Реферат по предмету "Государство и право"

  1. Главная
  2. Рефераты
  3. Государство и право
Узнать цену реферата по вашей теме

Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг)

Договор финансирования под уступку денежного требования(факторинг)
Введение
/>Факторинговые операции возниклина основе коммерческого кредита, который предоставляется продавцами покупателямв виде отсрочки платежа за проданные товары. Изменение требований к расчетам сточки зрения ускорения оборота средств вызвали необходимость для поставщиковискать пути решения проблемы дебиторской задолженности.
Факторинг является сравнительно новойэффективной системой улучшения ликвидности и уменьшения финансового риска приорганизации платежей. Коммерческие банки, развивая эти операции, дополняют ихэлементами бухгалтерского, информационного, рекламного, сбытового,юридического, страхового и другого обслуживания клиентов. Это позволяетрасширять круг клиентов банка, усиливать связь с ними, увеличивать прибыльбанка за счет расширения операций.
Факторинговое обслуживание наиболее эффективнодля малых и средних предприятий, которые традиционно испытывают финансовыезатруднения из-за несвоевременного погашения долгов дебиторами и ограниченностидоступных для них источников кредитования.
Факторинг дает клиенту возможность:
– пополнитьоборотные средства (за счет уже поставленной продукции);
– увеличить объем реализации продукции;
– более эффективно планироватьфинансово-хозяйственную деятельность;
– ускорить оборачиваемость активов исобственных средств;
– сократить затраты на управлениедебиторской задолженностью.
Таким образом, факторинг – один из наиболееперспективных видов банковских услуг, рискованный, но высокоприбыльный бизнес,эффективное орудие финансового маркетинга, одна из форм интегрированиябанковских операций, которые наиболее приспособлены к современным процессамразвития экономики.
В мировой практике договор факторингаприменяется давно и довольно активно. Самый передовой опыт зарубежных стран, помнению современных правоведов, был использован при составлении новогобелорусского гражданского законодательства и этот правовой институт включен вего систему.
На отношения по договору факторингараспространяются как частные правила, установленные главой 43 части второйГражданского кодекса Республики Беларусь, а также главы 19 Банковского кодексаРеспублики Беларусь, так и общими положениями об обязательствах, определеннымив гл. 21–26 ГК Республики Беларусь.
Целью курсовой работы является попытка объективногоизучения и рассмотрения вопросов, связанных с таким правовым институтом, какдоговор факторинга, определение его особенностей и основных условий заключения,отграничение от других правовых отношений, будь то договор кредитования,договор дарения и т.д.
Предметом исследования курсовой работы являютсятеоретические положения, высказанные различными учеными и правоведами по вопросамрегулирования правоотношений в сфере факторинга, а также нормативно-правоваябаза, регулирующая отношения между участниками по договору финансирования подуступку денежного требования.
Задачи исследования предопределяются цельюисследования и состоят в том, чтобы:
– определить сущность и дать определениядоговора факторинга;
– рассмотреть договор факторинга в видовомразнообразии на основе различных классификаций;
– определить предмет и форму договорафинансирования под уступку денежного требования;
– установить иные существенные условиядоговора факторинга;
– определить стороны договора факторинга,раскрыть их права и обязанности;
– рассмотреть вопрос исполнения должникомсвоих денежных обязательств.
Объектом анализа настоящей работы являются нормативно-правоваябаза, регламентирующая правовые отношения в сфере факторинга (Гражданскийкодекс Республики Беларусь, Банковский кодекс Республики Беларусь, другиенормативно-правовые акты), а также теоретическая база, разработанная ведущими современнымиучеными, правоведами как Республики Беларусь, так и Российской Федерации – Кругловой Н.Ю.,Сергеевым А.П., Толстым Ю.К., Колбасиным Д.А., Мозолиным В.П.,Чигирем В.Ф., Бодаком АН. и другими.
Методологической основой исследования являетсядиалектический метод. В ходе исследования использовались обще – ичастнонаучные, а также специальные методы познания.
Общими явились методы анализа и синтеза,индукции и дедукции. К специальному методу, использованному в работе, следуетотнести формально-юридический метод.
Данные методы позволили наиболеепоследовательно и полно рассмотреть суть правовых отношений в сфере факторинга –рассмотреть наиболее полно договор факторинга, разобрать все возможные аспектыотношений между участниками факторинга, определить разницу между цессией ифакторингом, выяснить, насколько выгодна эта операция для всех ее участников.

1. Понятие, виды и форма договора факторинга
/> 
1.1 Понятие и сущность факторинга
Договор финансирования под уступку денежного требования являетсяновым для нашего правопорядка. В его основе лежат хорошо известные практикеразвитого рыночного оборота отношения факторинга. Юридическую сущность этихотношений составляет уступка денежного требования, давно известная вобязательственном праве в качестве цессии. Однако отношения факторинга имеютболее сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не только с отношениямизайма или кредита, но и с возможностью предоставления других финансовых услуг.Поэтому данный договор не следует рассматривать в качестве разновидности цессии[9, с. 8].
Речь идет о предпринимательских отношениях, участник которых,приобретая денежное требование к другому лицу (например, в силу отгрузки емутовара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступаетданное требование банку или иной коммерческой организации (финансовому агенту –фактору) в обмен на получение денежных средств. Разумеется, фактор оплачиваеттакое требование кредитору не в полной сумме (имея в виду риск его возможнойнеоплаты должником) или предоставляет кредит, рассматривая данное требованиекак способ полного или частичного обеспечения его своевременного возврата. Приэтом учитывается и необходимое вознаграждение фактору [8, с. 33].
Факторинг – одна из древнейших форм торгового финансирования.Отдельные его виды применялись торговцами еще в эпоху царя Хаммурапи (II тыс.до н.э.). Однако активное становление факторинга началось в XIX веке в Англии ибыло непосредственно связано с развитием текстильной промышленности [10, с. 387].
В то время рынки сбыта были удалены от мест производства продукциии факторы играли роль связующего звена между производственными предприятиями иконечными покупателями. Перед фактором, знавшим товарный рынок,платежеспособность покупателей, законы и торговые обычаи данной страны,ставились задачи поиска надежных покупателей, хранения и сбыта товара, а такжепоследующего инкассирования торговой выручки.
Слово «фактор» происходит от латинского глагола facio – «тот, ктоделает» [11, с. 216].
Основное отличие между факторингом того времени и сегодняшнимзаключается, пожалуй, лишь в том, что фактор перестал нести функциюдистрибьютора товаров.
Большое количество факторинговых компаний возникло в конце XIXвека в США. Они являлись так называемыми «агентами делькредере» немецких ианглийских поставщиков одежды и текстиля. Большие расстояния между населеннымипунктами в Америке и различия в законодательствах разных штатов привели к тому,что эти же компании предоставляли свои услуги и местным производителям, аименно гарантировали оплату всех товаров. В качестве компенсации рисканеплатежа они взимали дополнительное комиссионное вознаграждение. С ростомфакторинговых компаний к вышеперечисленным услугам добавилась функцияфинансирования поставщика продукции.
В Европе факторинг обрел «второе дыхание» в 50-х годах XX века.Именно в этот период предприятия стали все активнее применять рассрочку платежапри поставках товаров своим контрагентам. Такая практика была обусловлена двумяосновными причинами. С одной стороны, на многих товарных рынках заметновозросла роль покупателей, которые стали, по сути, диктовать продавцам основныеусловия торговых сделок и настаивать на использовании рассрочки платежа. Сдругой стороны, эти же покупатели часто испытывали недостаток свободныхденежных средств и предпочитали сначала продать товар конечному потребителю(или превратить закупленную продукцию в конечный продукт), а затем уже расплачиватьсяс собственными поставщиками. Иными словами, покупатели предпочиталипользоваться коммерческим кредитом, а не брать кредит в банке – не всегдадоступный и трудно возобновляемый, связанный с множеством формальностей иограничений. Но кредиторы-поставщики сами испытывали недостаток оборотныхсредств и часто были финансово неспособны предоставить рассрочку платежа, чтовело к потере покупателей, «уходивших» к конкурентам, у которых была такаявозможность [26, с. 14].
Факторинг явился своевременным ответом на возникшую у поставщиковпроблему. Финансирование поставщиков сразу после отгрузки товара позволялопоставщикам предоставлять своим покупателям значительные рассрочки платежа, незаботясь о собственной ликвидности. Возрастал спрос на продукцию такихпоставщиков, росли продажи, одновременно с продажами увеличивалосьфинансирование поставщиков.
