 18.07.2003в регистрации первого выпуска бездокументарных именных акций в количестве250000 шт. номинальной стоимостью 100 руб. каждая на общую сумму 25000000 руб.
Мотивом отказа послужилото, что сделка по передаче имущества в уставный капитал вновь создаваемого ОАО»Земетчинский сахарный завод" является сделкой, в совершении которойимеется заинтересованность Генерального директора ОАО«Земетчиносахар» Висько В.В. как единоличного исполнительного органаи члена Совета директоров ОАО «Земетчиносахар», являющегося такжепредставителем в данной сделке, следовательно, в нарушение ст. 83 Федеральногозакона «Об акционерных обществах» данная сделка не была одобрена впорядке, установленном данной нормой.
Согласно ч. 1 ст. 9Федерального закона «Об акционерных обществах» создание обществапутем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение обучреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения обществаодним лицом решение об его учреждении принимается этим лицом.
Протоколом № 10/2002заседания Наблюдательного совета ОАО «Земетчиносахар» от 04.10.2002единогласно принято решение, в соответствии с п. 2 ст. 79 Федерального закона«Об акционерных обществах», одобрить крупную сделку, связанную свнесением в уставный капитал вновь создаваемого хозяйственного общества ОАО«Земетчинский сахарный завод» основных средств, принадлежащих ОАО«Земетчиносахар» балансовой стоимостью 69477890 руб.
Следовательно,представленные на государственную регистрацию, в том числе, и решения № 1 и № 2по своей правовой сути являются в соответствии со ст. 53 Гражданского кодексаРоссийской Федерации действиями по исполнению вопросов, принятых на заседанииНаблюдательного совета ОАО «Земетчиносахар» от 04.10.2002, и никоимобразом не относятся к заинтересованности Висько В.В. в совершении указаннойсделки по признакам ст. ст. 81, 83 Федерального закона «Об акционерныхобществах».
Таким образом,представленные на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг документысоответствовали требованиям действующего законодательства Российской Федерации,и у суда отсутствовали основания для признания действительным отказа ответчикав их регистрации[15].
Правароссийских акционеров гарантируются положениями, закрепленными взаконодательных и нормативных актах РФ. В общем случае акционеру могут бытьпредоставлены следующие права:
— правоучаствовать в управлении обществом;
— право наполучение части прибыли общества;
— право наполучение части имущества при ликвидации общества;
— правосвободного распоряжения акциями;
— право наполучение информации о деятельности общества и др. Как указывается в литературе[16],право акционера на информацию имеет двоякоезначение. Во-первых, получение информации о деятельности общества, о егодолжностных лицах служит гарантией защиты иных прав акционера. Во-вторых,обладание информацией позволяет акционеру наиболее целесообразно осуществлятьсвои права. Без получения информации осуществление некоторых прав акционерабудет весьма затруднительно или просто невозможно.
Объем прав,которые предоставляются владельцу акции, зависит от того, к какой категории(типу) она принадлежит, а именно является ли она обыкновенной илипривилегированной.
Привилегированныеакции — это акции, владельцы которых имеют ряд привилегий по сравнению с держателямиобыкновенных акций. Перечень этих привилегий устанавливается в уставе обществаи в проспекте эмиссии этих акций. Номинальная стоимость размещенныхпривилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капиталаобщества.
Акционеры — владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общемсобрании акционеров, если иное не установлено законодательством РФ или уставомобщества для определенного типа привилегированных акций общества. Акционеры — владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров справом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.Акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа приобретаютправо голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении измененийи дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров — владельцевэтого типа привилегированных акций, включая случаи определения или увеличенияразмера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости,выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а такжепредоставления акционерам — владельцам иного типа привилегированных акцийпреимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимостиакций.
Привилегированныеакции общества одного типа предоставляют акционерам — их владельцам одинаковыйобъем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость.
Все акцииобщества являются именными. Движение именной акции, т.е. смена ее держателя,отмечается в строгом порядке в специальном документе — реестре акционеровакционерного общества. Использовать права, вытекающие из факта владения именнойакцией, может только лицо, занесенное в реестр, или его полномочныйпредставитель. Поэтому для юридического оформления вступления в права,вытекающие из владения акциями, все акционеры должны быть зарегистрированы вреестре акционеров общества. При учреждении общества все его акции должны бытьразмещены среди учредителей.
Уставомобщества должны быть определены количество и номинальная стоимость акций,приобретенных акционерами (размещенные акции). Уставом общества могут бытьопределены количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправеразмещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции).
В уставеобщества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость,выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) попривилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационнаястоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальнойстоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимостьпо привилегированным акциям считаются определенными также, если уставомобщества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций,по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендовнаравне с владельцами обыкновенных акций. Подсубъективным правом на дивиденд следует понимать установленную закономвозможность получения акционером или иным управомоченным лицом, например,номинальным держателем, части прибыли акционерного общества, распределяемой поитогам его деятельности за определенный период[17].
Если уставомобщества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, то уставомобщества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов иликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций.
Уставомобщества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченныйдивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которогоопределен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивныепривилегированные акции).
В уставеобщества могут быть определены также возможность и условия конвертациипривилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции илипривилегированные акции иных типов.
Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительныхакций, облигаций и их проспектов эмиссии[18]определяют конвертацию как один из способов размещения акций.
Обществовправе в соответствии с его уставом размещать облигации и иные ценные бумаги,предусмотренные правовыми актами Российской Федерации о ценных бумагах.Размещение обществом облигаций и иных ценных бумаг как правило осуществляетсяпо решению совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Акцииобщества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение срока,определенного уставом общества, при этом не менее 50 процентов уставногокапитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества, аоставшаяся часть — в течение года с момента его регистрации, если иное неустановлено федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Дополнительныеакции общества должны быть оплачены в течение срока, определенного всоответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с моментаих приобретения (размещения).
Оплата акцийи иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами,другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежнуюоценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором осоздании общества или уставом общества, а дополнительных акций и иных ценныхбумаг — решением об их размещении.
Необходимо обратить внимание на то, что оценка имущества, вносимого приучреждении акционерногообщества, производится учредителямиединогласно, в то время как при внесении имущества в уставный капиталдействующего общества его оценивает совет директоров большинством голосов присутствующих,при наличии не менее половины директоров[19].
В обществесоздается резервный фонд, который формируется путем обязательных ежегодныхотчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Резервныйфонд общества предназначен для покрытия его убытков, а также для погашенияоблигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств.
Оплата акцийобщества осуществляется по рыночной стоимости, но не ниже их номинальнойстоимости. Оплата акций общества при его учреждении производится егоучредителями по их номинальной стоимости.
Открытоеобщество вправе проводить размещение акций и ценных бумаг общества,конвертируемых в акции, посредством открытой и закрытой подписки.
Закрытоеобщество не вправе проводить размещение акций и ценных бумаг общества,конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образомпредлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Способыразмещения (открытая или закрытая подписка) открытым обществом акций и ценныхбумаг общества, конвертируемых в акции, определяются уставом общества, а приотсутствии указаний в уставе общества — решением общего собрания акционеров.
В случаеразмещения обществом посредством открытой подписки голосующих акций и ценныхбумаг, конвертируемых в голосующие акции, с их оплатой деньгами уставомобщества может быть предусмотрено, что акционеры — владельцы голосующих акцийобщества имеют преимущественное право приобретения этих ценных бумаг вколичестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акцийобщества.
Итак,акционеры как открытого, так и закрытого акционерного общества по своемуусмотрению, без какого-либо согласования с другими акционерами или акционернымобществом вправе определять юридическую судьбу акции, как-то: совершить сделки еекупли-продажи (поставки), мены, дарения, завещания. Однако существующееэкономико-правовое различие двух типов акционерного общества (открытого изакрытого) обусловило появление института права преимущественной покупки акцийдля закрытого акционерного общества. Сущность его в том, что акционеры имеютпреимущественное право приобретения акций, продаваемых другими членами данногообщества. В то время как участники открытого акционерного общества не обязаныизвещать о своем намерении продать акции ни акционерное общество, ниакционеров, участники закрытого акционерного общества вправе реализовать правособственности на акции лишь с соблюдением определенной юридической процедуры.Иными словами, отчуждение акций в закрытого акционерного общества происходит поустановленным процессуальным правилам. Они сводятся к следующему.
Преимущественноеправо не действует в случае продажи акций одним акционером другому внутризакрытого акционерного общества. Иное дело, когда речь идет о продаже акции несвоему партнеру по обществу, не такому же акционеру, а постороннему дляобщества, третьему лицу. Конечно, он вправе продать акции кому угодно, нораньше акционер закрытого акционерного общества обязан известить остальныхакционеров о предстоящей продаже, потому что последние имеют преимущественноеправо приобретения акций.
Важноотметить, что существует и преимущественное право самого закрытого акционерногообщества на приобретение акций, продаваемых его акционерами. В Законе сказано,что уставом общества может быть предусмотрено его преимущественное право наприобретение акций, продаваемых акционерами, если другие акционеры неиспользовали свое преимущественное право. Стало быть, в закрытом акционерномобществе акционер может переуступить свои акции по правилам (процедуре) преимущественнойпокупки либо акционерам, либо самому обществу. В последнем случае необходимоиметь в виду, что в уставе конкретного общества специально должно бытьпредусмотрено такое преимущественное право самого закрытого акционерногообщества, если акционеры не воспользовались своим. Решение о приобретении акцийпринимается советом акционеров закрытого акционерного общества. При этом выкупосуществляется за счет резервного фонда только при отсутствии иных средств.Таким образом, акционер закрытого акционерного общества вправе продать или инымобразом переуступить все или любую часть принадлежащих ему акций.
При продажеили ином возмездном отчуждении акций третьим лицам (не являющимся акционерамиданного общества) остальные акционеры и общество имеют преимущественное правоприобретения данных акций. Общество оставляет за собой преимущественное правоих покупки, за исключением случаев передачи гражданами своих акций понаследству или по договору дарения. Сравнительно недавно утверждалось, что переуступкаакций граждан в любой правовой форме допускается с согласия акционерного обществаили под его контролем. По действующему законодательству такое утверждениенельзя признать правильным. Если раньше акционер закрытого акционерногообщества должен был получить согласие акционеров на дарение или передачу акцийпо завещанию, то теперь это не требуется. Значит, право преимущественногоприобретения акций не действует при безвозмездном их отчуждении — дарении,наследовании. Порядок дарения и наследования акций в открытом и закрытомакционерном обществе одинаков: акционер может свободно переуступать акции какакционерам, так и любым третьим лицам.
По смыслуЗакона «Об акционерных обществах» процедура реализации преимущественного праваприобретения акций такова. Акционер, желающий продать акции третьим лицам, неявляющимся акционерами данного акционерного общества, обязан известить об этомакционеров и акционерное общество. С этой целью, а также дабы иметьдоказательства исполнения требования Закона об уведомлении о грядущей сделке,извещение направляется в исполнительный орган акционерного общества. В немуказываются фамилия, имя, отчество (наименование) акционера, тип и числопродаваемых акций, их цена и другие существенные условия, на которых акциипредлагаются к продаже, контактный телефон и иные способы связи с акционером. Кизвещению может прилагаться выписка из реестра, подтверждающая наличие данногоколичества акции соответствующей категории и типа на незаблокированном лицевомсчете акционера.
По своейюридической природе извещение представляет собой публичную оферту. Каждыйакционер, да и само общество (но во вторую очередь) вправе акцептовать оферту,т.е. дать согласие приобрести продаваемые акции на предлагаемых условиях и темсамым воспользоваться правом преимущественной покупки[20].
Если никто изакционеров и само общество не заключили договор купли-продажи на продаваемыеакции или заключили договор только на их часть в сроки, установленные уставом,то продавец вправе продать любому лицу не реализованные указанным образомакции.
Акционер,желающий реализовать свое преимущественное право, должен в течение срока,определенного в уставе, заключить с продавцом письменный договор купли-продажи.
Еслинамерение приобрести акции изъявили несколько акционеров и количество акций,указанных в их заявках, превышает число продаваемых акций, продавец может посвоему выбору заключить договор купли-продажи с любым акционером из числа выразившихтакое намерение либо распределить акции между изъявившими желание их приобрестив согласованной последними пропорции.
Акционер неможет продать акцию лицу, не являющемуся акционером закрытого акционерногообщества, по цене меньше той, по которой она предлагалась к продаже акционерам.Если же это произошло, акционеры вправе оспорить продажу в суде и самиприобрести акции по такой цене. Следовательно, если акционеры и акционерноеобщество заявят отказ от покупки акций или в установленный уставом срок нереализуют принадлежащее им преимущественное право, то акционер закрытогоакционерного общества вправе продать их постороннему, третьему лицу. Однакокупля-продажа (поставка) акций должна быть произведена строго на тех условиях,которые указаны в извещении акционера, направленном акционерному обществу.
ГЛАВА 2. УПРАВЛЕНИЕ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ
2.1 Собрание акционеров
Этотпараграф дипломной работы будет посвящён рассмотрению деятельности общего собранияакционеров, здесь также будут рассмотрены вопросы правового регулирования этойдеятельности на законодательном уровне и на уровне локальных нормативных актовакционерного общества.