Начиная примерно с середины 80-х годов XX века факторинговаяиндустрия демонстрировала самые высокие темпы роста в финансовом секторемировой экономики. Объем переуступленной дебиторской задолженности в 1998 г.составил 456 млрд. евро, а к 2003 г. он уже достиг 760 млрд. евро. Ростсоставил более 160%! [24, с. 16]
Сегодня на рынке работают около тысячи компаний, расположенных навсех континентах и во всех странах мира. Крупнейшим рынком является Европа, накоторую приходится 71% факторингового оборота, за ней следуют Америка (14%) иАзия (14%). Феноменальные темпы роста в 1998–2003 гг. продемонстрировалистраны Восточной Европы (434%), что особенно показательно при крайне малыхобъемах факторингового рынка в этих странах в начале рассматриваемого периода[8, с. 35].
Помимо национального факторинга с середины XX века начал активноразвиваться факторинг международный. В 1960 г. появилась перваяфакторинговая ассоциация – International Factors Group (IFG), которая насегодняшний день объединяет более 60 компаний из 41 страны мира. В рамкахАссоциации была разработана электронная система передачи информации междуфакторинговыми компаниями, которая используется для очень быстрой оценкикредитоспособности дебиторов по всему миру, а также установления кредитныхлимитов и мониторинга за состоянием поставок и платежной дисциплинойпокупателей [7, с. 11].
В международной торговле факторинг рассматривается как услуга пополучению покупной цены за товар, в рамках которой финансовый агент освобождаетэкспортера от забот по взиманию цены с зарубежного покупателя, позволяя емусосредоточиться на продаже и маркетинге своих товаров, что в принципе относитсяи к внутреннему факторингу. Вместе с тем здесь принято также выделять«нераскрытый факторинг», при котором должник не знает о состоявшейся уступкетребования и потому осуществляет платеж своему контрагенту (а последний,действуя в качестве доверительного собственника фактора, передает емуполученные деньги). Поскольку фактор в такой ситуации не вправе сам взыскиватьдолг с должника своего клиента, уступки требования здесь не происходит [10, с. 387].
При постоянной потребности клиента, напримерпредприятия-изготовителя, в кредите, – обслуживающий его банк может по договорупринимать на себя обязанности не только по выдаче клиенту кредитов под уступкусоответствующих денежных требований к его должникам, но и по предоставлению емуодновременно связанных с этим различных финансовых услуг, прежде всего поведению бухгалтерского учета и выставлению счетов по поступающим денежнымтребованиям. Ведь такой фактор во многих случаях, по сути, «покупаетдебиторскую задолженность» клиента или его денежные требования к контрагентам ипотому заинтересован в контроле над операциями своего клиента, в том числепутем осуществления бухгалтерского учета его торговой или инойпредпринимательской деятельности. Кроме того, факторинговые услуги могутвключать изучение коммерческой деятельности и финансового состояния должниковклиента, страхование рисков неплатежа, консультационные и иные услуги.Предоставление различных финансовых услуг (включая, разумеется, кредитованиеклиентов) экономически является основной, наиболее характерной сторонойфакторинга [9, с. 8].
В 1968 г. была организована Factors Chain International(FCI), которая стала крупнейшей в мире факторинговой ассоциацией со 190 членамииз более чем в 50 стран мира. В 2003 г. на нее приходилось 47,8% рынкавнутреннего факторинга и 63,9% рынка международного факторинга. Как и IFG, онаразработала свою систему передачи данных [8, с. 35].
Несмотря на широкое использование факторинга в предпринимательскомобороте, специальные нормы о договоре факторинга в большинстве развитыхправопорядков отсутствуют, а для его регулирования используются общие нормыобязательственного права, прежде всего, о цессии (в континентальном европейскомправе). 28 мая 1988 г. в Оттаве была принята специальная Конвенция омеждународном факторинге, в которой, однако, ни СССР, ни Республика Беларусь неучаствовали. Она была подписана 14 государствами, однако ратифицирована лишьтремя (Францией, Италией и Нигерией), в отношениях между предпринимателямикоторых вступила в силу с 1 мая 1995 г.
С этой точки зрения современный Гражданский кодекс РеспубликиБеларусь представляет здесь самый передовой современный опыт, хотя и не всегдабуквально следует всем сложившимся представлениям о факторинге.
В Республике Беларусь, как и в других странах СНГ, в отличие от государствЗападной Европы, факторинговый рынок в настоящее время развит достаточно слабо.Если в странах Западной Европы обороты по факторингу составляют более 5% ВВП (вВеликобритании и Италии – 10%), в Восточной Европе – 1,5 – 2% ВВП, то вРеспублике Беларусь – менее 0,1%. Отчасти это связано с тем, что лишь 5 из 20лет истории существования факторинга в Беларуси можно считать годами реальногоразвития рынка [8, с. 36].
Первые попытки внедрить факторинг были предприняты Промстройбанкоми Жилсоцбанком СССР в 1988 г. Содержание факторинговых операций в те годыбыло далеко от международной практики и от того продукта, которыйпредоставляется на белорусском рынке сейчас. Факторинговым отделампереуступалась только просроченная дебиторская задолженность, соглашениезаключалось как с поставщиком, так и с покупателем, причем поставщикугарантировались платежи путем кредитования покупателя. Факторинговоеобслуживание носило характер разовых сделок.
В 1989 г. появилось Письмо Госбанка СССР №252 «О порядкеосуществления операций по уступке поставщиками банку права получения платежа поплатежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанныеуслуги» [12, с. 281].
В суверенном государстве Республика Беларусь первоначальноНациональный банк Республики Беларусь разработал и утвердил Порядок проведениябанками факторинговых операций в Республике Беларусь от 08.01.1998 №6 (нынеупразднен). В дальнейшем тема факторинга получила свое развитие в такихзаконодательных актах как Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК),Банковский кодекс Республики Беларусь (далее – БК), а также постановлениеПравления Национального банка Республики Беларусь от 30.08.2001 №229 «Обутверждении Правил проведения банками и небанковскими кредитно-финансовымиорганизациями финансирования под уступку денежного требования (факторинга)» (далее– Постановление №299) [13, с. 182].
Согласно нормам гражданского законодательства (ст. 772 ГКРеспублики Беларусь) по договору финансирования под уступку денежноготребования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне(кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником настороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательствадолжника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника исуммой, выплачиваемой фактором кредитору) с уведомлением должника о переходеправ кредитора к фактору (открытый факторинг) либо без уведомления о такомпереходе (скрытый факторинг) [7, с. 11].
В практике международной торговли в настоящее время факторингосуществляется, как правило, с целью финансирования одной организацией(фактором) экспорта другого лица (производителя продукции) при условии передачипоследним фактору права на получение денежных сумм от импортера-должника.
Одним из главных его достоинств является то, что поставщик,который произвел отгрузку продукции потребителю, может сразу получить отфактора оплату за отгруженный товар, не дожидаясь срока расчета с покупателем.При этом – в большинстве случаев поставщика не беспокоит то, что покупательможет по каким-либо причинам задержать оплату или вообще не исполнить своеобязательство. Кроме того, используя факторинг, поставщик может избежатьнекоторых достаточно больших расходов, связанных с взысканием платы с покупателя,ведением учета по экспортным операциям, проведением маркетинга, определениемстратегии развития предприятия и освоением новых рынков сбыта продукции [17, с. 415].
По своей юридической природе данный договор всегда являетсявозмездным и двусторонним [12, с. 281]. Рассматриваемый договор можетпредусматривать как передачу денег финансовым агентом клиенту (по моделидоговора займа), так и обязательство передать их (по модели кредитногодоговора). Точно так же и клиент в зависимости от условий конкретного договоралибо уступает определенное денежное требование, либо обязуется уступить его. Всоответствии с этим можно говорить о возможности существования факторинга какреального или консенсуального договора и вести речь о возможности илиневозможности понуждения стороны к выдаче кредита или передаче праватребования.
Предметом договора финансирования под уступку денежного требованияможет быть:
– передача денежного требования финансовому агенту в обмен напредоставление клиенту денежных средств;
– уступка клиентом фактору своего денежного требования вкачестве способа обеспечения исполнения обязательства, имеющегося у клиентаперед фактором (обычно по кредитному договору фактора с клиентом). В этомслучае требование может переходить к фактору только при условии невыполненияклиентом своего основного обязательства [10, с. 389].
В обеих ситуациях финансовый агент, по сути, так или иначекредитует своего клиента, получая право требования по некоторым егообязательствам в качестве возврата или обеспечения своего кредита. Именнопоэтому факторинговые обязательства включены законом в группу обязательств попредоставлению кредитно-финансовых услуг, а не рассматриваются в качествеособого случая уступки права требования (цессии). Вместе с тем на эти отношенияраспространяются и общие правила об уступке требования в части, непротиворечащей специальным предписаниям о данном договоре и существувозникающих на его основе обязательств.
Предоставление фактором клиенту дополнительных финансовых услуг,связанных с уступаемыми денежными требованиями, включая ведение бухгалтерскогоучета, возможно, но по нашему закону не является необходимым элементом данногодоговора. Очевидно, что такие услуги становятся целесообразными в случаях,когда отношения сторон факторингового договора не сводятся к однократнойуступке требования взамен предоставления кредита [16, с. 6].