Как уже отмечалось,высшим органом управления акционерным обществом является общее собраниеакционеров в соответствии с п. 1 ст. 47 Закона «Об акционерных обществах». Втоже время в литературе существует точка зрения, что собрание акционеровявляется являться высшим органом общества, но не высшим органом управленияиз-за того, что оно собирается на свои заседания лишь периодически, причёмчерез большие промежутки времени (как правило, раз в год), оно не способновести дела общества и осуществлять его представительство вовне.
И.Ю. Кухалашвилиотмечает, что «право на управление» не фигурирует в законе в виде отдельногоправа, закреплённого акцией. При дальнейшей работе законодателю необходимосохранять баланс в отношении имущественной и неимущественной сторон комплексаправ, удостоверенных акцией [21].
Полагаю,что поскольку собрание акционеров своими решениями только направляетдеятельность общества в конкретное русло и осуществляет определённый контрольза органами управления, то следует на законодательном уровне рассмотреть вопрособ исключении из Закона «Об акционерных обществах» указания на принадлежностьего к органам управления.
Ю. Метелевав связи с вышесказанным отмечает, что по законодательству других стран,например §277 венгерского Закона «О хозяйственных обществах» и §184 ТорговогоКодекса Чехии и Словакии, общее собрание акционеров не относится к органамуправления общества [22].
Думается,что особая роль этого органа заключается в том, что именно через него акционерыполучаютвозможность влиять на деятельность общества и реально осуществлять свои праваакционеров. Общее собрание акционеров является высшим органом управленияакционерным обществом, но не всевластным. Его компетенция исчерпывающим образомопределена в законе «Об акционерных обществах». Составляющие компетенцию общегособрания акционеров полномочия охарактеризуются как организационные и имущественно- правовые[23].
В связи свышесказанным считаю необходимым далее подробнее рассмотреть вопросы, которыестатья 48 Закона «Об акционерных обществах» относит к компетенции общегособрания. Этими вопросами являются следующие вопросы:
1) внесениеизменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новойредакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятомубольшинством в три четверти голосов — владельцев голосующих акций, принимающихучастие в общем собрании акционеров, за исключением случаев, предусмотренныхЗаконом «Об акционерных обществах»;
2)реорганизация общества;
3)ликвидация общества, назначение ликвидационной комиссии и утверждениепромежуточного и окончательного ликвидационного балансов. Следует обратитьвнимание на то, что вышеуказанные решения принимаются квалифицированнымбольшинством голосов — в три четверти присутствующих на собрании акционеров;
4)определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета)общества, избрание его членов простым большинством голосов и досрочноепрекращение их полномочий большинством в три четверти голосов;
5)определение предельного размера объявленных акций решается квалифицированнымбольшинством голосов — в три четверти присутствующих на собрании акционеров;
6)увеличение уставного капитала общества путём увеличения номинальной стоимостиакций или путём размещения дополнительных акций;
7) уменьшениеуставного капитала общества путём уменьшения номинальной стоимости акций,приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества илипогашения не полностью оплаченных акций (ст. Закона «Об акционерных обществах»),а также путём погашения приобретённых или выкупленных обществом акций (п. 3ст.72, абзац 2 п. 6 ст. 76 Закона «Об акционерных обществах»);
8)образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение егополномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено ккомпетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;
9) избраниечленов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение ихполномочий;
10)утверждение аудитора общества;
11)утверждение годовых отчётов, бухгалтерских балансов, счёта прибылей и убытковобщества, распределение его прибылей и убытков;
12)принятие решения о неприменении преимущественного права акционера наприобретение акций общества или ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 40закона «Об акционерных обществах»);
13)процедурный вопрос — порядок ведения общего собрания;
14)процедурный вопрос — образование счётной комиссии;
15)определение формы сообщения обществом материалов (информации) акционерам, в томчисле определение органа печати в случае сообщения в форме опубликования — процедурный вопрос;
16)дробление и консолидация акций (ст. 74 Закона «Об акционерных обществах»), приэтом в устав вносятся изменения относительно номинальной стоимости и количестваакций;
17) заключение сделок вслучаях, предусмотренных статьёй 83 Закона «Об акционерных обществах», — эторешение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность,оно принимается общим собранием акционеров — владельцев голосующих акцийбольшинством голосов акционеров, незаинтересованных в сделке, в следующих случаях:
— еслисумма оплаты по сделке и стоимость имущества, являющегося предметом сделки,определяемая в соответствии со статьёй 77 Закона «Об акционерных обществах»(определение рыночной стоимости имущества), превышают два процента активовобщества;
— еслисделка и (или) несколько взаимосвязанных между собой сделок являютсяразмещением голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируемых вголосующие акции, в количестве, превышающем два процента ранее размещенныхобществом голосующих акций;
— в случае,если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаютсязаинтересованными лицами, сделка может быть совершена по решению общегособрания акционеров, принятому большинством голосов акционеров, незаинтересованных в сделке.
18)совершение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществомимущества, в случаях, если, во-первых, предметом сделки является имущество,стоимость которого составляет свыше 50 процентов балансовой стоимости активовобщества на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается эторешение большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующихакций, присутствующих на собрании, во-вторых, предметом сделки является имущество,стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимостиактивов общества на дату принятия решения, если единогласие совета директоровобщества по вопросу совершения этой сделки не достигнуто (ст. 79 Закона «Об акционерныхобществах»);
19)приобретение и выкуп обществом размещённых акций в случаях, предусмотренныхЗаконом «Об акционерных обществах»;
20) участиев холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединенияхкоммерческих организаций;
21) решениеиных вопросов, предусмотренных Законом «Об акционерных обществах»[24].
Такимобразом, по российскому законодательству решения на собрании акционеровпринимаются большинством голосов присутствующих на собрании акционеров, заисключением решений по вопросам изменения устава общества, реорганизации иликвидации общества, об определении предельного размера объявленных акций и осовершении крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществомимущества.
Для решенияэтих вопросов необходимо квалифицированное большинство голосов — в три четвертиприсутствующих на собрании акционеров. Таким образом, усиленное большинство голосовнеобходимо для принятия наиболее важных вопросов[25].
Решение повопросам, указанным в пунктах с первого по восемнадцатый, относится кисключительной компетенции общего собрания акционеров, эти вопросы не могутбыть переданы на решение исполнительному органу общества. Также они не могутбыть переданы на решение совету директоров общества, за исключением решениявопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, связанных сувеличением уставного капитала общества[26].
При рассмотрениипроцедуры проведения акционерного собрания В. Кирсанов отмечает существующиезаконодательные пробелы. В ним он, в частности, относит формулировку пункта 1статьи 57, где содержатся неопределённые требования к данным, которые должныбыть указаны в доверенности, предъявленной представителем акционера для его регистрациив качестве участника собрания[27].
Отмечу, чтостатья 48 Закона «Об акционерных обществах» содержит ещё три вопроса,относящихся к ведению собрания акционеров: приобретение и выкуп обществомсобственных размещенных акций, участие общества в объединениях коммерческихорганизаций (холдингах, финансово-промышленных группах), а также другиевопросы, предусмотренные Законом. В то же время они не относятся кисключительной компетенции собрания акционеров, а, следовательно, могут бытьпереданы на решение другим органам.
Подпункт 21статьи 48 Закона «Об акционерных обществах» относит к компетенции общегособрания акционеров, однако не исключительной, и иные вопросы, предусмотренныеЗаконом «Об акционерных обществах», например, согласно п. 2 ст. 39. В даннойнорме предусмотрено, что способы размещения открытым обществом акций и ценныхбумаг, конвертируемых в акции, определяются уставом акционерного общества, апри отсутствии в уставе соответствующих указаний — решением общего собранияакционеров.
Необходимоучитывать, что общее собрание акционеров не вправе рассматривать и приниматьрешения по вопросам, не отнесённым к его компетенции Законом «Об акционерныхобществах». Это является правомерным, поскольку, при всей своей значимости,общее собрание всё же не является достаточно гибким инструментом дляруководства текущей деятельностью акционерного общества.
Болееподробно компетенция общего собрания акционеров определяется в конкретныхуставах акционерных обществ, в локальных нормативных актах. Например, к егокомпетенции могут быть дополнительно отнесены вопросы, связанные с определениемосновных направлений деятельности общества, утверждение плана этойдеятельности; это может быть выбор проверяющих и контролёров для особыхпроверок, например, для проверки учредительных документов. В то же время уставомобщества не может предусматриваться возможность передачи на рассмотрение общегособрания вопросов, не отнесенных к его компетенции Законом «Об акционерных обществах».
Общее собрание акционеров- это единственный орган, посредством которого акционеры могут реальноосуществлять свои права и воздействовать на деятельность акционерного обществав целом[28]. Именно поэтому, на мойвзгляд, положения Закона «Об акционерных обществах» в части, касающейсядеятельности общего собрания, должна отмечать высокая степень обоснованности июридической проработки. Так, Д.А. Макаров правомерно отмечает, что в статье 54Закона «Об акционерных обществах» не установлено обязательных правил по вопросуо месте проведения собрания акционеров и считает целесообразным проводитьсобрания акционеров в месте нахождения органов управления общества[29].
Вместе с тем, некоторыеположения законодательства на практике применяются в ущерб акционерам. В такихслучаях акционеры могут воспользоваться правом на иск и защищать свои права всудебном порядке. С другой стороны, происходит ущемление прав акционеров из-заколлизий в действующем законодательстве. Подобные коллизии необходимо устранятьпутём внесения изменений и дополнений в соответствующие законодательные акты.
2.2 Советдиректоров акционерного общества (наблюдательный совет)
Решения Совета директоров(наблюдательного совета) составляют определенный этап в формировании волихозяйственного общества, часть единого процесса волеобразования в нем. Именнопоэтому они не являются сделками, а представляют собой лишь необходимый элементдля совершения сделки юридическим лицом, отражающей его сформированную волю впределах компетенции Совета директоров[30].
М.И. Кулагин правильнообращал внимание на то, что органы юридического лица — это институционализацияуправления в смысле обособления органов и их самостоятельности[31].Поэтому недопустимо отождествление Совета директоров (наблюдательного совета) собщим собранием (например, в 1920-х гг. Совет директоров иногда трактовался как«малое» общее собрание).
Вместе с тем члены Советадиректоров (наблюдательного совета) совершают сделки, связанные с реализациейих прав на голос. Такое право возникает в силу особого факта — избранияфизического лица членом совета по решению общего собрания. Это специфичный фактправонаделения в гражданском праве, который не означает подотчетности членаСовета директоров (наблюдательного совета) общему собранию. И хотя члены Советадиректоров представляют интересы той или иной группы участников, они не могутрассматриваться как их представители или как представители общего собрания.
Решение общего собранияоб избрании членов Совета директоров является актом корпоративного управления,необходимым для формирования органа юридического лица. Поэтому права иобязанности члена Совета директоров есть корпоративные права и обязанности,через реализацию которых осуществляется управленческая функция совета. Данныеобстоятельства приоритетны для характеристики статуса члена Совета директоров.Даже если с членом Совета директоров был заключен трудовой договор, прекращениетрудовых отношений не может повлечь за собой прекращения его корпоративных прави обязанностей. Иначе говоря, увольнение не означает лишения члена Советадиректоров его статуса. Полномочия члена Совета директоров связаны с корпоративнымуправлением, обусловлены фактом избрания и, следовательно, могут быть прекращенытолько соответствующим решением общего собрания.
В силу сказанногопредставляется не совсем правильной позиция Верховного Суда РФ,сформулированная в п. 1 Постановления от 20.11.2003 № 17 «О некоторыхвопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел по трудовым спорамс участием акционерных обществ, иных хозяйственных товариществ и обществ».Там говорится, что дела об оспаривании членами Совета директоров, заключившихтрудовые договоры, решений органов юридического лица об освобождении от занимаемойдолжности рассматриваются судами общей юрисдикции как дела по трудовым спорам овосстановлении на работе. Данная позиция противоречит сути корпоративныхотношений. Таким образом, права и обязанности члена Совета директоров являютсяпрежде всего корпоративными (а не трудовыми), и поэтому возникновение илипрекращение трудовых отношений не влияет на статус члена Совета директоров.
Избрание лица в Советдиректоров (наблюдательный совет) с точки зрения гражданского права может бытьохарактеризовано как наделение конкретных лиц правами и обязанностями дляопределенных целей[32].
Пределы осуществлениячленом Совета директоров прав и обязанностей обусловливаются целямифункционирования совета, его общей компетенцией. При этом в соответствии сзаконодательством (например, п. 1 ст. 71 Закона об АО) члены совета должныдействовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнятьобязанности добросовестно и разумно.
В российскомкорпоративном законодательстве сформулирован и другой принцип: члены Советадиректоров отвечают только за свой выбор и за свою вину (п. 2 ст. 71 Закона обАО). «Внутренние» корпоративные отношения не являются предпринимательскими,следовательно, действие принципа вины членов совета вполне обоснованно. Однакопоскольку решения совета направлены на формирование воли юридического лица,которая, возможно, будет «изъявляться» в предпринимательскихотношениях с третьими лицами, возникает вопрос о пределах нормальногокоммерческого риска при принятии членами совета решений. А поэтому приобретаютзначение их (членов) личные качества и навыки.
В п. 3 ст. 71 Закона обАО сказано, что основания и размер ответственности членов Совета директоровмогут быть связаны с иными обстоятельствами, имеющими значение для дела.Думается, что под категорию данных обстоятельств подпадают различные формызаинтересованности членов совета, а равно ограничения на заключение обществомсделок, в которых имеется заинтересованность членов совета.
Еще одно обстоятельство — это то, что, используя терминологию английского права, общество может«простить» членов Совета директоров (наблюдательного совета)[33],так как общество или его участники вправе (но не обязаны) предъявлять иски кчленам совета о возмещении убытков, причиненных обществу (п. 5 ст. 71 Закона обАО).
Однако такой критерий,как неразумное или недобросовестное поведение члена Совета директоров,учитывается, например, в практике Института корпоративного управления РАО«ЕЭС России» при определении оснований снижения размеравознаграждения членов Совета директоров. В частности, снижение вознаграждениядопускается в случаях:
а) непосещения заседанийСовета директоров или комитетов без уважительных причин;
б) неисполнения решенийСовета директоров, собрания акционеров, распоряжений председателя Советадиректоров по вопросам организации работы совета, внутренних документов;
в) несоблюдениядействующих в компании правил, принципов деятельности и этических норм;
г) участия вкорпоративных конфликтах[34].
Приведенныеобстоятельства свидетельствуют о необходимости пересмотра норм федеральныхзаконов об ответственности членов Совета директоров. Думается, что эти нормыокажутся более эффективными при изменении подходов к определению вины членасовета и противоправности его поведения. В законе должна быть установлена презумпциявиновности члена Совета директоров (наблюдательного совета), если решениесовета, за которое он голосовал, повлекло убытки для общества или для егоучастников. Такие «рисковые» начала деятельности членов совета могутсочетаться с установлением в локальных корпоративных актах дополнительныхоснований увеличения их вознаграждения.
В развитии европейскогокорпоративного законодательства прослеживаются тенденции усиления роли Советадиректоров, перераспределения управленческих функций единоличного исполнительногооргана в пользу Совета директоров. Это может оказать весьма положительноевлияние на функционирование корпоративных отношений с точки зрения уменьшенияроли менеджмента в организации корпоративного управления. Однако при выборетакого пути совершенствования корпоративного управления в России следуетучитывать обозначенные проблемы, связанные со статусом и деятельностью Совета директоров(наблюдательного совета) и его членов.
Как следуетиз практики, общее собрание акционеров (как очередное, так и внеочередное)созывается нечасто. Совет директоров (наблюдательный совет), являющийся посвоим функциям промежуточным органом между общим собранием и исполнительнымиорганами акционерного общества, имеет возможность более оперативно решатьнаиболее важные организационные, имущественные и другие вопросы деятельностиобщества. В компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) обществавходит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, заисключением вопросов, отнесённых Законом «Об акционерных обществах» к исключительнойкомпетенции общего собрания акционеров.
Считается,что компетенция совета директоров (наблюдательного совета) акционерногообщества может быть определена тремя основными направлениями: самостоятельноеведение дел акционерного общества; принятие решений с обязательным учётоммнения других органов общества, осуществление контрольно-надзорных функций[35].
Далее будутрассмотрены полномочия совета директоров, которые предусмотрены в статье 65закона «Об акционерных обществах»:
1)определение приоритетных направлений деятельности общества;
2) созывобщих собраний (п.п. 2-5 ст. 65 Закона «Об акционерных обществах»);
3) созданиефилиалов и открытие представительств акционерного общества (п. 15 ст. 65 Закона« Об акционерных обществах»);
4) участиев других организациях, кроме участия в холдинговых компаниях,финансово-промышленных группах, если эти полномочия не делегированы им нарассмотрение (п. 16 ст. 65 Закона «Об акционерных обществах»);
5)утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельностиего органов управления (п. 14 ст. 65 Закона «Об акционерных обществах»);
6)рекомендации о размере вознаграждений и компенсаций членам ревизионнойкомиссии, а также определение размера оплаты услуг аудитора (п. 11 статьи 65Закона «Об акционерных обществах»).
Кроме того,совету директоров (наблюдательному совету) акционерного общества в областиимущественных отношений предоставлено право самостоятельно принимать следующиерешения:
7)определять рыночную стоимость имущества (п. 8 ст. 65 Закона «Об акционерныхобществах»);
8)принимать решение о приобретении размещенных обществом акций, облигаций идругих ценных бумаг (п. 9 ст. 65 Закона «Об акционерных обществах»);
9) даватьрекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты (п. 12 ст. 65Закона «Об акционерных обществах»);
10)принимать решение об использовании резервного и иных фондов общества (п. 13 ст.65 Закона «Об акционерных обществах»);
11)заключать крупные сделки и сделки, предусмотренные главой XI Закона «Об акционерныхобществах».
Некоторыевопросы отнесены к исключительной компетенции совета директоров(наблюдательного совета), можно сказать, с некоторой степенью условности:
12) увеличение уставногокапитала путем размещения дополнительных производится по решению советадиректоров (наблюдательного совета) акционерного общества при условии, что такое право ему предоставлено уставомили решением общего собрания акционеров (п. 6 ст. 65 Закона «Об акционерныхобществах»);
13) праворазмещения облигаций и иных ценных бумаг принадлежит совету директоров(наблюдательному совету), если иное не предусмотрено уставом общества (п. 7 ст.65 Закона «Об акционерных обществах»).
Как ужебыло отмечено, к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательногосовета) Закон «Об акционерных обществах» относит определение приоритетныхнаправлений деятельности общества. Законодатели исходили из того, что советдиректоров (наблюдательный совет) состоит из компетентных лиц, способныхнаилучшим образом учесть интересы развития акционерного общества.
Вместе стем, определение приоритетных направлений деятельности общества глубокозатрагивает интересы всех акционеров, так как от правильности решения будетзависеть дальнейшая судьба акционеров общества, его конкурентоспособность,прибыльность и ряд других вопросов, поэтому окончательное решение по этомувопросу должно принимать общее собрание акционеров.
Вопросы,отнесённые к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательногосовета), не могут быть переданы на решение исполнительному органу акционерногообщества. Из этого правила можно сделать вывод, что общее собрание, как высший органобщества, вправе решать перечисленные в статье 65 Закона «Об акционерныхобществах» вопросы.
Следуетучитывать, что члены совета директоров (наблюдательного совета) обществаизбираются годовым общим собранием акционеров в порядке, предусмотренномЗаконом «Об акционерных обществах» и уставом общества, сроком на один год.Кроме того, лица, избранные в состав совета директоров (наблюдательного совета)общества, могут переизбираться неограниченное число раз, однако по решениюобщего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) советадиректоров общества могут быть прекращены досрочно (п. 1 ст. 66 Закона «Обакционерных обществах»).
В случаеизбрания членов совета директоров (наблюдательного совета) обществакумулятивным голосованием в соответствии с п. 4 ст. 66 Закона «Об акционерныхобществах» решение общего собрания акционеров о досрочном прекращенииполномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров(наблюдательного совета) общества.
Действующеезаконодательство допускает, что членами совета директоров (наблюдательногосовета) также могут быть юридические лица, в этом случае от их имени реальнодействует по доверенности их представитель. Также отмечается, что контроль со стороны государства заэффективным использованием государственной собственности происходит в томслучае, когда представитель государства работает в совете директоров[36].
Отмечается,что количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) Закон «Обакционерных обществах» ставит в зависимость от численности акционеров открытогообщества, устанавливая минимальное число членов. Максимальное число может бытьопределено уставом. Такой способ определения численности указанного органасоответствует общепринятому[37].
Кумулятивноеголосование при выборе членов совета директоров принимается в обязательномпорядке, если в акционерном обществе число акционеров — владельцев обыкновенныхакций не менее тысячи человек; а если менее тысячи, то голосование проходит поусмотрению самих акционеров.
Неустановив никаких критериев выдвижения кандидатов в совет директоров. Законпредусмотрел для акционерных обществ возможность в уставе и иных локальныхактах определять требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав советадиректоров (п. 2 ст. 66 Закона «Об акционерных обществах»). Таким образом,Закон не ограничивает для акционерных обществ возможности позаботиться окачественном составе совета директоров, призванного, в частности, осуществлятьмониторинг и защиту прав акционеров.
Владениеопределённым количеством акций не является обязательным условием для избраниягражданина или юридического лица в органы управления и контроля акционерногообщества, в то время как в ранее действовавшем законодательстве это былообязательным условием.
Следуетотметить точку зрения А.А. Глушецкого о том, что данное требование не следуетвключать в локальные нормативные акты, во-первых, потому что в силу движенияакций это условие изменчиво, а во-вторых, потому что оно не обеспечиваеткачественного подбора состава совета директоров[38].Требования, предъявляемые к членам совета директоров, должны иметь устойчивыйхарактер и обеспечивать заполнение совета квалифицированными, знающими делопредставителями. К требованиям, отвечающим указанным принципам, можно отнести:
1. дееспособностьфизического лица и правоспособность юридического лица;
2. наличиесоответствующего образования (экономического, юридического или иногообразования по профилю деятельности АО);
3. стажработы на руководящих должностях или представительства в (органах управления иконтроля хозяйственных обществ.
Кроме того,к лицам, занимающим должности в совете директоров, акционерное общество вправеразработать локальный акт, определяющий морально-этические требования к ним[39].
Членамисовета директоров избирается председатель совета директоров наблюдательногосовета) общества из их числа большинством голосов от общего числа членов, онивправе в любой момент переизбрать председателя. Председатель совета директоровобщества организует его работу, созывает заседания совета директоров(наблюдательного совета) общества и председательствует на них, организует назаседаниях ведение протокола и подписывает его; председательствует на общемсобрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.
Уставомобщества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя советадиректоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров(наблюдательным советом) общества решений в случае равенства голосов членовсовета директоров общества при голосовании в соответствии со статьями 67 и 68Закона «Об акционерных обществах».
Важно иметьв виду, что законом запрещено совмещение должностей председателя советадиректоров и генерального директора, с одной стороны, а с другой, большинство всовете директоров не могут составлять члены коллегиального исполнительногооргана.
Необходимо учитывать, чтоорганизация и деятельность совета директоров является предметом какцентрализованного, так и локального правового регулирования. В Положении осовете директоров необходимо подробно урегулировать процедурные вопросы созыва,организации работы, порядка принятия советом директоров решений, еговзаимодействие с другими органами управления, контроля и акционерами общества.Заслуживающим внимания представляется вопрос создания постоянных или временныхкомиссий совета директоров.
И. Шиткина предлагает вПоложении о совете директоров закреплять, что совет директоров для решения отнесенныхк его компетенции вопросов может при необходимостииз числа своих членов, других акционеров, персонала общества и стороннихспециалистов-экспертов создавать рабочие комиссии с временным или постояннымсроком действия. Комиссии совета директоров, уполномоченные им осуществлятьподготовку к рассмотрению на заседании совета соответствующих вопросов,обеспечат глубокое изучение проблем при значительной экономии времени назаседаниях совета и повысят качество принимаемых им решений[40].
Практикаподготовки акционерными обществами годовых собраний по итогам хозяйственногогода показала актуальность включения в устав и Положение о совете директоровправовой нормы, регулирующей порядок пролонгирования полномочий ранееизбранного состава совета директоров, когда по окончании срока выдвижения всостав совета директоров не выдвинуто ни одного кандидата или все сняли своикандидатуры, или выдвинуто (избрано) менее половины количественного составасовета директоров, или выборы на общем собрании не состоялись из-за отсутствиякворума общего собрания.
Полномочияранее избранного совета директоров в этом случае должны быть автоматическипролонгированы до момента избрания нового состава совета директоров наследующем общем годовом собрании акционеров.
Действующеезаконодательство не всегда однозначно определяет компетенцию совета директоров.В частности, согласно статье 12 Закона «Об акционерных обществах» решения овнесении изменений в устав акционерного общества об увеличении уставногокапитала могут приниматься советом директоров. В то же время в пункте 2 статьи48 предусматривается, что вопросы исключительной компетенции общего собранияакционеров не могут передаваться на решение совету директоров, за исключениемвопросов о внесении в устав изменений, связанных с увеличением уставногокапитала.
Наосновании вышеизложенного предполагается, что согласно пункта 2 статьи 48вопрос об изменении уставного капитала акционерного общества в любом случаеотносится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не можетрешаться советом директоров[41].
Следовательно,из вышесказанного видно, что совет директоров может принимать решения только повопросам о внесении изменений и дополнений в устав, которые связаны сувеличением уставного капитала, но не решает сам вопрос об увеличении уставногокапитала. Таким образом, хотя на практике совет директоров акционерногообщества принимает решения, связанные с увеличением уставного капитала, исходяиз действующего законодательства, эту норму можно толковать неоднозначно.
Думается,что этот вопрос следует более детально урегулировать в законе, так как это одиниз наиболее важных вопросов для деятельности рассматриваемойорганизационно-правовой формы предприятия. А. Тюрина также отмечает, чтонаиболее важными вопросами, по которым достаточно часто возникают споры,являются вопросы исключительной и альтернативной компетенции совета директоровакционерного общества[42].
Характеризуяфункции совета директоров (наблюдательного совета), как правило, отмечают егороль в качестве контрольного органа. Выполняя функции контроля, захозяйственным управлением фирмой, совет директоров может проверять бухгалтерскиекниги и все иные документы, а также состояние имущества, наличность, положениедел с ценными бумагами и товарными поставками фирмы. В.В. Лаптев отмечает, чтосовет директоров утверждает положение об исполнительном органе и контролируетего деятельность[43].