Исходя из приведенного определения договора факторинга, можносделать вывод, что договор финансирования под уступку денежного требования внашем законодательстве является взаимным и возмездным. При этом он может бытьсконструирован и как реальный (агент передает деньги или клиент уступаеттребование), и как консенсуальный (агент обязуется передать денежные средстваили клиент обязуется уступить требование) по усмотрению его сторон. Цель обычногофакторинга – получение клиентом денежных средств в счет уступаемого им праватребования. Однако возможен и особый случай уступки клиентом денежноготребования к третьему лицу, когда цессия происходит в целях обеспеченияисполнения обязательства.
1.2 Виды и форма договорафакторинга
Факторинг – это достаточно новый вид услуг в областифинансирования, которым занимаются банки и небанковские кредитно-финансовыеорганизации (ч. 2 ст. 772 ГК Республики Беларусь).
Факторинг является разновидностью торгово-комиссионной операции,сочетающейся с кредитованием оборотного капитала клиента, что связано спереуступкой клиентом-поставщиком факторинговой компании (фактор-фирме)неоплаченных платежных требований за поставленную продукцию, выполненныеработы, оказанные услуги и, соответственно, права получения платежа по ним. Вусловиях свободного рынка важное значение имеют вопросы пере мены лиц вобязательстве, уступка требований [8, с. 31].
Форма консенсуального договора офакторинге подчиняется общим правилам о форме сделок. Однако реальный договор офакторинге, а также уступка прав, совершаемая во исполнение консенсуальногодоговора, должны быть совершены в той же форме, что и сделка, на которойосновано уступаемое право. Это может быть простая или квалифицированнаяписьменная форма сделки, а в установленных законом случаях – письменная форма сгосударственной регистрацией уступки требования. Последующая уступка денежноготребования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотреносоглашением сторон.
Целесообразность и эффективность применения данного договора вусловиях рыночных отношений определяется возможностью повышения рентабельностикоммерческих операций. Банки, иные кредитные организации и специализированныеорганизации, выкупающие денежные требования (финансовые агенты), расширяют спомощью факторинга круг оказываемых услуг, добиваются дополнительных доходов[7, с. 11].
Предприятия, продающие денежные требования (клиенты), ставятзадачу ускорения оборота своих средств путем получения досрочной оплаты запоставленные товары (оказанные услуги).
Юридическую сущность данных обязательств составляет уступкаденежного требования, давно известная в обязательственном праве в качествецессии. Однако отношения факторинга имеют гораздо более сложный характер, чемобычная цессия, сочетаясь с отношениями займа или кредита, а также свозможностью предоставления других финансовых услуг.
Речь идет о предпринимательских отношениях, участник которых,приобретая денежное требование к другому лицу (например, в силу отгрузки емутовара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступаетданное требование банку или иной коммерческой организации (фактору) в обмен наполучение займа или кредита. Разумеется, фактор оплачивает такое требованиекредитору не в полной сумме или предоставляет ему кредит, рассматривая данноетребование как способ полного или частичного обеспечения его своевременноговозврата. При этом учитывается и необходимость вознаграждение фактору [8, с. 32].
При постоянной потребности клиента, например, предприятия-изготовителя,в кредите, обслуживающий его банк может по договору принимать на себяобязанности не только по выдаче клиенту кредитов под уступку соответствующихденежных требований, но и по предоставлению ему одновременно связанных с этимразличных финансовых услуг, прежде всего по ведению бухгалтерского учета ивыставлению счетов по поступающим денежным требованиям. Ведь такой фактор вомногих случаях, по сути, покупает дебиторскую задолженность клиента или егоплатежные требования к контрагентам и потому заинтересован в контроле надоперациями своего клиента, в том числе путем осуществления бухгалтерского учетаего торговых операций. Таким образом, наряду с уступкой требования икредитованием здесь появляются обязательства по финансовому обслуживаниюфактором (финансовым агентом) своего клиента, что позволяет рассматривать этотдоговор как комплексный (смешанный) [13, с. 182].
Рассматриваемый договор со стороны финансового агента можетпредусматривать как передачу денег клиенту (по модели договора займа), так иобязательства передать их (по модели кредитного договора). Точно так же иклиент в зависимости от условий конкретного договора либо уступает определенноеденежное требование, либо обязуется уступить его. В соответствии с этим можноговорить о возможности существования факторинга как реального или какконсенсуального договора и вести речь о возможности или невозможностипонуждения стороны к выдаче кредита или передачи права требования. Вкоммерческой практике фактор обычно отбирает (одобряет) те или иные конкретныетребования клиента и получает право отказаться от их получения (исоответственно – финансирования), например до момента, когда соответствующиетовары клиентом еще не были отгружены, т.е. исполнение по сделке непроизводилось.
Предоставление фактором клиенту дополнительных финансовых услуг,связанных с уступаемыми денежными требованиями, включает ведение бухгалтерскогоучета, возможно, но не является необходимым элементом данного договора.Очевидно, что такие услуги становятся целесообразными в случаях, когдаотношения сторон факторингового договора не сводятся к однократной уступкетребования взамен предоставления кредита [6, с. 39].
При уступке финансовому агенту денежного требования клиента кдолжнику оно может быть уже существующим (с наступившим сроком исполнения,например за отгруженный товар или оказанные услуги, и обычно отраженным вкачестве дебиторской задолженности в бухгалтерских документах), либо будущим(срок исполнения по которому, например, в виде обязательства по оплате товара,еще не наступил). В первом случае важно, чтобы этот срок не истек к моментууступки [12, с. 283].
Именно поэтому клиент остается ответственным перед финансовымагентом за действительность требования, являющегося предметом уступки, но пообщему правилу не отвечает за его реальную исполнимость. Иначе говоря, такоетребование основано на нормах закона или договора и отсутствуют какие-либоусловия, вследствие которых должник может не исполнять его (например, потребованию истекла исковая давность). Если же должник, несмотря на это,откажется исполнять предъявленное к нему требование, клиент не может отвечатьза это перед фактором, если только иное прямо не предусмотрено договоромфакторинга. Последний, по общему правилу, является безоборотным, но договором можетбыть предусмотрена и ситуация, при которой клиент будет отвечать перед факторомза реальную исполнимость уступленного требования.
При уступке будущего требования оно считается перешедшим кфинансовому агенту лишь после возникновения права на получение с должникаконкретных денежных средств, причем без какого бы то ни было дополни тельногооформления. В этом случае фактор, принявший на себя бухгалтерское и финансовоеобслуживание клиента, может успешно проконтролировать как наступление такогомомента, так и реальность требования. До наступления указанного момента клиентостается субъектом соответствующего требования, т.е. стороной по договору,которая должна выполнить все лежащие на ней обязанности. с тем, чтобы иметьвозможность потребовать последующего исполнения обязанностей от своегодолжника.
Получив денежное требование от клиента, банк (фактор) становитсязаинтересованным в его максимально возможном удовлетворении и вряд ли пойдет наразличные отсрочки и другие льготы должнику. Последний, напротив, незаинтересован в замене партнера-кредитора, например, продавца по договорукупли-продажи, с которым у него могут сложиться длительные связи, нанеизвестного ему финансового агента. Поэтому должники, например покупатели подоговорам купли-продажи, во многих случаях настаивают на включении в договорусловия о запрете передачи любой из сторон каких-либо прав, вытекающих издоговора, иному (третьему) лицу без согласия другой стороны. В этом случаецессия без согласия должника должна была бы исключаться, что, в свою очередьстало бы серьезным препятствием для получения финансирования под уступкутребования банку или иному финансовому агенту [7, с. 12].
Ввиду все более широкого распространения договора факторинга всовременной экономике (как национальной, так и международной) – возникают егоразновидности, характеризующиеся изменениями отдельных условий договора(Приложение А) [10, с. 391].
Рассмотрим основные виды факторинга.
Внутренние (если поставщик и его клиент, т.е. стороны по договорукупли – продажи, а также фактор – фирма находятся в одной и той же стране) илимеждународные.
Открытые (если должник уведомлен об участии в сделке фактор-фирмы)или закрытые (конфиденциальные). Уведомление должника при открытом факторингеосуществляется путем соответствующей записи на счете-фактуре, подтверждающей,что правопреемником по возникающему долгу является фактор-фирма и что платежидолжны осуществляться в ее пользу. При конфиденциальном факторинге никто изконтрагентов клиента не осведомлен о кредитовании его продаж фактор-фирмой.
При открытом факторинге уведомление должника о факте переуступкиобычно осуществляется с помощью специальной надписи на счете-фактуре суказанием платежных реквизитов финансового агента. Также поставщик обычнопосылает должнику дополнительное письмо, в котором уведомляет о заключенномдоговоре факторинга.
При закрытом факторинге покупателя не уведомляют о факте уступкиденежного требования финансовому агенту. Должник продолжает платить по своимдолгам поставщику, а поставщик перечисляет эти денежные средства финансовомуагенту. Однако, если должник нарушит свои обязательства, необоснованноотказавшись платить, то как правило, поставщик уполномочивает финансовогоагента, уведомив о состоявшейся уступке денежного требования, взыскать сдолжника денежные средства [22, с. 476].
В международной практике чаще всего такое уведомление от именифинансового агента направляется должнику в течение 60 дней после наступлениясрока платежа. Получив уведомление, дебитор должен исполнить свое обязательствофинансовому агенту, а не поставщику. Заметим, что в международной практике,если договор факторинга заключен без права регресса, в случае неплатежа состороны должника, фактор все равно обязан будет выплатить всю суммуфинансирования поставщику в течение 90 дней после уведомления должника озаключении договора факторинга. Итак, основное отличие открытого договорафакторинга от закрытого состоит в том, что при закрытом факторинге должник незнает о заключенном договоре факторинга, и административное управление дебиторскойзадолженностью осуществляет поставщик от имени финансового агента.
При факторинге без права регресса финансовый агент принимает насебя кредитный риск, то есть обязуется полностью выплатить поставщику сумму егодебиторской задолженности даже в случае банкротства должника. При факторинге справом регресса финансовый агент лишь прилагает все усилия для взыскания сдолжников сумм дебиторской задолженности. Если должник не исполнит свой долг,то финансовый агент вправе потребовать от поставщика ранее авансированные емупод дебиторскую задолженность суммы. Такой факторинг имеет много общего скредитованием [10, с. 391].
При этом факторинг может быть с полным либо частичным регрессом.
В случае не выполнения должником обязательств по оплате, прифакторинге с полным регрессом финансовый агент вправе взыскать с поставщика 100%суммы произведенного финансирования. При факторинге с частичным регрессом – соответствующуючасть суммы финансирования. Факторинг без права регресса является хорошейальтернативой использования аккредитивов, банковских гарантий, инкассовых ифорфейтинговых операций [25, с. 51].
Надо отметить, что все факторинговые сделки приобретают силурегресса в отношении поставщика, в случае, если дебиторская задолженностьпризнана недействительной. По общему правилу денежное требование, уступаемоефинансовому агенту, должно обладать свойством действительности.
В соответствии с нормами Кодекса международных факторинговыхобычаев при заключении двухфакторного соглашения финансовый агент импортера обязанвзыскать с должника и перечислить в пользу финансового агента экспортераденежные средства, инкассированные от импортера. В случае, если инвойсимпортера не оплачен в течение 90 дней, финансовый агент импортера сампроизводит платеж по гарантии в пользу финансового агента экспортера. Однакоэти обязанности снимаются с финансового агента импортера, если импортерпредъявил встречное требование к экспортеру или начал судебное разбирательствопротив него до момента окончательного решения спора между ними. Только послеокончательного признания денежного требования недействительным финансовый агентэкспортера вправе потребовать от экспортера возврата ранее предоставленных суммфинансирования [19, с. 21].
Некоторые финансовые агенты при проведении сделок с регрессомработают на условиях рефакторинга. Такая практика применяется, если поставщикне желает возвращать сумму финансирования при предъявлении финансовым агентом кнему регрессного требования в случае не выполнения дебитором своихобязательств. Финансовый агент, идя на встречу поставщику, самостоятельноначинает процедуру взыскания денежных средств с должника, в том числе всудебном порядке, а расходы на проведение такой процедуры взыскивает споставщика в виде рефакторной комиссии.
Хотелось бы отметить, что даже если и возникнет спор междупоставщиком и покупателем относительно поставляемых товаров, поставщик всеравно получит предварительное финансирование от финансового агента в видебольшей части суммы дебиторской задолженности, если факторинговое соглашениесодержит условие об авансировании поставщика сразу после отгрузки товаров. Итолько, если денежное требование будет признано не действительным, финансовыйагент вправе предъявить требование к поставщику о взыскании суммфинансирования. Это выгодно отличает факторинг от других форм международныхрасчетов, например аккредитива, который формально ограждает поставщика от рисканеуплаты со стороны дебиторов, однако, как правило, при возникновении судебногоразбирательства между экспортером и импортером банк-эмитент аккредитивапостарается выплатить экспортеру денежные средства по предоставлениинеобходимых документов, сославшись на неточности в них (пусть даже формальные).
По характеру взаимоотношений финансового агента и клиента выделяютфакторинг с полным сервисом, его разновидность – агентский факторинг идисконтирование счетов-фактур.
О факторинге с полным сервисом принято говорить как не о договоре,а как об обслуживании, так как это чаще долгосрочное обслуживание клиента. Всоответствии с заключенным финансовым агентом и клиентом договором, клиентобязуется уступатьсвои дебиторские задолженности финансовому агентупо мере их поступления [8, с. 32].
На каждом счете – фактуре поставщик делает надпись, уведомляющуюпокупателя о том, что дебиторская задолженность уступлена финансовому агенту.Финансовый агент финансирует поставщика к определенной согласованной дате. Приэтом финансовый агент берет на себя кредитный риск, то есть риск того, чтодолжник не исполнит свое обязательство, но, как правило, только в отношенииопределенных должников, То есть полное факторинговое обслуживание в отношенииопределенных должников производится без регресса, а в отношении другихдолжников – с регрессом. Этот вопрос финансовый агент и поставщик специальнооговаривают в соглашении. В исследованиях справедливо отмечается, что дляклиента факторинг с полным сервисом означает превращение дебиторскихзадолженностей, основанных на договорах с различными импортерами, в дебиторскуюзадолженность только одного покупателя – финансового агента. Таким образомпоставщику нужно вести учет продаж только операций с финансовым агентом, чтозначительно сокращает затраты поставщика на управление дебиторскимизадолженностями [12, с. 283].
Крупные компании – поставщики часто используют такую разновидностьполного обслуживания как «дробный факторинг». В этом случае поставщик заключаетдоговор факторинга не с одним, а с нескольким финансовыми агентами. Этоделается в целях минимизация риска неправильного выбора финансового агента,более узкой специализации финансовых агентов на конкретном направлениидеятельности поставщика. Финансовые агенты в большинстве случаевспециализируются на обслуживании рынка одной страны или рынка определеннойпродукции.
Вопрос о сроках финансирования поставщика решается по разному.Мировая практика знает несколько вариантов таких соглашений. Распространенвариант, когда финансовый агент финансирует поставщика сразу после отгрузкитоваров и предоставления документов, подтверждающих факт отгрузки.
Многие финансовые агенты работают на условиях фиксированногопериода платежа. Это условие, в соответствии с которым финансированиепоставщика осуществляется по прошествии определенного количества дней послеотгрузки товара.
В некоторых случаях соглашение финансового агента и клиента можетпредусматривать финансирование последнего после поступления денежных средств отдебиторов. Такое финансирование не является для клиента досрочным, и интереснолишь тем, что финансовый агент, а не клиент занимается инкассированиемдебиторских задолженностей.
Агентский факторинг является разновидностью факторинга с полнымобслуживанием и представляет собой соглашение при котором финансовый агентприобретает дебиторские задолженности клиента и назначает последнего своимагентом по административному управлению своими задолженностями. Покупательуведомляется об участии в с финансового агента с помощью надписи насчете-фактуре, однако он остается обязанным платить поставщику. То естьпоставщик проводит работу повзысканию дебиторских задолженностей впользу финансового агента (выступает агентом финансового агента) [23, с. 71].
Противоположностью факторинга с полным сервисом являетсядисконтирование счетов-фактур. Эта сделка (не обслуживание) представляет собойпокупку финансовым агентом отдельных денежных требований клиента. Клиент такимобразом удовлетворяет потребность в финансировании, а управление дебиторскимизадолженностями он производит самостоятельно.
Поставщик, заключая соглашение о факторинге может выбрать какойлибо из вариантов, перечисленных выше, а может разработать совместно сфинансовым агентом какой-либо особый вид соглашения. Как было отмечено выше,факторинг является рамочным договором, допускающим существование множества егоразновидностей, выгодно отличающихся от обычно банковского кредитования идругих форм международных расчетов.
Таким образом, по договору факторинга:
– должник может быть уведомлен о заключении договорафакторинга, по которому права кредитора переходят к фактору (открытыйфакторинг);
– должник может быть не уведомлен о заключении договорафакторинга, по которому права кредитора переходят к фактору (скрытыйфакторинг).