Следующеенесоответствие статуса совета директоров (наблюдательного совета) своимфункциям проявляется в том, что, согласно ч. 1 ст. 64 Закона «Об акционерныхобществах» в обществе с числом акционеров менее пятидесяти функции советадиректоров может осуществлять общее собрание акционеров. Здесь законодательположил в основу двухзвенную систему управления. Это было бы вполне обоснованопри таком малом количестве акционеров, будь совет директоров только органомуправления (достаточно было бы и исполнительного органа), если же законодательвозлагает на него и функции контроля, то возможность вообще не создавать этоторган непонятна. К сожалению, следует признать, что общее собрание акционеров неявляется органом, способным постоянно и своевременно контролироватьдеятельность исполнительного органа общества.
По моемумнению, совет директоров должен нести главную ответственность за управлениекомпании, осуществляя три основные функции: контроль за деятельностьюадминистрации, назначение и консультирование исполнительного органаакционерного общества, рассмотрение и принятие важнейших (стратегических)корпоративных экономико-финансовых решений.
В настоящеевремя проблема функционирования совета директоров стала предметом пристальноговнимания и изучения. Как отмечает А. Тюрина, совет директоров, определяя приоритетныенаправления деятельности общества, осуществляет планирование деятельности,основываясь на ситуацию в экономике и действующее законодательство[44].
Практикапоказывает, что проводится решительная борьба с безынициативными советами,членство в которых рассматривается некоторыми директорами в качествесвоеобразной синекуры. Разработаны новые правила практической работы ипрограммы повышения квалификации членов совета.
2.3 Исполнительный орган акционерного общества
Оперативнойработой фирмы руководит исполнительный орган, возглавляющий и реализующий весьпроизводственно-хозяйственный процесс. Согласно п. 2 ст. 69 Закона «Обакционерных обществах» к компетенции исполнительного органа акционерногообщества относятся все вопросы руководства текущей деятельностью обществом, заисключением, в частности, вопросов, отнесённых к исключительной компетенцииобщего собрания акционеров.
Следуетобратить внимание на то, что понятия «текущая деятельность» Закон «Обакционерных обществах» не определяет. Отмечу, что часть вопросов, перечисленныхв статье 48 Закона «Об акционерных обществах», а именно вопрос о совершениикрупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением обществом имущества, оприобретении и выкупе обществом размещенных акций и об участии в холдинговыхкомпаниях и финансово-промышленных группах, относятся к неисключительнойкомпетенции общего собрания акционеров.
В связи сэтим возникает правомерный вопрос о том, вправе ли исполнительный органпринимать решения по этим вопросам. Кроме того, в п. 2 ст. 48 Закона «Обакционерных обществах» не упоминается ещё один вопрос, относящийся к исключительнойкомпетенции общего собрания акционеров, который может быть передан на решениесовету Директоров, а именно: образование и досрочное прекращение полномочийисполнительного органа АО[45]. Акционерымогут сменить исполнительный орган только через решение совета директоров.
Как ужебыло отмечено, к компетенции правления акционерного общества, являющегосяисполнительным органом управления, относятся все вопросы руководства текущейдеятельностью, кроме вопросов, относящихся к исключительной компетенции общегособрания и совета директоров[46]. Извышеизложенного можно сделать вывод о том, что правление общества обладает остаточнойкомпетенцией.
Следуетотметить, что в соответствии с Законом «Об акционерных обществах» руководствотекущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительныморганом общества (директором) или единоличным исполнительным органом иколлегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией). Лицо, исполняющеефункции единоличного исполнительного органа, осуществляет также функциипредседателя коллегиального органа и является членом совета директоров.
Проанализировавматериал, посвящённый проблемам функционирования исполнительного органаправления акционерным обществом, можно в общем виде сформулировать задачи,стоящие перед ним, следующим образом:
1.Эффективное руководство акционерным обществом при личной экономическойответственности каждого его члена;
2. Регулярноеинформирование членов общества. Не реже, чем один раз в квартал составляетсясообщение о ходе финансово-хозяйственной деятельности об экономическомположении общества и передается в контрольный совет (совет директоров);
3.Составление отчёта за истекший финансовый год и отчёта для инспектора-контролера;
4.Разработка предложений по рациональному использованию балансовой прибылиакционерного общества с последующей их защитой на общем собрании;
5.Тщательное и добросовестное исполнение функций по управлению делами и финансамиобщества, а также поддержание конкурентоспособности на достаточном уровне.
В.К.Андреев обращает внимание также на то, что исполнительный орган организуетвыполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров[47].
Как ужеотмечалось, единоличный исполнительный орган (директор) без доверенностидействует от имени общества, в том числе:
1.представляет его интересы;
2.совершает сделки;
3.утверждает штатное расписание;
4. издаётприказы;
5.подготавливает и проводит заседания правления, подписывает протоколы заседаний.
Важное значение имеет то,что исполнительный орган (правление) управления обществом действует наосновании принципа гласности. Состав правления АО и все изменения в составевносятся в государственный реестр и публикуются в открытой печати. Каждыйдокумент или заявление правления подписываются его членами. Фамилии членовправления публикуются в деловых газетах ициркулярных письмах. Деловая переписка подписывается председателем правления иего членами с указанием должностей.
Правлениенесёт ответственность за организацию, состояние и достоверность бухгалтерскогоучета, своевременное представление годового отчета, а также сведений,представляемых акционерам, кредиторам и в средства массовой информации. Передпредоставлением для ознакомления акционерам и перед опубликованиемдостоверность всех документов должна быть подтверждена ревизором.
Правлениеполучает фиксированную заработную плату, специально оговоренную уставомобщества. Кроме того, правление участвует в распределении прибыли по итогамгода, что, безусловно, стимулирует его экономическую заинтересованность. Членправления не может быть досрочно освобождён от своих обязанностей, иначе как всоответствии с условиями заключённого с ним контракта[48].
Числочленов коллегиального исполнительного органа Законом «Об акционерных обществах»не определено и может быть указано в уставе акционерного общества. Отмечу, чтокаких-либо особых требований к физическим лицам, входящим в состависполнительного органа, данный закон не предъявляет. Не существует препятствийдля включения в устав акционерного общества конкретных требований к лицам,избираемым в состав коллегиального органа или на должность единоличногоисполнительного органа.
Закон нетребует, чтобы лица, входящие в исполнительный орган, являлись акционерамиданного общества. С этими лицами от имени акционерного общества председательсовета директоров (наблюдательного совета) или иной уполномоченный подписываетдоговор, который по своей природе является трудовым договором.
Действие законодательстваРФ о труде распространяется на отношения между обществом и лицамиисполнительного органа в части, не противоречащей Закону «Об акционерныхобществах». Следовательно, гарантии, предоставляемые работнику нормамитрудового законодательства, здесь действуют не в полной мере.
Данную точку зренияподдерживает Н. Кондратов, считающий, что на отношения между акционернымобществом и единоличным исполнительным органом общества действиезаконодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, непротиворечащей положениям Закона об акционерных обществах, а общее собраниеакционеров (или совет директоров акционерного общества) вправе в любое времярасторгнуть договор с единоличным исполнительным органом общества[49].
В договоре может бытьуказан срок, на который лицо избирается в исполнительный орган, однако возможнозаключение договора и без указания срока. Общее собрание акционеров, а если этопредусмотрено уставом — совет директоров, вправе в любое время расторгнуть договор. Основания для расторжения такого договора вЗаконе «Об акционерных обществах» не приводятся.
Исходя изобщих принципов российского законодательства и закреплённого в Конституции РФправа на труд такое решение вряд ли можно признать правильным. Следуетполагать, что при несогласии с расторжением договора заинтересованное лицовправе искать защиты своих прав в судебных органах.
Исходя из данногосудебного акта, можно сделать вывод, что общее собрание акционеров не может влюбое время расторгнуть контракт с директором общества, хотя это правопредусмотрено ч. 4 ст. 69 Закона «Об акционерных обществах», если этавозможность прямо не предусмотрена контрактом как основание расторжениятрудового договора[50]. Здесь явнопрослеживается приоритет трудового законодательства над акционерным правом.
Такая жеситуация складывается и при заключении директором сделок от имени акционерногообщества с превышением своих полномочий. Здесь суды исходят из того, чтоконтракт с директором общества должен содержать чёткий и исчерпывающий переченьего полномочий, в противном случае, сделка, заключённая с превышениемполномочий, признается действительной. Закон «Об акционерных обществах»содержит положение о том, что полномочия директора должны быть полно определеныв законе и уставе общества. В связи с этим потенциальные контрагенты должны, впервую очередь, знакомиться с положениями устава и только потом с условиями контракта.
Представляется,что данный подход судебной практики не совсем правилен. Контракт, заключаемый сдиректором общества, должен регламентировать лишь те отношения, которыескладываются внутри акционерного общества, то есть между собственно обществом иего директором, и ни в коей мере не должен ущемлять права акционерного обществавовне. Поскольку исполнительный директор является одним из органов акционерногообщества и его функцией является осуществление представительства и защиты интересовобщества в отношениях со всеми другими субъектами гражданско-правовыхотношений, то приоритет, в первую очередь, должен отдаваться интересамакционерного общества, а не отдельной личности директора.
Следующейсущественной практической проблемой исполнительного органа акционерногообщества является управление персоналом как одна из наиважнейших проблемвнутрифирменного управления. Данный вопрос должен быть урегулирован полно идетально, так как, в конечном итоге, от этого зависит эффективноефункционирование всего общества. Должен быть создан фонд развития персонала вакционерном обществе. В этой связи, представляется, могут иметь немаловажноезначение локальные нормативные акты АО.
Исходя изтребований главы XIII Закона «Об акционерных обществах» «Учёт и отчётность, документыобщества. Информация об обществе» уполномоченными законодательными органамиРоссийской Федерации следует установить конкретную ответственность исполнительногооргана общества за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учётав акционерном обществе, своевременное представление ежегодного отчёта и другойфинансовой отчетности, а также сведений о деятельности общества, представляемыхакционерам, кредиторам и в средства массовой информации.
Оно такжемогло бы своим решением определить случаи опубликования в средствах массойинформации проспектов эмиссии акций открытого акционерного общества. В. Андреевполагает, что принятие этих и других правовых актов, вытекающих из требованийЗакона, в значительной степени способствовало бы улучшению состояниябухгалтерского учёта и достоверности открытой финансовой отчетности акционерныхобществ, что не замедлило бы отразиться на инвестиционном климате в российскойэкономике[51].
По егомнению, не отличается Закон «Об акционерных обществах» продуманностью и с точкизрения юридической техники. Например, положение о том, что вопрос обобразовании и досрочном прекращении полномочий исполнительного органа АО можетбыть отнесён к компетенции совета директоров АО, повторяется трижды, а именно:в подпункте 8 п. 1 ст. 48, п. 10 ст. 65 и п. 3 ст.69 ФЗ РФ «Об акционерныхобществах»[52].
Общий выводиз сказанного представляется очевидным: уровень внутрифирменного управления вакционерном обществе, т.е. уровень работы исполнительного органа управления,явно недостаточен, а его совершенствованию уделяется недостаточно внимания.Таким образом, необходимо в ближайшее время более детально урегулировать вопросфункционирования правления акционерного общества на законодательном уровне.
ГЛАВА 3. РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
3.1 Понятие и формы реорганизации
Экономический рост, также как и кризисные явления в экономике, понуждал коммерческие юридические лица,в том числе и акционерные общества, к изменению тактики и стратегии ведениябизнеса. К числу таких изменений относится и реорганизация.
Судебная практикапоказала, что реорганизация акционерных обществ (так же, как и другихюридических лиц) не всегда проводится с добрыми намерениями и во многих случаяхнаносит порой невосполнимый материальный ущерб как акционерам, так и кредиторамобщества[53].
Российские цивилистывсегда рассматривали и рассматривают реорганизацию как один из способовпрекращения юридического лица [54].
Вместе с тем Закон обакционерных обществах говорит о реорганизации как об одном из путей созданияакционерного общества.
Попытки дать определениереорганизации предпринимались и юристами, занимавшимися исследованиями темыреорганизации юридических лиц [55].
В отличие от ликвидации,при которой происходит абсолютное прекращение деятельности юридического лицабез перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам,В.В. Долинская называет реорганизацию относительным прекращением деятельностиюридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте егоимущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемствак другим лицам[56].
Подводя итог, отметим,что реорганизация всегда связана с прекращением реорганизуемого юридическоголица (за исключением реорганизации в форме выделения), влечет возникновениеправопреемства.
Закон об акционерныхобществах определяет, какие действия должно совершить акционерное общество, егокомпетентные органы и участники для проведения реорганизации в той или инойформе.
Существуют различныеспособы их классификации[57].
Для удобства изложенияследующих вопросов разделим формы реорганизации в зависимости от акта,оформляющего правопреемство реорганизуемых акционерных обществ:
а) слияние, присоединениеи преобразование (передаточный акт);
б) разделение и выделение(разделительный баланс).
Реорганизацияакционерного общества может быть проведена добровольно, по инициативе самогообщества.
Такая инициатива можетбыть вызвана различными факторами: это и желание расширить, укрупнить бизнес[58](при слиянии и присоединении), и избавление от несвойственной обществудеятельности (выделение), и раздор между акционерами, и желание «разойтисьпо-хорошему» (выделение и разделение).
Предложение о проведенииреорганизации общества в той или иной форме выносит на рассмотрение общегособрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества.
Решение о проведениидобровольной реорганизации принимается общим собранием акционеровреорганизуемого общества квалифицированным большинством в три четверти голосов,причем в голосовании по этому вопросу участвуют владельцы как обыкновенных, таки привилегированных акций.