Договоры факторинга подразделяются:
– по месту проведения факторинга – на внутренние, еслисторонами договора факторинга являются резиденты; международные, если одна изсторон договора факторинга является нерезидентом;
– по условиям платежа между фактором и кредитором – надоговоры без права обратного требования (регресса), когда фактор несет рискнеоплаты должником денежных требований; с правом обратного требования(регресса), когда кредитор несет риск неоплаты должником денежных требований(ст. 154 БК Республики Беларусь)./>/>

2. Стороны, предмет и другие существенные условия договора факторинга
 
2.1 Стороны и предмет договора факторинга
Договор финансирования под уступку денежного требования возник изторгового посредничества и финансовых услуг, а потому структура договорныхсвязей в этом случае построена по схеме договора комиссии. При заключениианализируемого договора возникает две группы правовых отношений:
– основные (внутренние) и производные (внешние).
Внутренние обязательства возникают между сторонами договора:финансовым агентом (фактором) и клиентом [10, с. 393].
Определим круг лиц, которые могут являться сторонами договорафакторинга, и рассмотрим последствия заключения такого договора с лицом,которое не признается финансовым агентом.
Финансовый агент – этоспециальный субъект договора, коммерческая организация, профессиональнооказывающая факторинговые услуги (банки или небанковские кредитныеорганизации).
Стороной, передающей денежные средства, может быть:
– банк;
– небанковская кредитно-финансовая организация [13, с. 182].
Не могут выступать в качестве финансовых агентов некоммерческиеорганизации и индивидуальные предприниматели, а также юридические лица, неотносящиеся к двум вышеперечисленным категориям субъектов хозяйствования,поскольку ст. 772 ГК Республики Беларусь прямо определила круг лиц,которые могут выступать финансовыми агентами по договору факторинга – «в качестве фактора может выступать банк или небанковскаякредитно-финансовая организация».
С одной стороны, законодатель закрепил необходимость участия вдоговорах факторинга организаций, обладающих специальной правоспособностью(наличие лицензии). С другой, финансирование под уступку денежного требованиякак деятельность, подлежащая лицензированию, в действующем законодательстве (ДекретПрезидента Республики Беларусь №17 от 14.07.2003 г. «О лицензированииотдельных видов деятельности», Указ Президента Республики Беларусь №450 от01.09.2010 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности») не названа.Не лицензировалась она и в прошлом. В связи с этим в судебной практике договорфакторинга признается недействительным, если у агента не окажется лицензии наосуществление банковской деятельности (банковских операций).
Пример: Торгово-факторинговая компания–финансовый агент обратиласьв суд с иском к муниципальному предприятию–должнику о взыскании с негозадолженности. Иск был предъявлен на основании договора факторинга,заключенного между агентом и АО–клиентом. Должник в свою очередь предъявилвстречный иск о признании договора факторинга недействительным на основании ст. 174ГК «Недействительность сделки юридического лица, выходящейза пределы его правоспособности». Суд удовлетворил иск должника и призналдоговор недействительным. Выводы были таковы: в качестве финансового агентамогут выступать только банки и иные финансово-кредитные учреждения, имеющие наэто лицензию. Поскольку существующий порядок не предусматривает правозаниматься такой деятельностью без лицензии, суд признал, чтоторгово-факторинговая компания не вправе была заключать договор факторинга.
Клиент и должник. Клиентомможет быть любое юридическое лицо, в том числе и некоммерческая организация, атакже индивидуальный предприниматель. Вообще, клиентомпо договору может быть, в принципе, любое лицо, но в подавляющем числе случаевв такой роли выступают коммерческие организации [8, с. 30].
Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом итретьим лицом, которое является должником клиента по заключенному между нимидоговору (покупателем товаров, заказчиком работ или услуг). Эти отношения невходят в предмет договора о факторинге, но непосредственно связаны с ним.
Третий участник отношений, хотя и не являющийся стороной договорафакторинга, – это должник. Им может стать любое юридическое лицо илипредприниматель, у которого возникла из договорных отношений денежнаязадолженность перед клиентом за выполнение работ, оказание услуг, передачутовара [22, с. 476].
Предметомдоговора является денежное требование, уступаемое в целях полученияфинансирования. Требование, передаваемое в качестве предмета договора, должнобыть именно денежным. В случае уступки иного имущественного требования (скажем,передать вещь или сделать какую-либо работу) следует руководствоваться общиминормами о цессии [6, с. 41]. В законе выделяются две разновидностипредмета договора о факторинге:
а) денежное требование, срок платежа по которому уже наступил(существующее требование);
б) денежное требование, которое возникнет в будущем (будущеетребование).
Будущее требование может быть основано на уже заключенномдоговоре, срок исполнения платежного обязательства по которому еще не наступил(поставка товаров в кредит).
Кроме того, будущее требование может базироваться на договоре,который только предстоит заключить клиенту и третьему лицу (например, напродажу товаров). Существующее требование обычно является более ценным и егоэкономическая ликвидность выше.
Предмет договора о факторинге должен обладать свойствомопределенности или потенциальной определимости. Существующее требование должнобыть отражено в договоре с той степенью конкретности, которая позволяла бывыделить его (идентифицировать) из ряда других требований клиента уже в моментзаключения договора.
Будущее требование должно приобрести определенность не позднее чемв момент его возникновения. Однако момент перехода требования не всегдасовпадает с моментом заключения договора о факторинге. В силу закона уступкасчитается состоявшейся, когда возникло само право на получение с должникаденежных средств, являющихся предметом договора [27, с. 32].
Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнениедолжником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления егофинансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором междуклиентом и финансовым агентом. Следовательно, факторинг, осуществляемый по этимправилам, является «безоборотным». Надо отметить, что договором может бытьпредусмотрена и ситуация, при которой клиент будет отвечать перед фактором зареальное исполнение уступленного требования («оборотный» факторинг).
В отличие от цессии, посредством которой другому лицу может бытьпередано любое право (требование) кредитора, предметом уступки, под которую предоставляетсяфинансирование, может быть только денежное требование, т.е. требование опередаче денег в оплату поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг.
Так, строительная фирма не может передать банку в обмен на предоставленныйкредит требование к торговой организации о поставке строительных материалов, необходимыхдля строительства, либо требование к подрядной организации о выполненииопределенного объема строительных работ.
Кроме того, необходимо помнить: денежное требование, являющеесяпредметом договора факторинга, должно быть определено в договоре таким образом,чтобы его можно было отличить от аналогичных требований, которые не являютсяпредметом уступки [22, с. 477].
Так, требования могут быть идентифицированы в договоре факторингассылкой на определенный контракт или вид товаров (работ, услуг). Если из договораустановить конкретные уступленные требования невозможно, может быть сделан выводо том, что стороны не определили предмет договора и последний не может считатьсязаключенным.
Однако на этот счет существует и другая точка зрения, всоответствии с которой уступка распространяется на все требования клиента,возникающие из его предпринимательской деятельности.
Если уступка денежного требования обусловлена определеннымсобытием, она вступает в силу после наступления этого события. При этомкаких-либо новых шагов по оформлению цессии не требуется [10, с. 394].
Таким образом, требование, которое клиент уступает агенту, должнобыть действительным. Рассмотрим, что это означает.
Первое. Клиент может уступать требование, но не имеет правазаключать договор факторинга в отношении не принадлежащего ему требования.
Пример 1: АО являлось дочерним предприятием завода. Оно заключалопо поручению и от имени своей материнской компании договоры купли-продажипродукции, выпускаемой заводом. Через некоторое время АО обратилось в банк спросьбой о финансировании под уступку денежного требования. При этом онопредставило доказательства, свидетельствующие об обоснованности требования:договор купли-продажи, документы о получении товара покупателем и о том, чтопоследний поставку не оплатил. Дополнительно было приложено и письмо завода,подтверждавшее право АО на получение денежных средств от должника. Когдапредставитель агента изучил представленные документы, он указал, что продавцомпо договору купли-продажи является завод и данное право требования с должникапринадлежит ему, а не АО. В заключении договора факторинга АО было отказано.
Пример 2: АО обратилось к финансовому агенту с просьбой заключитьдоговор факторинга и предоставило оригинал договора поставки с потребителем ипрочие необходимые документы, свидетельствовавшие о задолженности последнего.После заключения договора агент направил уведомление должнику о том, что теперьон является его новым кредитором. В ответ должник сообщил, что, согласноимеющейся у него информации, на АО недавно прошла реорганизация в формевыделения, в результате которой создано несколько юридических лиц, одному изкоторых и переданы все права и обязанности, вытекающие из данного договорапоставки. Когда финансовый агент потребовал от клиента документы ореорганизации, то оказалось, что информация, полученная от должника,соответствует действительности, и что АО не имело права заключать договор вотношении данного долга.
Второе. Требование будет признано недействительным, если в моментего уступки клиенту известны обстоятельства, вследствие которых должник имеетправо его не исполнять. Например, если истек срок исполнения обязательства илиесли поставленный товар оказался некачественным и покупатель обоснованноотказался его оплачивать.
Пример. Между финансовым агентом и клиентом был заключен договорфакторинга. Агенту представили документы, свидетельствующие о том, что поставкапроизведена и что товар (сырье) принят покупателем от перевозчика, но еще неоплачен. При заключении факторингового договора служащий организации–агента необратил внимания на то, что в договоре поставки предусматривалось несколькоэтапов приемки товара: по количеству в момент передачи перевозчиком и покачеству после получения данных экспертизы, проводимой в лабораториипокупателя. Как оказалось впоследствии, клиент к моменту заключения договорауже знал о том, что поставленный им товар не может быть использован впроизводстве и что покупатель требует замены сырья. Однако о данномобстоятельстве клиент не посчитал нужным уведомить финансового агента. Онполагал, что покупатель просто ищет возможности не оплачивать сырье,переставшее быть необходимым. С этими доводами не согласился суд. Он посчиталденежное требование агента к должнику недействительным и определил размерответственности, которую клиент должен нести перед финансовым агентом [12, с. 284].
В заключение следует сказать, что согласие должника на уступкуклиентом денежного требования финансовому агенту по договору факторинга нетребуется. Однако многих вводит в заблуждение положение, в соответствии скоторым «для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласиедолжника, если иное не предусмотрено законом или договором». На основании этой нормымногие руководители полагают, что, включив в хозяйственный договор условие озапрете уступки права требования или о необходимости получения на это ихсогласия, они смогут воспрепятствовать переходу права требования к новомукредитору. Это не всегда так. В отличие от прочих сделок, направленных науступку денежного требования, по договору факторинга права кредитора могутперейти к финансовому агенту даже тогда, когда хозяйственным договором этопрямо запрещено.
На это прямо указывается в ст. 157 БК Республики Беларусь, всоответствии с которой уступка денежного требования фактору являетсядействительной, даже если между кредитором и должником существует соглашение оее запрете (ограничении). Однако устанавливается, что это положение неосвобождает кредитора, который нарушил соглашение о запрете (ограничении)уступки денежного требования, от обязательств или ответственности переддолжником в связи с такой уступкой./>/>
В соответствии со ст. 156 Банковского кодекса РеспубликиБеларусь должник обязан исполнить денежное требование фактору при условии, чтоон получил от кредитора либо от фактора письменное уведомление о его уступке, вкотором указаны подлежащее исполнению денежное требование, в том числеуплачиваемая фактору сумма денежного обязательства, а также банк илинебанковская кредитно-финансовая организация, выступающие в качестве фактора.
Таким образом, сторонами договора факторинга являются:
финансовый агент (специальный субъект договора, коммерческаяорганизация, профессионально оказывающая факторинговые услуги (банки илинебанковские кредитные организации).
– клиент (любое юридическое лицо, в том числе инекоммерческая организация, а также индивидуальный предприниматель).
Предметом уступки денежного требования по договору факторингаможет быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил(существующее денежное требование), так и денежное требование, срок платежа покоторому наступит в будущем (будущее денежное требование).
2.2 Иные существенные условия договора факторинга
Договор финансирования под уступку денежного требования возник изторгового посредничества и финансовых услуг, а потому структура договорныхсвязей в этом случае построена по схеме договора комиссии. При заключениианализируемого договора возникает две группы правовых отношений:
– основные (внутренние) и производные (внешние) [6, с. 41].
Внутренние обязательства возникают между сторонами договора: финансовымагентом (фактором) и клиентом.
Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом итретьим лицом, которое является должником клиента по заключенному между нимидоговору (покупателем товаров, заказчиком работ или услуг). Эти отношения невходят в предмет договора о факторинге, но непосредственно связаны с ним.
Предмет договора о факторинге, как было сказано выше, долженобладать свойством определенности или потенциальной определимости. Существующеетребование должно быть отражено в договоре с той степенью конкретности, котораяпозволяла бы выделить его (идентифицировать) из ряда других требований клиентауже в момент заключения договора. Будущее требование должно приобрестиопределенность не позднее чем в момент его возникновения [22, с. 477].
Срок в договоре о факторингеопределяется соглашением сторон. В интересах фактора срок исполнения договораможет быть приурочен к моменту исполнения должником уступленного требования, особенноесли клиент принял на себя ответственность за реальное исполнение последнего[13, с. 182].
Согласно ст. 153 Банковского кодекса Республики Беларусь подоговору финансирования под уступку денежного требования одна сторона(фактор) – банк или небанковская кредитно-финансовая организация обязуетсядругой стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором идолжником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежногообязательства должника с дисконтом. Под дисконтом понимается разница междусуммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой факторомкредитору.
Таким образом, исходя из данного определения договора факторингацена договора (дисконт) – является существенным условием договора.
Цена договора – стоимостьуступаемого требования клиента к должнику. При определении цены договора врасчет принимаются различные условия: стабильность положения клиента и его должника,способ платежа по договору (например, аккредитив и инкассо имеют различные гарантийныеценности), время наступления платежа (существующее или будущее требование), количествотребований, переданных клиентом финансовому агенту, и пр.
Размер вознаграждения финансового агента также может исчислятьсяпо-разному: в виде твердой суммы, процента от стоимости переданных требований, разницымежду номинальной стоимостью требования, указанной в договоре, и его оценочной(действительной, рыночной) стоимостью [8, с. 31].
Следует отметить, что суды понимают возмездную природу договорафакторинга как обязанность сторон закрепить в тексте договора условие овознаграждении агента. Должники могут при необходимости обратить на этообстоятельство внимание суда. При отсутствии в документе условия овознаграждении агента суд признает, что стороны заключили не договор факторингаи даже не договор уступки права требования, а договор дарения. В связи с чем ондолжен будет признать сделку ничтожной, поскольку дарение между коммерческимиорганизациями запрещено [12, с. 285].
Кроме того, среди других существенных условий договора факторингаследует указать, что оными являются и указание вида факторинга в каждомконкретном случае заключения такого договора, наличие права регрессноготребования и т.д., о чем было сказано в подразделе 1.2 курсовой работы – «видыи форма договора факторинга».
 

3. Права и обязанности сторон по договору факторинга
Содержание договора финансированияпод уступку денежного требования составляют права и обязанности финансовогоагента и клиента.
Среди обязанностей фактора в первую очередь необходимо упомянутьследующие [22, с. 477]:
а) осуществить финансирование клиента путем передачи цены договора(денежных средств) в порядке, установленном в договоре о факторинге;
б) в специально оговоренных случаях принять у клиента необходимуюдокументацию для ведения бухгалтерского учета операций клиента;
в) предоставить клиенту иные финансовые услуги, связанные сденежными требованиями, которые являются предметом уступки (например, выдатьпоручительство по сделке клиента, осуществить учет выписанных на него векселей,провести расчеты через корреспондентскую сеть финансового агента и др.).
Несомненно, в договоре могут быть предусмотрены и иные обязанностифинансового агента.
На клиента возлагается основная обязанность по уступке факторуденежного требования, являющегося предметом договора [13, с. 183].
По общему правилу, клиент несет перед финансовым агентомответственность лишь за действительность денежного требования, являющегосяпредметом уступки (ст. 162 Банковского кодекса Республики Беларусь).
Действительность передаваемого требования зависит от двух условий:
а) клиент должен иметь соответствующее субъективное право в моментсовершения уступки;
б) в момент передачи права клиенту не должны быть известныкакие-либо обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнятьуступаемое требование. В случаях, когда препятствия к исполнению переданноготребования появляются позднее момента совершения уступки, они не могут служитьоснованием для ответственности добросовестного клиента перед фактором [10, с. 393].
Кроме того, клиент не отвечает перед финансовым агентом за неисполнениеили ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки(модель безоборотного факторинга). Его обязанность – передать действительноетребование, но не гарантировать его исполнение. Тем не менее, такая ответственностьможет быть возложена договором на клиента.
Это подтверждается и действующим законодательством. Согласно ст. 162БК Республики Беларусь – кредитор обязан подтвердить действительностьуступленного денежного требования документами, удостоверяющими его право требованияк должнику, и несет перед фактором ответственность за недействительностьуступленного денежного требования.
Уступленное денежное требование признается действительным, есликредитор имеет право на его уступку и в момент уступки ему неизвестны обстоятельства,вследствие которых должник вправе не исполнять такое требование.
В случае недействительности уступленного денежного требованияфактор приобретает право обратного требования (регресса) к кредитору независимоот условий платежа [8, с. 37].
По договору факторинга без права обратного требования (регресса)кредитор не отвечает за неисполнение (ненадлежащее исполнение) должникомуступленного денежного требования [13, с. 185].