Так по одному из делФедеральный арбитражный суд Северо-Западного округа оставил без изменениярешение суда первой инстанции, признавшего недействительной регистрациюобщества с ограниченной ответственностью, созданного путем выделения изакционерного общества, поскольку решение о реорганизации акционерного обществапринято единолично лицом, не являющимся акционером этого общества.[59]
Решение по вопросу опреобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство может бытьпринято только единогласно.
В некоторых прямопредусмотренных законом случаях реорганизация акционерного общества в формеразделения и выделения может быть проведена и при отсутствии на то волиакционеров, по решению уполномоченных органов или по решению суда[60].
Так, антимонопольныйорган[61] вправе выдатьпредписание о принудительном разделении акционерного общества либо выделении изего состава одного или нескольких обществ в случае совершения обществом втечение трех лет более двух выявленных в установленном порядке фактовмонополистической деятельности.
Предписание опринудительном разделении (выделении) принимается при определенных закономусловиях и подлежит исполнению в срок, который не может быть менее шестимесяцев.
В случаях, еслипредписание антимонопольного органа о принудительной реорганизации не будетисполнено, суд по иску указанного органа назначает внешнего управляющегоакционерным обществом и поручает ему осуществить реорганизацию общества.
В некоторых случаяхреорганизация в форме слияния, присоединения и преобразования акционерногообщества может быть осуществлена лишь с предварительного согласияантимонопольного органа[62].
Особенности реорганизацииобщества — субъекта естественной монополии, более 25% акций которого закрепленов федеральной собственности, определяются Законом от 17 августа 1995 г. «Оестественных монополиях» [63].
Очень важным являетсяположение п. 3 ст. 15 Закона об акционерных обществах, устанавливающее, чтоформирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации,осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.
Это означает, что приреорганизации общества исключается возможность внесения дополнительных вкладовв уставный капитал создаваемых юридических лиц, а также привлечения средствдругих лиц[64].
Отметим, что речь идет нетолько об уставном капитале реорганизуемого общества, но и о любом другомимуществе, в том числе об имущественных правах, принадлежащих этому обществу.
Уставный капиталсоздаваемых в результате реорганизации обществ не может составлять меньшепредусмотренного Законом минимума.
Учитывая, что создаваемоев результате реорганизации общество, в силу специфики реорганизации, будетнаделено не только правами реорганизуемого общества, но и его обязанностями,размер уставного капитала создаваемого общества не должен превышать стоимостьего чистых активов[65].
При реорганизацииобщества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считаетсяреорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридическихлиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
Государственнаярегистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесениезаписи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются впорядке, установленном Федеральным законом «О государственной регистрацииюридических лиц» от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ.
В частности, вопросамгосударственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации,посвящена 5 глава вышеназванного Закона, статьи 14 — 16.
К положениям Федеральногозакона «О государственной регистрации юридических лиц» мы будемобращаться при исследовании вопросов правопреемства и гарантий прав кредиторовакционерного общества при его реорганизации.
Мотивы проведенияреорганизации в форме слияния, а также виды объединения капиталов путем слияниямогут быть различными[66].
Закон об акционерныхобществах дает следующее определение реорганизации в форме слияния.
Слиянием обществпризнается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав иобязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.
Мы уже говорили о том,что реорганизация акционерного общества в любой форме образует сложный состав[67],состоящий из определенных законом и уставом общества действий различныхучастников данного правоотношения.
Так, п. 2 ст. 16 Законаоб акционерных обществах устанавливает, что общества, участвующие в слиянии,заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния,а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества.Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общегособрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос ореорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, уставаобщества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточногоакта.
На практике и влитературе возникают вопросы о последовательности совершения вышеуказанныхдействий и об их характере.
Б.П. Архипов полагает,что вначале акционеры на общем собрании должны принять решение о проведенииреорганизации и утвердить условия договора о реорганизации, после чего обществозаключает договор о слиянии[68].
Иной позициипридерживается Д.В. Жданов, утверждая, что, поскольку выработка условийдоговора о присоединении не относится к исключительной компетенции общегособрания акционеров, собрание не вправе решать этот вопрос. По мнению Д.В.Жданова, вначале общества, участвующие в реорганизации, заключают договор ослиянии, поскольку именно такой порядок предусмотрен п. 2 ст. 16 Закона обакционерных обществах[69].
Совет директоров(наблюдательный совет) после принятого общим собранием акционеровпринципиального решения о реорганизации в форме слияния готовит проект договорао слиянии, согласовывает его условия с советом директоров (наблюдательнымсоветом) общества (обществ), участвующего в слиянии, разрабатывает совместно стем же органом сливающегося общества (обществ) устав предполагаемого к созданиюобщества и на основе полной инвентаризации общества, заключения независимогоаудитора и независимого оценщика — передаточный акт.
После этого общества,участвующие в слиянии, заключают между собой договор о слиянии[70].Полагаем, что, как и при заключении иных сделок, договор о слиянии от имениобщества вправе подписать лицо, наделенное таким правом в уставе общества.
Договор о слияниипоступает на утверждение общего собрания акционеров уже подписаннымкомпетентными представителями сливающихся обществ.
Поскольку реорганизациявключает в себя комплекс действий, то, так же как и принятие принципиальногорешения по реорганизации в форме слияния, решение вопроса об утверждениидоговора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и обутверждении передаточного акта должно приниматься общим собранием акционеровбольшинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций,принимающих участие в общем собрании акционеров.
В этом случае вприменении п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах не возникнет трудностей.
Некоторые авторы относятдоговор о слиянии к договору простого товарищества, общая цель участниковкоторого состоит в образовании нового юридического лица (при слиянии), передачеактивов и пассивов правопреемнику реорганизуемых юридических лиц[71].
А. Коровайко полагает,что договор о реорганизации акционерных обществ в форме слияния близок кдоговору о создании акционерного общества (ст. 9 Закона об акционерныхобществах), который также относится к категории договоров о совместнойдеятельности. При слиянии учредителями создаваемого юридического лица выступаютне сами стороны договора, а акционеры объединившихся обществ, утверждающиеустав и формирующие руководящие органы вновь возникающего общества насовместном собрании[72].
Действительно, общества,подписавшие договор о слиянии, при создании нового общества прекращаются; неполучают акций нового общества; не участвуют в процессе образования органовнового общества; не несут какой-либо ответственности после создания новогообщества. Акционеры сливающихся обществ, о которых А. Коровайко говорит как обучредителях нового общества, в прямом смысле этого слова учредителями быть немогут, поскольку не подписывают от имени общества договор о слиянии.
По этой причине нам ближемнение Б.П. Архипова о том, что договор о слиянии является договором, неуказанным в Гражданском кодексе РФ.
Образование органов вновьвозникающего общества проводится на совместном общем собрании акционеровобществ, участвующих в слиянии, в соответствии с положениями уставасоздаваемого общества, ранее утвержденного общим собранием акционеровсливающихся обществ.
Правовая природа этихсобраний не определена, но по своим целям они схожи с учредительными собраниями[73]
Полагаем, что болееправильным и логичным передать право утверждать устав создаваемого в результатеслияния общества совестному общему собранию сливающихся акционерных обществ.
Учитывая спецификусовместного собрания акционеров, порядок голосования на нем может бытьопределен договором о слиянии обществ.
Акции общества,реорганизованного путем слияния, признаются конвертированными в акции общества,созданного в результате такого слияния, в соответствии с договором о слиянии вмомент государственной регистрации общества, созданного в результате такогослияния[74].
При слиянии обществ акцииобщества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а такжесобственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.
Вновь возникшему обществупереходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии.Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован впередаточном акте.
Реорганизация в формеприсоединения рассматривается как частный случай слияния.[75]
По этой причине многиесвойства слияния присущи и присоединению.
Таким образом,правопреемником прав и обязанностей лишающихся статуса юридических лиц, вотличие от слияния, выступает не вновь создаваемое общество, а одно изреорганизуемых обществ, к которому осуществляется присоединение.
Мы полагаем, чтопоследовательность действий реорганизуемых путем присоединения акционерныхобществ должна быть такой же, как и при слиянии.
Вначале общие собранияреорганизуемых обществ по предложению совета директоров (наблюдательногосовета) должны принять принципиальное решение о реорганизации путемприсоединения. Этому, безусловно, предшествуют переговоры руководства обществ икрупных акционеров об условиях и порядке присоединения. Получив одобрение общихсобраний акционеров, советы директоров (наблюдательных советов) присоединяемогообщества (обществ) и общества, к которому осуществляется присоединение,заключают договор о присоединении, в котором определяют его существенныеусловия: порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акцийприсоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение.
Другие существенныеусловия договора о присоединении содержатся в п. 2 Указа Президента РоссийскойФедерации «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государствакак собственника и акционера» от 18 августа 1996 г. № 1210, и их мы ужеотметили при освещении процедуры слияния.
Совет директоров(наблюдательный совет) присоединяемого общества (обществ) с привлечениемнезависимых аудитора и оценщика готовит передаточный акт.
Поскольку реорганизуетсяне только присоединяемое общество (общества), но и присоединяющееся общество,общие собрания этих обществ утверждают договор о присоединении, и с этогомомента этот документ получает окончательное юридическое оформление.
Общее собрание акционеровприсоединяемого общества (обществ) утверждает также на своем собраниипередаточный акт.
Решение по всемвышеназванным вопросам принимается в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона обакционерных обществах тремя четвертями голосов акционеров — владельцевголосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Пункт 3 ст.17 Закона об акционерных обществах определяет необходимость внесения измененийи дополнений в устав присоединяющего общества, обусловленных реорганизацией.При этом имеются в виду прежде всего изменения, связанные с увеличениемуставного капитала общества, к которому осуществляется присоединение, наноминальную стоимость дополнительных акций, в которые были конвертированы акцииприсоединенного общества, увеличением числа размещенных акций соответствующихкатегорий (типов)[76].
Изменение и дополнение вустав присоединяющего общества принимаются на общем (совместном) собранииакционеров обществ, участвующих в реорганизации.
Порядок голосования насовместном общем собрании акционеров, так же как и при слиянии, определяетсядоговором о присоединении.
Верным, по нашему мнению,является утверждение о том, что совместное собрание акционеров, участвующих вреорганизации обществ, является специальным, поэтому здесь возможны отступленияот принципа «одна голосующая акция — один голос», закрепленного в ст.59 Закона об акционерных обществах.
Акции присоединенногообщества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, атакже собственные акции, принадлежащие присоединенному обществу, не подлежатконвертации и погашаются.
Актом, удостоверяющимпереход прав и обязанностей от присоединяемого общества к присоединенному,является передаточный акт.
Преобразование как формареорганизации юридических лиц наименее известно российскому правопорядку, чемостальные формы реорганизации.
В то же время допоследнего времени преобразование вызывало мало вопросов. Коммерческаяорганизация одной организационно-правовой формы прекращается, и на ее основевозникает коммерческая организация другой организационно-правовой формы.
Первоначально преобразованиеиспользовалось в процессе приватизации государственного и муниципальногоимущества для юридического оформления смены собственника. Государственное илимуниципальное предприятие выбывало из гражданского оборота, и его местозанимало акционерное общество.
Не все возникшиеакционерные общества имели большое количество акционеров, многие акционеры былизаняты в производственной деятельности общества, были связаны между собойдоверительными отношениями.
Участие акционеров впроизводственной деятельности и наличие между ними личных доверительныхотношений чужды самой природе акционерных обществ, одна из основных черткоторых — анонимность.
Первоначально п. 2 ст.104 ГК РФ и п. 1 ст. 20 Закона об акционерных обществах предусматривали, чтоакционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченнойответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований,установленных федеральными законами. Безусловно, речь в этом случае идет офедеральных законах, регулирующих создание и деятельность обществ сограниченной ответственностью[77] и производственныхкооперативов[78]. С внесением дополненийи изменений в п. 2 ст. 104 ГК РФ[79] и п. 1 ст. 20 Закона обакционерных обществах[80] по единогласному решениювсех акционеров стало возможным преобразовать акционерное общество также внекоммерческое партнерство.
Инициативапреобразования, как и в других формах реорганизации, в соответствии с п. 3 ст.49, п. 2 ст. 20 Закона об акционерных обществах может исходить только от советадиректоров (наблюдательного совета) преобразуемого общества. Указанный органуправления выносит на решение общего собрания акционеров вопрос опреобразовании общества, порядке и условиях осуществления преобразования, опорядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченнойответственностью или паи членов производственного кооператива.
При этом необходимоучитывать особенности юридического лица, в которое предполагается осуществитьпреобразование.
Так, в соответствии с п.1 ст. 11 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 1ст. 89 ГК РФ учредительными документами общества с ограниченнойответственностью являются учредительный договор[81]и устав общества.
В соответствии с п. 1 ст.108 ГК РФ, п. 1 ст. 5 Закона «О производственных кооперативах»учредительным документом кооператива является устав.
Следовательно, советдиректоров (наблюдательный совет) должен разработать и предложить наутверждение общего собрания акционеров преобразуемого общества учредительныедокументы того юридического лица, в которое предполагается преобразоватьакционерное общество.
Полагаем, что, так же каки при других формах реорганизации, должна быть произведена независимая оценкаимущества общества, а также определена рыночная цена акций преобразуемогообщества.
Общее собрание акционеровпреобразуемого общества, большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, принимаетрешение о преобразовании общества, порядке и условиях осуществленияпреобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества сограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.
Решение об утвержденииучредительных документов и об избрании органов управления нового юридическоголица принимается на совместном заседании его участников, в соответствии стребованиями Законов об обществах с ограниченной ответственностью,производственных кооперативах.
В российскойпредпринимательской практике реорганизация в форме разделения и выделенияявляется наиболее распространенной[82].
Как свидетельствуетсудебная практика, часто подобные формы реорганизации используются для выводанаиболее ликвидных активов от возможного обращения взыскания на них пообязательствам реорганизованного юридического лица (при выделении) или длянепропорционального деления активов и пассивов, для достижения тех же целей(при выделении и разделении)[83].
Объясняется этоотсутствием корпоративной этики, порядочности в отношениях между коммерческимиструктурами, а также отсутствием до последнего времени надежных законодательныхпреград для подобного рода злоупотреблений.
В отличие от разделенияпри выделении реорганизуемое акционерное общество не прекращается, не исчезаетиз гражданского оборота, а создает одно или несколько самостоятельных акционерныхобществ и передает им часть своих прав и обязанностей (п. 1 ст. 19 Закона обакционерных обществах, п. 4 ст. 58 ГК РФ)[84].
Выделение не способпрекращения юридического лица, а один из способов его возникновения. Нопоскольку выделение — это одна из форм реорганизации, мы его и рассматриваемздесь[85].
Так же как и в предыдущихформах реорганизации, решение о реорганизации в форме разделения (выделения)может приниматься общим собранием акционеров исключительно по предложениюсовета директоров (наблюдательного совета) общества.
Кроме того, советдиректоров (наблюдательный совет) должен включить в повестку дня общегособрания акционеров вопросы о порядке и об условиях разделения (выделения), осоздании новых обществ (общества), о порядке конвертации реорганизуемогообщества в акции создаваемых обществ при разделении; о конвертации акцийреорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределении акцийсоздаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретенииакций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом и о порядке такойконвертации (распределение, приобретение) — при выделении.
Общее собрание акционеровкаждого вновь создаваемого общества (как при разделении, так и при выделении)принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.
Функции такого собраниясхожи с функциями учредительного собрания при создании общества путемучреждения, поэтому полагаем, что порядок голосования на общих собранияхакционерных обществ, создаваемых путем реорганизации, должен быть установленнормой закона таким же, как и на собрании учредителей при создании общества — путем учреждения.
Сумма уставных капиталовакционерных обществ, созданных в результате разделения, может быть большеуставного капитала реорганизуемого общества. Такое превышение возможно толькоза счет:
— средств, полученных отпродажи реорганизуемым обществом своих ценных бумаг сверх их номинальнойстоимости (эмиссионного дохода);
— остатков фондаспециального назначения по итогам предыдущего года;
— нераспределеннойприбыли;
— средств от переоценкиосновных фондов.
Уставный капиталсоздаваемого в результате выделения общества формируется за счетсоответствующего уменьшения уставного капитала реорганизуемого общества и (или)за счет источников, указанных выше.
Естественно, что уставныйкапитал создаваемого общества (обществ) не должен превышать стоимость чистыхактивов общества (обществ).
Права и обязанностиразделяемого общества распределяются между создаваемыми в результатереорганизации обществами в соответствии с разделительным балансом.
При реорганизацииакционерного общества в форме выделения одного или нескольких обществ к каждомуиз них переходит часть прав и обязанностей реорганизуемого общества всоответствии с разделительным балансом.
3.2Ликвидация акционерных обществ
Безусловно, ликвидацияакционерного общества образует сложный юридический состав действий егоучастников и самого общества, направленных на прекращение обязательствобщества, его деятельности и имущества и в конечном итоге на прекращениесуществования общества как субъекта права.
Пункт 1 ст. 21 Закона обакционерных обществах говорит о двух видах ликвидации общества — добровольной ипринудительной (по решению суда).
Рассмотрим, прежде всего,порядок и основания принятия решения о добровольной ликвидации акционерногообщества.
Как следует из абз. 1 п.2 ст. 21 Закона об акционерных обществах, вопрос о добровольной ликвидацииакционерного общества и назначении ликвидационной комиссии в повестку дняобщего собрания акционеров может быть включен только советом директоров(наблюдательным советом) общества.
Вместе с тем п. 3 ст. 49Закона об акционерных обществах к числу вопросов, которые общее собраниеакционеров может принять только по предложению совета директоров(наблюдательного совета), не относит вопрос о ликвидации общества и связанный сэтим вопрос о назначении ликвидационной комиссии.
Решение о добровольнойликвидации и о назначении ликвидационной комиссии принимается общим собраниемакционеров большинством в три четверти голосов акционеров — владельцевголосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Если акционеромликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, всостав ликвидационной комиссии в обязательном порядке включается представительсоответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, илисоответствующего органа местного самоуправления.
После внесения измененийв п. 2 ст. 62 ГК РФ[86] норма, предусматривающаянеобходимость согласования вопроса о назначении ликвидационной комиссии, былаисключена.
Пункт 3 ст. 20Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственнойрегистрации юридических лиц» содержит лишь требование к учредителям(участникам) юридического лица или органу, принявшему решение о ликвидацииюридического лица, уведомлять регистрирующий орган о формированииликвидационной комиссии.
На практике существуетименно уведомительный порядок.
Закон не должен позволятьназначать членами ликвидационной комиссии людей некомпетентных, не имеющихспециального высшего образования и опыта руководящей работы.
В жизни встречаютсяслучаи, когда ликвидационная комиссия формируется из людей рабочих профессий,до этого не занимавших руководящих постов в обществе.
Полагаем, что в п. 2 ст.21 Закона об акционерных обществах должна быть внесена норма, устанавливающаятребования к членам ликвидационной комиссии по образовательному уровню и поопыту предыдущей работы[87].
В случае назначения в ликвидационнуюкомиссию лиц, не соответствующих предъявленным требованиям, регистрирующемуоргану должно быть предоставлено право отказывать в согласовании назначенияподобной ликвидационной комиссии.
Руководительликвидационной комиссии вправе подписывать от имени ликвидируемого обществаисковые заявления при обращении в суд, выдавать доверенности, совершать другиеюридические действия, связанные с ликвидацией общества, исходя из решений,принимаемых ликвидационной комиссией в пределах ее компетенции[88].
Для выполнения такойработы руководитель ликвидационной комиссии должен иметь соответствующий опыт иобразование.
Приняв решение оликвидации общества, общее собрание акционеров также должно определить порядоки сроки ликвидации в соответствии с ГК РФ и Законом об акционерных обществах.
Сроки ликвидацииакционерного общества не могут быть менее двух месяцев и устанавливаются общимсобранием в зависимости от особенностей ликвидируемого общества[89].
В соответствии с п. 1 ст.62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решениео ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить обэтом в уполномоченный государственный орган для внесения в Единыйгосударственный реестр юридических лиц сведений о том, что данное юридическоелицо находится в процессе ликвидации.
Пункт 1 ст. 20Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц»обязывает направлять такое уведомление в письменной форме в трехдневный срок смомента принятия решения о ликвидации юридического лица с приложением к немууказанного решения[90].
С момента внесения вгосударственный реестр записи о том, что юридическое лицо находится в процесселиквидации, не допускается государственная регистрация изменений, вносимых вучредительные документы ликвидируемого юридического лица, а такжегосударственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступаетуказанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц,которые возникают в результате его реорганизации.
Так Общество сограниченной ответственностью «Х.И.Э. Торговое общество с ограниченнойответственностью» обратилось с иском к Международному акционерномуобществу закрытого типа «Совместное российско-австрийское предприятие»Лига" о признании недействительным решения общего собрания МАОЗТ«Совместное российско-австрийское предприятие „Лига“ от15.06.2003 о ликвидации данного Общества.
15.06.2003 на годовомобщем собрании МАОЗТ „Совместное российско-австрийское предприятие“Лига» было принято решение о ликвидации указанного Общества,назначении ликвидационной комиссии, установлении порядка и срока ликвидации.Собрание уполномочило генерального директора Общества уведомить регистрирующийорган о принятии решения о ликвидации и формировании ликвидационной комиссии. Всобрании принимали участие акционеры, обладающие 55% голосов (550 голосов приобщем количестве 1000 голосов), что опровергает довод заявителя об отсутствиикворума.
При создании Обществаодним из его учредителей и акционеров являлось муниципальное образование г.Самары в лице Администрации г. Самары, интересы которой представлял Комитет поуправлению имуществом г. Самары. Однако 14.03.2001 Глава г. Самары принялПостановление № 234 «О выходе Комитета по управлению имуществом г. Самарыиз состава участников МАОЗТ „СРАП “Лига». До проведения собранияакционеров от 15.06.2003 ранее принадлежащие Администрации г. Самары акции былипроданы другому акционеру, о чем сделана запись в реестре акционеров. Такимобразом, неучастие в собрании Комитета по управлению имуществом не означаетотсутствие кворума.
Согласно п. 2 ст. 14Федерального закона об акционерных обществах изменения и дополнения в уставобщества или устав общества в новой редакции приобретают силу с момента ихгосударственной регистрации лишь для третьих лиц, (но не для участниковобщества), а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, — смомента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
Решение было принято всоответствии с п. 4 ст. 49 того же Закона при единогласном голосовании всехприсутствующих на собрании акционеров.
Федеральным законом от26.12.95 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (с последующимиизменениями и дополнениями, действовавшими на момент принятия оспариваемогорешения) и Уставом МАОЗТ «СРАП „Лига“ не предусмотрено, чторешение собрания акционеров о ликвидации этого Общества должно быть принятолишь при обязательном участии в общем собрании всех акционеров или акционера,являющегося иностранным лицом/инвестором (истца), при ясно выраженном им согласиина ликвидацию Общества, и только единогласно. В связи с этим ссылка истца на п.3 Информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда РоссийскойФедерации от 18.01.2001 № 55 об обзоре судебной практики, а также на неучастиеистца в собрании и отсутствие его согласия на ликвидацию общества, не являетсяпредусмотренным законодательством основанием для признания оспариваемогорешения незаконным.
20 июня 2003 г. в Единыйгосударственный реестр юридических лиц была внесена запись о формировании ликвидационнойкомиссии ответчика (копия Свидетельства о внесении записи серии 63 № 001393930находится в деле).
Согласно п. 8 ст. 63Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидация юридического лицасчитается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование послевнесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Поскольку ответчикликвидирован, суд обоснованно прекратил производство по делу в соответствии сп. 5 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации[91].
Все вышеуказанное вполной мере относится к ликвидируемым акционерным обществам.
Ликвидация акционерногообщества представляет собой сложную и зачастую длительную процедуру,затрагивает интересы третьих лиц и поэтому требует открытости и гласности.
Причиной добровольнойликвидации может быть истечение срока, на который создано юридическое лицо;достижение цели, ради которой оно создавалось (п. 2 ст. 61 ГК РФ).
На практике акционерынередко грубо нарушают вышеуказанное императивное предписание закона. Примеромтому служит ЗАО „Московская независимая вещательная корпорация“,осуществлявшее деятельность в 1998 — 2000 гг. с чистыми активами, недостигавшими уровня минимального размера уставного капитала[92].
В соответствии с п. 2 ст.61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано принудительно по решениюсуда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если этинарушения носят неустранимый характер, либо осуществления им деятельности,требующей лицензирования, при отсутствии разрешения (лицензии)[93],либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыминарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях,предусмотренных ГК РФ[94].
Вышеперечисленный переченьоснований для принудительной ликвидации юридического лица являетсяисчерпывающим. В то же время в ряде законов имеются ссылки на нарушения,которые могут служить основанием для принудительной ликвидации юридическоголица.
Как справедливо отметилаГ.С. Шапкина, соответствующие нормы законов, как правило, увязывают такуювозможность с нарушением юридическим лицом определенных требованийзаконодательства, а потому они применяются в сочетании с п. 2 ст. 61 ГК РФ,конкретизируя общее указание об „осуществлении деятельности с нарушениямизакона или иных правовых актов“[95].
Несколько оснований дляпринудительной ликвидации акционерного общества предусмотрены Законом обакционерных обществах.
Так, в соответствии снормой абз. 3 п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах закрытое акционерноеобщество подлежит ликвидации в судебном порядке, если число его акционеровпревысит пятьдесят, а общество в течение года после превышения установленногозаконом предельного количества акционеров не преобразуется в открытое либо несократит численность акционеров до установленного предела.
Акционерное обществоможет быть ликвидировано в судебном порядке, если в разумный срок не приметрешения об уменьшении своего уставного капитала в том случае, когда акции,право собственности на которые перешло к обществу, не будут им реализованы непозднее одного года после приобретения.
В случае, когда стоимостьчистых активов общества по окончании второго и каждого последующего финансовогогода после создания общества окажется меньше его уставного капитала, обществообязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, непревышающей стоимости его чистых активов (п. 4 ст. 35 Закона об акционерныхобществах).
Общество обязано принятьрешение о своей ликвидации, если по окончании второго и каждого последующегофинансового года после его создания стоимость его чистых активов окажетсяменьше величины минимального размера уставного капитала, предусмотренной ст. 26Закона об акционерных обществах.
Если общество не проведетв разумный срок вышеуказанные процедуры, оно может быть ликвидировано всудебном порядке (п. 6 ст. 35 Закона об акционерных обществах)[96].