По договору факторинга с правом обратного требования (регресса)фактор вправе предъявить к кредитору требование о возмещении:
– суммы денежного обязательства, не уплаченной должником, ипричиненных убытков в случае, если должник не уплатил фактору сумму денежногообязательства, причитающуюся ему по уступленному денежному требованию, илиуплаченная сумма оказалась меньше причитающейся суммы;
– причиненных убытков в случае, если должник просрочил уплатуфактору суммы денежного обязательства, причитающейся ему по уступленномуденежному требованию./>/>
Таким образом, ответственность клиента перед фактором построена натех же принципах, что и ответственность цедента перед цессионарием.
Принципиально новой для белорусского национального гражданскогозаконодательства является норма о недействительности запрета уступки денежноготребования при факторинге (ст. 157 Банковского кодекса Республики Беларусь).Смысл этой новеллы в том, что передача денежного требования является правомернойдаже тогда, когда между клиентом (кредитором) и должником ранее было достигнутосоглашение о недопустимости уступки прав по договору. Данное положениесоответствует принципам международной практики по факторным операциям,унифицированным в Конвенции УНИДРУА [22, с. 477].
Изъятие из принципа свободы договора введено здесь в целяхобеспечения прав предпринимателей, желающих получить средства от финансовогопосредника, а потому конфликт интересов третьего лица (должника) и агентаразрешается в ст. 157 БК Республики Беларусь в пользу последнего.
Данное правило не подлежит расширительному толкованию и относитсятолько к договору о финансировании под уступку денежного требования. Егоиспользование не должно приводить к нарушению интересов добросовестногодолжника по основному обязательству (покупателя, заказчика), который призаключении договора не только не предполагает возможность уступки требования, нои просто не желает ее.
Поэтому клиент (кредитор) не освобождается от исполненияобязательства или ответственности перед своим контрагентом (должником) в связис совершенной уступкой требования, если между ними существует соглашение о еезапрете или ограничении. В таком случае клиент (кредитор), во-первых, продолжаетоставаться обязанным перед своим контрагентом (должником) в части исполнениявозложенных на него обязательств передать имущество, выполнить работы илиоказать услуги в натуре, а во-вторых, обязан возместить своему контрагенту всеубытки, связанные с уступкой права, которая совершена в противоречии с ранеезаключенным договором.
Как и в случае с общегражданской цессией, должник в договоре офакторинге становится обязанным произвести платеж финансовому агенту лишь приусловии, что он получил от клиента (кредитора) или от самого финансового агентауведомление об уступке денежного требования в пользу фактора (ст. 156Банковского кодекса Республики Беларусь).
Уведомление должно быть письменным и содержать четкое определениепереданного требования, а также наименование финансового агента, в пользукоторого произведена передача права. Неисполнение клиентом обязанности поуведомлению должника освобождает, по общему правилу, последнего отнеобходимости платить новому кредитору [11, с. 218].
Исполнение обязательства первоначальному кредитору (клиенту) признаетсяв этом случае исполнением надлежащему кредитору. Должник вправе потребовать отагента представления доказательств того, что уступка требования реально имеламесто. Отказ фактора от исполнения этой обязанности также восстанавливает праводолжника произвести платеж самому клиенту (первоначальному кредитору).
Клиент вправе уступить финансовому агенту как денежное требование,срок платежа по которому уже наступил, так и право на получение денежныхсредств, которое возникнет в будущем.
В договоре стороны должны четко определить уступаемое денежноетребование, чтобы в момент заключения договора существующее требование можнобыло идентифицировать. Уступаемое будущее требование должно быть описано такимобразом, чтобы можно было определить его в момент возникновения. Будущее требованиене может перейти к финансовому агенту ранее возникновения самого права наполучение с должника денежных средств. Это имеет значение в случае, когдауступка будущего требования осуществляется в качестве обеспеченияпредоставленного финансирования, поскольку обеспечение возникнет с момента, когдабудущее требование станет существующим, несмотря на заключенный договор [10, с. 393].
Уступка денежного требования может быть обусловлена и определеннымсобытием, при наступлении которого она вступает в силу.
Уведомление должно быть совершено указанием, какое денежноетребование было уступлено и кому должник обязан произвести платеж, т.е. – агент.
Получив от финансового агента все необходимые документы вподтверждение уступки денежного требования, должник, тем не менее, можетотказаться от платежа и произвести зачет денежных требований с клиентом. Такойзачет возможен, если требование должника к клиенту, которое предъявляется кзачету, возникло у должника к моменту, когда он получил уведомление об уступке требованияфинансовому агенту.
Должник, убедившись в том, что уступка требования действительноимела место, и при отсутствии встречных требований к клиенту, которые могутбыть приняты к зачету, обязан произвести платеж финансовому агенту.
Финансовый агент приобретает право на все суммы, которые им полученыот должника. У финансового агента не возникает права требования к клиенту, есливыплаченная должником сумма меньше цены, за которую было приобретено требование,а клиент, соответственно, не может требовать излишне полученные финансовымагентом суммы [28, с. 21].
Иной порядок существует при уступке требования в качествеобеспечения исполнения клиентом обязательств в связи с полученнымфинансированием. В этом случае финансовый агент предоставляет клиенту отчет о полученныхсуммах и обязан передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента. Сторонымогут и иначе урегулировать этот вопрос в договоре. Если полученные средствафинансовым агентом меньше суммы долга клиента, то клиент остается ответственнымперед финансовым агентом в размере остатка долга.
У клиента могут оставаться обязательства перед должником по заключенномудоговору, которые он обязан исполнять после уступки денежного требования.Например, по условиям договора клиент должен поставить последнюю партию товарапосле платежа должника. В том случае, если клиент не выполняет такиеобязательства перед должником, а должник уплатил причитающуюся суммуфинансовому агенту, должник не может требовать возврата сумм от финансовогоагента, а вправе получить их с клиента.
Исключение составляют случаи, когда финансовый агент не исполнилперед клиентом своих обязательств по финансированию уступленного требованиялибо, приобретая право требования у клиента, знал о существующем нарушенииобязательств клиентом перед должником В такой ситуации должник вправе требоватьс финансового агента уплаченные ему ранее суммы.
По общему правилу клиент несет ответственность перед финансовымагентом за действительность уступаемого денежного требования, но не отвечает занеисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежного требования, предъявленногофинансовым агентом к платежу. Стороны в договоре могут исключить или ограничитьответственность клиента за действительность уступаемого денежного требования[13, с. 185].
Последствия отказа должника от оплаты уступленных финансовомуагенту требований зависят от момента, когда клиенту стали известны или должныбыли стать известны обстоятельства, предоставляющие должнику право отказатьсяот совершения платежа по уступленному требованию. Если такие обстоятельства былиизвестны клиенту в момент уступки, то денежное требование являетсянедействительным и клиент несет ответственность перед финансовым агентом вслучае его неоплаты должником [17, с. 417].
Если же такие обстоятельства не были известны клиенту в моментуступки денежного требования, ответственность клиента за осуществление должникомплатежа может наступить лишь когда это предусмотрено в договоре финансированияпод уступку денежного требования.
Ответственность финансового агента перед клиентом может возникнутьтолько в случае, если заключенный между ними договор финансирования под уступкуденежного требования является консенсуальным и финансовый агент не исполниллибо ненадлежащим образом исполнил свое обязательство по предоставлению клиентуфинансирования. В этом случае клиент вправе требовать предоставленияоговоренного финансирования и возмещения понесенных им убытков.
Если внимательно изучить тексты некоторых договоров факторинга, тоокажется, что на самом деле они не соответствуют запросам, предъявляемым к нимзаконодателем. В связи с этим у должника могут появиться веские основания длятого, чтобы не исполнять требование нового кредитора. К примеру, послезаключения договора факторинга у финансового агента появляется обязанностьпередать денежные средства в собственность клиента, т.е. в намерение сторонвходит именно финансирование под уступку денежного требования.
Но иногда договоры факторинга содержат следующие условия: правотребования уступается клиентом, а агент должен осуществить финансирование лишьпосле того, как получит деньги с должника. Если данный договор станет предметомрассмотрения суда, то последний может признать его ничтожным как фиктивный(притворный) договор, т.е. такой, который лишь прикрывает действительныенамерения сторон. В таком случае суд будет применять нормы закона о договоре,который стороны заключили в действительности (например, договор комиссии,агентский договор, договор цессии и пр.) [8, с. 37].
Пример: Между финансовым агентом–банком и клиентом был заключендоговор, который назывался «Договором факторинга». В нем было указано, чтофинансовый агент «покупает у клиента его денежные требования к должнику…». Воплату полученного банк обязался «передать клиенту» чисто символическую сумму,а остальные 93% от основного долга клиент должен был получить только послевзыскания уступленных денежных средств с должника. Впоследствии банк обратилсяв суд с иском к должнику. Изучив обстоятельства сделки и текст договорафакторинга, суд пришел к выводу, что его содержание не соответствует намерениямсторон, поскольку в договоре не предусмотрено финансирование агентом другойстороны – клиента. В связи с этим договор был признан ничтожной сделкой.