Обращение в суд с иском оликвидации акционерного общества возможно и тогда, когда действия данногообщества могут быть квалифицированы как грубое (или неоднократное) нарушениезакона, причем не только Закона об акционерных обществах, исходя из нормы п. 2ст. 61 ГК РФ.
Так, например, судебнаяпрактика придерживается позиции, согласно которой неисполнениеналогоплательщиком, каковым является акционерное общество, своих обязанностейпо уплате налогов и представлению в налоговые органы надлежащей бухгалтерскойотчетности считается грубым нарушением налогового законодательства и влечетпринудительную ликвидацию юридического лица.
Высший Арбитражный СудРоссийской Федерации рекомендует арбитражным судам при рассмотрении дел оликвидации юридических лиц в связи с неоднократными нарушениями закона приниматьрешения с учетом всех обстоятельств, включая оценку характера допущенныхюридическим лицом нарушений и вызванных ими последствий[97];в том случае, когда нарушения юридическим лицом требований закона или иныхправовых актов могут быть устранены, суд вправе предложить ему принять меры поустранению этих нарушений.
Согласно п. 3 ст. 61 ГКРФ требование о ликвидации общества по основаниям, указанным в п. 2 этойстатьи, может быть предъявлено в суд государственным органом или органомместного самоуправления, которому такое право предоставлено законом.
Правом на обращение в судс иском о принудительной ликвидации общества наделены государственные органы,осуществляющие в рамках своих полномочий надзорные функции. Таким правомнаделены прокуратура (ст. 35 Федерального закона „О прокуратуре РоссийскойФедерации“); налоговые органы (подп. 16 п. 1 ст. 31 Налогового кодексаРФ); федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (п. 20 ст. 42 Закона о рынкеценных бумаг); Центральный банк России — в отношении банков и иных кредитныхорганизаций (ст. ст. 19, 23 Закона „О банках и банковскойдеятельности“).
Очень важным являетсяпредоставление права органу, осуществляющему государственную регистрациююридических лиц, требовать принудительной ликвидации акционерного общества вслучае нарушения им положений ст. ст. 34, 35 Закона об акционерных обществах.
В соответствии с п. 2 ст.25 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ „О государственнойрегистрации юридических лиц“ регистрирующий орган вправе обратиться в судс требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при созданиитакого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, еслинарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либогрубых нарушений законов или иных правовых актов о государственной регистрацииюридических лиц.
Решением суда оликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган,уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами,могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица.
На практике, вбольшинстве случаев, суд возлагает обязанность по ликвидации акционерногообщества на его акционеров, поскольку учредители к моменту ликвидации зачастуюуже не являются акционерами, а руководство общества просто прекратило исполнятьсвои функции.
Обязанные судом лица неспособны провести ликвидацию в соответствии с требованиями, установленнымизаконом, и в определенные судом сроки.
Верховный Суд РФ и ВысшийАрбитражный Суд РФ Постановлением Пленумов от 1 июля 1996 г. N 6/8 разъяснили,что, если решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей(участников) либо уполномоченные его учредительными документами органывозложены обязанности по ликвидации (п. 3 ст. 61 ГК РФ), однако в установленныйсрок ликвидация юридического лица не произведена, суд назначает ликвидатора ипоручает ему осуществить ликвидацию.
При решении вопросов,связанных с назначением ликвидатора, определением порядка ликвидации и т.п.,суд применяет соответствующие положения законодательства о банкротстве в соответствиис п. 1 ст. 6 ГК РФ (аналогия закона)[98].
По одному из дел суд,установив, что один из учредителей юридического лица отсутствует по своемуюридическому адресу, а второй находится на Багамских островах, учитываяуказания Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8, возложил обязанности поликвидации на третье лицо, имеющее лицензию арбитражного управляющего[99].
В тех же случаях, когдаимеются доказательства, что юридическое лицо фактически прекратило своюдеятельность, органы управления юридического лица отсутствуют и установить ихместонахождение не представляется возможным, ликвидация таких юридических лицвозможна лишь через процедуру банкротства, по правилам параграфа 2 главы ХIФедерального закона „О несостоятельности (банкротстве)“[100].
Ликвидационная комиссияакционерного общества на первоначальном этапе своей деятельности обязанаопубликовать в органах печати, в которых публикуются сведения о государственнойрегистрации юридических лиц[101], сообщение о ликвидацииобщества с точным указанием его реквизитов, порядка и срока для предъявлениятребований его кредиторами.
И.Т. Тарасов отмечал, чтопостановление о ликвидации должно быть регистрировано и опубликовано, так кактолько при соблюдении этого условия могут быть ограждены интересы акционеров икредиторов компании и также третьих лиц, для которых важно, чтобы компания вмомент наступления ликвидации не могла совершать каких-либо оборотов, ненаходящихся в прямой связи с ликвидацией[102].
Срок для предъявлениятребований кредиторами общества не может быть менее двух месяцев с датыопубликования сообщения о ликвидации общества (п. 1 ст. 22 Закона обакционерных обществах, п. 1 ст. 63 ГК РФ).
Сообщения кредиторамдолжны содержать сведения о размере долга общества, а также, по нашему мнению,сведения о дате опубликования сообщения о ликвидации общества.
Полагаем, что п. 3 ст. 22Закона об акционерных обществах должен быть дополнен нормой, устанавливающейсрок, в течение которого ликвидационная комиссия обязана уведомить кредиторов оликвидации общества. По нашему мнению, этот срок не должен превышать 20 дней сдаты принятия общим собранием акционеров решения о добровольной ликвидацииобщества и 40 дней — с даты принятия судом решения о принудительной ликвидацииобщества.
Для того чтобыликвидационная комиссия могла в сроки, указанные выше, выполнить требование поинформированию кредиторов о ликвидации общества, на совет директоров(наблюдательный совет) ликвидируемого общества должна быть возложенаобязанность при вынесении на решение общего собрания акционеров вопроса оликвидации общества представлять также общему собранию специальную декларацию,в которой должны быть отражены сведения о кредиторах и дебиторах общества суказанием их реквизитов.
Такой нормой предлагаетсядополнить п. 2 ст. 21 Закона об акционерных обществах. В случае предоставлениянедостоверной информации (при злом умысле) руководство общества можетпривлекаться к ответственности, если такими действиями обществу будут причиненыубытки.
Ликвидационная комиссияобязана принять меры к получению дебиторской задолженности. Как правило, этотпроцесс является длительным. Не все претензии ликвидационной комиссииудовлетворяются добровольно.
Председательликвидационной комиссии от имени ликвидируемого общества предъявляет в суд искио взыскании с должников задолженности. Само получение взысканной задолженностив порядке исполнительного производства также занимает немало времени.
В соответствии с п. 4 ст.22 Закона об акционерных обществах по истечении двухмесячного срока со дняопубликования сообщения о ликвидации общества, или, как говорит Закон, поокончании срока для предъявления требований кредиторами, ликвидационнаякомиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. В нем отражаетсясостав имущества ликвидируемого общества, т.е. данные об активах и заявленныхкредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения.
Требования кредиторовучитываются в промежуточном ликвидационном балансе в размере, признанномликвидационной комиссией на основании документов, подтверждающих наличиеобязательства и размер долга.
В случае несогласияликвидационной комиссии с суммой требования кредитора в промежуточномликвидационном балансе отражается сумма требования, принятая ликвидационнойкомиссией.
Обязательства, по которымне предъявлены требования, а также обязательства, не признанные ликвидационнойкомиссией, отражаются на соответствующих счетах промежуточного ликвидационногобаланса[103].
Требования кредиторов,установленные судебным решением, учитываются в промежуточном ликвидационном балансев размере, определенном судом.
Промежуточныйликвидационный баланс является чрезвычайно важным документом, позволяющимопределить способность ликвидируемого общества к расчету с кредиторами.
Утверждениепромежуточного баланса является обязательным и относится к исключительнойкомпетенции общего собрания акционеров ликвидируемого общества.
Решение об утверждениипромежуточного ликвидационного баланса принимается большинством в три четвертиголосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общемсобрании акционеров (п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах).
Со дня утверждения общимсобранием акционеров промежуточного ликвидационного баланса начинаются расчетыс кредиторами ликвидируемого акционерного общества.
Они производятся в порядкеочередности, установленной ст. 64 ГК РФ.
В соответствии с этойстатьей предусмотрены четыре привилегированных очереди кредиторов, требованиякоторых удовлетворяются преимущественно перед другими кредиторами, в частностиперед кредиторами пятой очереди, выплаты которым производятся по истечениимесяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
В первую очередьудовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое общество несетответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализациисоответствующих повременных сумм. Для этого ликвидируемое общество обязанокапитализировать необходимые для выплат суммы и внести их в органыгосударственного страхования.
Вышеуказанное правилоустановлено также п. 2 ст. 1093 ГК РФ.
Во вторую очередьудовлетворяются требования по оплате труда и вознаграждениям по авторскимдоговорам.
Как справедливо отмечаютМозолин В.П. и Юденков А.П.[104], указанные категориифизических лиц находятся в более уязвимом положении по сравнению с другимикредиторами.
В третью очередьудовлетворяются требования залоговых кредиторов (по обязательствамликвидируемого общества, обеспеченным залогом его имущества).
Некоторые авторы[105]предлагают включить в третью очередь кредиторов по требованиям, возникшим доначала процедуры ликвидации, взыскание по которым должно производиться повынесенным судебным решениям и в порядке, установленном для исполнения решенийна основании совершенных нотариальных надписей или протестов.
В четвертую очередьпогашается задолженность по обязательным платежам в бюджеты и во внебюджетныефонды.
ГК РФ и Закон обакционерных обществах не устанавливают предельного срока, в течение котороголиквидационная комиссия должна завершить ликвидацию общества. Процессликвидации, особенно крупного акционерного общества, занимает много времени, ипрактически невозможно определить его временные рамки.
В то же время, по нашемумнению, остается в силе норма п. 1 ст. 47 Закона об акционерных обществах,обязывающая общество ежегодно проводить общее собрание акционеров.
В том случае, еслиликвидационная комиссия не справляется со своими обязанностями илизлоупотребляет возложенными на нее правами, акционеры смогут решить вопрос опереизбрании членов ликвидационной комиссии, уведомив об этом регистрирующийорган.
По действующему жезаконодательству регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись опрекращении юридического лица.
Ликвидация акционерногообщества с этого момента считается завершенной, а общество — прекратившим своесуществование.
Регистрирующий органпубликует информацию о ликвидации юридического лица. Такая информацияпомещается в органах печати, в которых публикуются данные о государственнойрегистрации юридического лица.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В Гражданском кодексе РФ была заложена более близкая российскому законодательствугерманская модель акционерного общества. В литературе указывается, что отразработки российского акционерного закона большинство создателей ГК былонамеренно отстранено (хотя именно им удалось создать более удачные модельныезаконы для стран СНГ об обществах с ограниченной ответственностью и обакционерных обществах). Этот закон, используя, как указывалось, американскиепринципы, часто вступает в прямое противоречие с ГК РФ и имеет другиесущественные недостатки. В частности, его создатели даже не попытались учестьизвестный дореволюционный опыт.
Многое в организацииакционерных обществ существенно изменилось в сравнении с классическимиконструкциями. Возможность быстрого отчуждения и переуступки акций на биржахпревратило членство в таких обществах в простое и нередко весьмакратковременное участие. Появились акционерные «общества одного лица», вкоторых все или большинство акций принадлежит одному участнику (в том числе,между прочим, и государству). Сами акции уже в большинстве случаев существуютлишь в «бездокументарной» («безбумажной») форме, т.е. попросту отсутствуют ввиде обычной ценной бумаги (вещи). В условиях, когда постоянные члены общества(акционеры) либо отсутствуют, либо представлены единственным акционером, когданет традиционных акций в физически осязаемой форме, меняются и корпоративные(акционерные) отношения, и, в известной мере, — сама природа такиххозяйственных (торговых) обществ. Необходимо учитывать и современное зарубежноеакционерное законодательство, в частности, отраженное в известных директивахевропейского Общего рынка по «праву компаний». В таких условиях иной должнастановиться и сама модель акционерного общества.
Однако и вновых обстоятельствах по-прежнему важными остаются основные задачи акционерногоправа — защита прав кредиторов и интересов мелких акционеров. Направленные наэто законодательные решения должны основываться на четких теоретическихпосылках и представлениях. Для их формирования и усвоения, несомненно,необходимо хорошее знание истории вопроса. И прежде всего — интересного ивесьма поучительного отечественного опыта.
По укоренившейся традиции общее собрание во многих случаях носитформальный характер, на нем решаются преимущественно производственные исоциальные вопросы и в меньшей мере финансовые. Тем самым смешиваются функцииуправления производством и капиталом, нарушается распределение компетенциимежду органами управления, снижается эффективность работы.
Основными гарантиями, обеспечивающими право акционеров на участие в общемсобрании, являются, в частности, следующие предусмотренные действующимзаконодательством и локальными нормативными актами требования:
1) строгое соблюдение порядка подготовки и созыва общего собранияакционеров;
2) правомочность (наличие кворума) общего собрания;
3) соблюдение процедурыпринятия общим собранием решений.
Следует заметить, что,несмотря на определенные пробелы, Закон «Об акционерных обществах» довольноподробно описывает правовой статус, компетенцию, формы проведения акционерныхсобраний, права на участие в общем собрании владельцев различных категорийакций. За пределами правового регулирования, таким образом, осталисьпроцедурные вопросы, связанные с организацией и проведением общих собранийакционеров: порядок принятия решений, избрание, состав, функции и полномочиярабочих органов собрания (счетной комиссии, председателя, президиума,секретариата собрания). Данные вопросы, следовательно, могут быть предусмотреныв Положении об общем собрании акционеров – локальном акте акционерногообщества.
Такимобразом, некоторые пробелы законодательства легко восполнимы в локальных актахакционерного общества, и этим необходимо пользоваться в практической деятельности.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
Нормативно-правовые акты
1. КонституцияРоссийской Федерации. — М., ТК Велби. 2005. – 94 с.
2. Гражданскийкодекс Российской Федерации Ч.1-3. — М., ТК Велби. 2005. – 256 с.
3. Федеральный закон№ 208-ФЗ «Об акционерных обществах»( в ред федерального закона № 192-ФЗ от29.12.2004 года)// СЗ РФ.-2005.-№ 1(ч.1)-Ст.18.
4. Федеральный закон№ 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» //СЗ РФ.-1998.-№5.-Ст.1234.
5. Федеральный закон№ 41-ФЗ от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» //СЗРФ.-1996.-№14.-Ст.123.
6. Федеральный закон№138-ФЗ от 8 июля 1999 г. «О внесении изменений и дополнений в Гражданскийкодекс Российской Федерации»//СЗ РФ.-1999.-№ 34.-Ст.1087.
7. Федеральный закон№ 31-ФЗ от 21 марта 2002 г. «О приведении законодательных актов в соответствиес Федеральным законом „О государственной регистрации юридических лиц» //Собрание законодательства РФ. — 2002. — № 12. — Ст. 1093.
8. ПостановлениеФедеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. №19 «Обутверждении Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ,дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии» // Вестник Федеральнойкомиссии по рынку ценных бумаг. — 1996. — №4.
9. Полное собраниезаконов Российской империи(по изд.1907 года) — М., Статут 2000.т. 3.
10. Полное собраниезаконов Российской империи(по изд.1907 года) — М., Статут 2000.т. 7.
11. Полное собраниезаконов Российской империи(по изд.1907 года) М., Статут 2000.т. 11.
Научная литература
1. Андреев В.Создание акционерного общества и контроль за его деятельностью. // Хозяйство иправо. — 2004. — № 4. – С. 96-101.
2. Андреев В.К.Компетенция органов управления акционерного общества // Бухгалтерский учёт. — 2003. — № 7. – С. 60-67.
3. Архипов Б.П.Юридическая природа фактического состава, опосредующего реорганизациюакционерного общества // Законодательство. — 2003. — №3. – С. 45-53.
4. Бакшинскас В.Ю.Правовая природа уставного капитала акционерного общества // Законодательство.-2004.- №6. – С. 19-22.
5. Бакшинскас В.Ю.Формирование уставного капитала хозяйственных обществ неденежными вкладами //Законодательство. -2004.- №8. – С. 13-18.
6. Белоусов О.В.Акция и права акционера // Законодательство.- 2003.- №6. – С. 20-25.
7. Бернард Блэк,Рейнер Крэкман, Анна Тарасова. Комментарий Федерального закона об акционерныхобществах / Под общей редакцией А.С. Тарасовой. — М.: Издательство“Лабиринт», 1999. – 348 с.
8. Брагинский М.И.,Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц позаконодательству России и стран Западной Европы. — М., Норма. 2000. – 188 с.
9. Братусь С.Н.Субъекты гражданского права. — М.: Государственное издательство юридическойлитературы, 1950. – 376 с.
10. Витрянский В.В.Гражданский кодекс о юридических лицах // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ.-2004. -№ 5. – С. 11-19.
11. Глушецкий А.А.Органы управления акционерным обществом: компетенция, порядок формирования. — М., Инфра-М. 2002. – 226 с.
12. Гражданскоеправо. Том 1. Учебник. / Под ред… Сергеева А.П, Толстого Ю.К. — М., Норма.2001. – 348 с.
13. Гражданское правоРоссии: Курс лекций. Часть первая / Под ред. Садикова О.Н… — М.: Юридич. лит.,1996. — 230 с.
14. Гражданскоеправо: В 2 т. Том 1: Учебник/Отв. ред. проф. Суханов Е.А. 2-е изд., перераб. идоп. — М.: Издательство БЕК, 1998. – 426 с.
15. Гражданскоеправо: В 2 т. Том 2, полутом 2: Учебник/Отв. ред. проф. Суханов Е.А. 2-е изд.,перераб. и доп. — М. Издательство БЕК, 2000. – 486 с.
16. Грибанов В.П.Юридические лица. — М.: МГУ, 1961. – 240 с.
17. Динопольский М.,Тимохов Ю. Закон об акционерных обществах: опасность противоречий. // Хозяйствои право. — 2003. — №11. – С. 81-87.
18. ДобровольскийВ.И. О признании сделок недействительными // Право и экономика – 2005. — № 4. — С. 14-21.
19. ДобровольскийВ.И. Судебная защита прав акционера (участника) — вопросы правоприменения //Вестник ВАС РФ. – 2005. — № 4. – С. 19-23.
20. Долинская В.В.Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. — М.: Юрид. лит., 1997. –328 с.
21. Елькин С. Составимущества акционерного общества // Хозяйство и право. -2003.- №6. – С. 58-62.
22. Ем В.С., КозловаА.В. Договор простого товарищества: Комментарий главы 55 Гражданского кодексаРоссийской Федерации // Законодательство. -2000. -№ 1. – С. 15-21.
23. Ем В.С., КозловаА.В. Учредительный договор: понятие, содержание, сущность и правовая природа:Комментарий действующего законодательства // Законодательство.- 2000.- № 3.-С.14-19.
24. Зубцов Е., ЛацисА. Ответственность представителя государства // Журнал для акционеров. — 2003.- № 3. – С. 18-21.
25. Ионцев М.Г.«Акционерные общества: Правовые основы. Имущественные отношения. Управление иконтроль. Защита прав акционеров.» – М.: «Ось-89», 2002. – 328 с.
26. Жданов Д.В.Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. Изд. 2-е, перераб. идоп. — М.: Лекс-Книга, 2002. – 268 с.
27. Катунин Д. Новыйакционер по-новому «метет» // Бизнес-адвокат. – 2005. — № 6. – С. 10-15.
28. Кирсанов В. Однииграют — другие проигрывают. О некоторых поправках к Закону «Об акционерныхобществах» // Журнал для акционеров. — 2002. — № 3. – С. 28-33.
29. Комментарий к ГКРФ, части первой / Отв. ред. Садиков О.Н… — М. БЕК, 1997. – 564 с.
30. Комментарий к ФЗ«Об акционерных обществах» / Под ред. Тихомирова М.Ю. М.Изд Тихомирова М.Ю.,2003. – 258 с.
31. Кондратов Н. Онекоторых вопросах практического применения Федерального закона об акционерныхобществах // Хозяйство и права. — 2003. — №9,10. – С. 33-39.
32. Конкурентноеправо Российской Федерации / Под ред. Клейн Н.И. и Фонаревой Н.Е. — М.: Логос,1999. – 380 с.
33. Коровайко А.Договоры о слиянии и присоединении хозяйственных обществ // Хозяйство и право.-2001.- №2. — С. 33-40.
34. Крапивин О.М.,Власов В.И. Комментарий к ФЗ «об акционерных обществах». — М., Закон. 2001. –С. 270.
35. Красавчиков О.А.Юридические факты в Советском гражданском праве. — М. Госюриздат, 1958. – 140с.
36. Кулагин М.И.Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо / Избр. тр. — М., Статут. 1997. – 380 с.
37. Кулагин М.И.Избранные труды. — М.: Статут, (Серия «Классика российскойцивилистики») 1997. – 380 с.
38. Кухалашвили И.Ю.Управление обществом как основное неимущественное право акционера//Право иэкономика.-2003.-№ 8.–С.34-40.
39. Лаптев В.В.Акционерное право. — М., Наука. 2002. – 360 с.
40. Ломакин Д. Правоакционера на информацию // Хозяйство и право.- 2003.- №11. – С. 17-19.
41. Ломакин Д.В.Право акционера на дивиденд: понятие, порядок осуществления //Законодательство.- 2003. -№8. – С. 31-36.
42. Макаров Д.А. Онекоторых правовых вопросах, связанных с проведением общих собраний акционеров// Журнал российского права. — 2003. — № 9. – С. 89-94.
43. Мартышкин С.В.Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореферат кандидатскойдиссертации. — М. Издательство «Дальнаука» ДВО РАН. 2000. – 138 с.
44. Метелева Ю. Общеесобрание акционеров //Хозяйство и право. — 2003. — № 1. – С. 31-34.
45. Мозолин В.П.,Юденков А.П. Комментарий к Федеральному закону «Об акционерныхобществах». — М.: НОРМА-ИНФРА-М, 2002. – 280 с.
46. Паринов К.Ю.Понимание и соблюдение требований закона при поглощении акционерногообщества//Вестник ВАС РФ.-№ 11.-2004.-С.23-28.
47. Пахомова Н.Н. Оправовом статусе совета директоров (наблюдательного совета) и их членов вхозяйственных обществах // Современное право. – 2005. — № 1. – С. 17-21.
48. Пашин В.Выявление злоупотребления//ЭЖ-Юрист.- 2005.- № 5.- С.13-18.
49. Полковников Г.В.Английское право о компаниях: закон и практика: Учеб. пособие. — М., Инфра.1999. – 326 с.
50. Постатейныйкомментарий к части первой Гражданского кодекса РФ / Гуев А.Н. 3-е изд., доп. иперераб. — М.: ИНФРА-М, 2003. — 542 с.
51. Постатейныйкомментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации / ГуевА.Н. 3-е изд., доп. и перераб. — М.: ИНФРА-М, 2003. – 568 с.
52. Самосудов М.В.Вознаграждение членам Совета директоров. Российская практика. — М.,Инфра-М-Норма. 2003. – 180 с.
53. Санин К.С.Вопросы компетенции общего собрания акционеров как высшего органа управленияобщества // Право и экономика. — № 11. – 2004. – С. 22-27.
54. Семеусов В. Правопреимущественного приобретения акций // Российская юстиция. -2003.- № 11. – С.10-15.
55. Степанов Д.И.Правопреемство при реорганизации в форме выделения // Вестник ВАС РФ. -2002. -№8. – С. 103-108.
56. Суханов Е.Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве//Хозяйствои право.- 2003.- №1. — С. 25-29.
57. Тарасов И.Т.Учение об акционерных компаниях. — М.: Статут,2000.–680 с.
58. Телюкина М.В.Одобрение заинтересованных сделок // Арбитражная практика. – 2005. — № 3. – С.17-20.
59. Трофимова Н.,Левачева Е. Гендиректор по договору // Бизнес-адвокат. – 2005. — № 6. – С. 16-20.
60. Трофимов К.Т.Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореферат канд.диссертации. — М. Издательство «Дальнаука» ДВО РАН, 1995. – 140 с.
61. Тюрина А.Компетенция совета директоров акционерного общества // ФПА. АКДИ. Экономика ижизнь. — 2001. — вып.15, сентябрь. – С. 31-39.
62. Шапкина Г.С.Новое в Российском акционерном законодательстве: Изменение и дополнениеФедерального закона «Об акционерных обществах» / Центр деловойинформации еженедельника «Экономика и жизнь». — М., 2002. – 290 с.
63. Шевченко Г.Н.Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. — № 1. –2005. – С. 18-20.
64. Шершеневич Г.Ф.Курс торгового права. Т. 1: Введение. Торговые деятели. — М.: Статут, 2003. –540 с.
65. Шиткина И. Защитаправ акционеров в локальных нормативных актах акционерного общества //Хозяйство и право. — 1997. — №10. – С. 16-18.
Материалы юридической практики
1. ПостановленияПленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах,связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ» // ВестникВАС РФ. -1996.- № 9.
2. ПостановлениеПленума Верховного Суда Российской Федерации 18 ноября 2003 г. № 19 Высшегоарбитражного Суда Российской Федерации 20 ноября 2003 г. № 20 «О признанииутратившим силу постановления пленума Верховного Суда Российской Федерации ипленума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 года №4/8 « О некоторых вопросах применения федерального закона « Об акционерныхобществах»// Вестник ВАС РФ.- № 1.- 2004.
3. Обзор практикиразрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческихорганизаций): Информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ № 50 от13.01.2000 // Вестник ВАС РФ.- 2000.- № 3.
4. Сообщениепресс-службы Высшего Арбитражного Суда РФ от 14.01.2002 «О ПостановленииПрезидиума ВАС РФ от 11.01.2002 по делу о ликвидации ЗАО „Московскаянезависимая вещательная корпорация“ // Бизнес-адвокат. -2002. -№ 2.
5. Постановление ПрезидиумаВысшего Арбитражного Суда РФ от 11.01.2002 № 32/02 // Вестник ВАС РФ. -2002. -№5.
6. ПостановлениеФедерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.03.2003 по делу NА56-20669/03//Вестник ВАС РФ. — 2003.-№ 4.
7. ПостановлениеАрбитражного суда Северо-Западного округа от 18.12.2002 года №А56-22333/02.//Вестник ВАС РФ. -2002.-№ 11.
8. ПостановлениеАрбитражного суда Самарской области по делу № 55-9955/03 от 6.04.04 года из архиваАрбитражного суда Самарской области.
9. Постановление Арбитражногосуда Самарской области28.09.2004 года по делу № А 55-2019/04 из архиваАрбитражного суда Самарской области.