Сторонам, участвующим в договоре факторинга, необходимо совместнопозаботиться о том, чтобы у агента была возможность получить долг. Для этогонужно направить письменное уведомление должнику о необходимости исполнитьобязательство финансовому агенту, из которого должно быть ясно, кто являетсяновым кредитором третьего лица и по какому обязательству. Там должно быть указано,на основании какого договора, когда, кем, кому и какое требование былоуступлено.
Это правило по своей сути похоже на соответствующее правило обуступке требования по договору цессии и, т. к. для договора факторинга неустановлено иное, можно считать, что при отсутствии уведомления с должникаснимается обязанность производить соответствующую оплату агенту. Если должник,не получив письменное уведомление, выплатит долг клиенту (первоначальномукредитору), а не агенту, то его обязательство по договору с клиентом будетсчитаться надлежаще исполненным [16, с. 7].
Пример: По договору факторинга не было предусмотрено, какаясторона и в каком порядке будет уведомлять должника о том, что произошла сменакредитора. Банк направил должнику письмо с требованием перечислить сумму долга(основная сумма долга и проценты за просрочку исполнения обязательства) на свойсчет. Однако должник не принял это требование агента и запросил у своегопервоначального кредитора соответствующее подтверждение. Оно поступило, нодолжник сослался на то, что не принимает во внимание эту бумагу, поскольку онаподписана не руководителем фирмы, а его заместителем. Впоследствии должникперечислил своему первоначальному кредитору задолженность, но не всю, а толькопо основной сумме долга. На все претензии банка он отвечал, что не былнадлежащим образом уведомлен о переходе права требования к новому кредитору.Его точку зрения разделил и суд, который указал на то, что должнику необходимобыло представить вместе с уведомлением и доказательства обоснованноститребований банка. Агенту пришлось обращаться к клиенту с просьбой, чтобы тотперечислил на его счет сумму долга. О том, что должник так и не уплатил пени запросрочку обязательства, и агент и клиент забыли. Во всяком случае должнику обэтом никто так и не напомнил.
При предъявлении к исполнению уступленного требования агент попросьбе должника обязан представить доказательства, что он является новымкредитором. Право требовать представления надлежащих доказательствпредоставлено должнику законом, поэтому в своем соглашении клиент и агент немогут ограничивать это право [19, с. 21].
Пример: Заключив договор факторинга, клиент и агент в специальномприложении к нему оговорили «исчерпывающий перечень» тех доказательств, которыенадлежит представить должнику. Когда в адрес последнего поступили этидокументы, то он счел их недостаточными и в свою очередь потребовал от сторонпредставить дополнительные бумаги, причем настаивал на том, чтобы они былизаверены в нотариальном порядке. Учитывая сложную криминогенную обстановку вданном регионе и участившиеся случаи мошенничества в отношении коммерческихорганизаций, банк признал данные требования обоснованными и обратился к клиентус просьбой о содействии в представлении дополнительных материалов. На это руководствоклиента отреагировало неоднозначно: банку было указано, что перечень,обозначенный в договоре факторинга, является «исчерпывающим» и что должникпросто оттягивает момент оплаты долга. Только после затяжных переговоровпредставитель банка все-таки смог убедить руководство клиента, что должникимеет право требовать представления дополнительных доказательств [11, с. 218].
Таким образом, у сторон договора факторинга – агента и клиентакроме основных прав и обязанностей по договору, прямо указанным в законодательствео договоре факторинга существует и ряд других, прямо не предусмотренныхзаконом, обязанностей по отношении как друг к другу, так и к должнику,исполнение которых необходимо для обеспечения исполнения должником своихобязательств. Среди таких обязанностей можно выделить следующие [8, с. 38]:
– уведомление должника о необходимости исполнитьобязательство финансовому агенту, в котором указаны подлежащее исполнениюденежное требование, в том числе уплачиваемая фактору сумма денежногообязательства, а также банк или небанковская кредитно-финансовая организация,выступающие в качестве фактора;
– предоставление всех затребованных должником документов,свидетельствующих о действительности заключения договора факторинга;
– своевременные расчеты между фактором и клиентом с цельюнедопущения признания данного договора недействительным и т.д. [22, с. 478].
При этом, как показывает практика применения законодательства офакторинге судами, исполнение всего объема обязанностей как со стороны фактора,так и со стороны клиента крайне обязательны с целью обеспечения надлежащегоисполнения должником своих денежных обязательств.
Основной обязанностью должника по договору факторинга является то,что он должен произвести платеж своему новому кредитору – финансовому агенту.
Для того, чтобы соответствующая обязанность должника былаисполнена надлежащим образом, клиент либо финансовый агент должны обеспечитьего информацией о состоявшемся переходе прав кредитора, как это было сказаноранее.
Ч. 1 ст. 156 Банковского кодекса Республики Беларусьустанавливает необходимость письменного уведомления должника об уступкеденежного требования к нему, в котором указывается подлежащее исполнениюденежное требование и, кроме того, оговаривается финансовый агент, которомудолжен быть произведен платеж.
Помимо этого, финансовый агент по просьбе должника обязан вразумный срок предоставить ему доказательства того, что уступка денежноготребования действительно имела место в отношении этого финансового агента.Связано это с тем, что должник вправе не исполнять обязательство новомукредитору до того момента, пока ему не будут представлены доказательства того,что право требования к нему перешло другому лицу [13, с. 185].
Таким образом, обязанность должника произвести платеж не своемупервоначальному кредитору, а его финансовому агенту возникает только приусловии письменного уведомления о состоявшейся уступке требования, а приналичии соответствующей просьбы должника – только после предоставления емудоказательств состоявшейся уступки.
Соответственно, если клиент и финансовый агент не выполнятвозложенные на них обязанности, должник вправе произвести платеж своемупервоначальному кредитору – клиенту по договору факторинга. При этом никакиесанкции к должнику применяться не будут, а исполнение обязательства будетпризнано надлежащим.
Если же клиент либо финансовый агент известят должника осостоявшейся сделке, а должник при этом не потребует от агента доказательствэтого, либо эти доказательства будут предоставлены в разумный срок, и при этомдолжник произведет платеж финансовому агенту, то он считается освобожденным отсоответствующего обязательства перед своим первоначальным кредитором [18, с. 12].
Вышесказанное необходимо пояснить на конкретном примере.
Для того, чтобы застройщики оплатили приобретенное жилье путемперечисления соответствующих средств на счет банка строительная фирма либо самбанк должны, во-первых, поставить застройщиков в известность об этом, а,во-вторых, при наличии просьбы – предоставить доказательства того, что их новымкредитором действительно является банк.
Варианты последствий этого могут быть различными [16, с. 7].
1. Все условия строительной фирмой и банком соблюдены и заказчикиперечислили средства на счет банка. В этом случае их обязательства передстроительной фирмой считаются исполненными.
2. Все условия соблюдены, однако заказчики направили средствапервоначальному кредитору (строительной фирме). При таких обстоятельствахсчитается, что оплата жилых домов застройщиками не произведена, и банк, какнадлежащий кредитор, вправе предъявить к ним, помимо требований о перечислениисредств в оплату жилья, требования о возмещении убытков, вызванныхнеисполнением принятых на себя обязательств [10, с. 390].
Объясняется это тем, что обязательство считается прекращенным приего надлежащем исполнении, которое состоит, в том числе, в исполненииобязательства надлежащему лицу. В силу договора факторинга надлежащимкредитором застройщиков стал финансовый агент строительной фирмы – банк.Поэтому, направляя денежные средства строительной фирме (первоначальномукредитору), заказчики исполняют обязательство ненадлежащему лицу и несут рискнеблагоприятных последствий этого.
3. Строительная фирма и (или) банк не уведомили заказчиков осостоявшемся переходе прав кредитора, либо уведомление заказчикам направленобыло, но банк не представил доказательство того, что уступка денежноготребования ему действительно имела место. Как следствие этого – заказчики неперечислили банку стоимость строительства [13, с. 185].
При таких условиях в силу ст. 156 Банковского кодексаРеспублики Беларусь заказчики вправе произвести платеж во исполнение своегообязательства перед строительной фирмой не банку, а непосредственно фирме. Приэтом фирма будет отвечать перед банком только в том случае, если соответствующаяобязанность предусмотрена в договоре факторинга (т.е. факторинг является «оборотным»).Если же такой договоренности между сторонами не достигнуто, то, как отмечалосьвыше, фирма не отвечает перед банком за неисполнение или ненадлежащееисполнение заказчиком требований, являющихся предметом уступки.
Таким образом, уступка требования вовсе не означает, что должниклишается права предъявлять претензии к своему прежнему кредитору. Например, онможет выдвинуть собственные денежные требования к клиенту (своемупервоначальному кредитору). В этом случае его обязательство по отношению кагенту прекратится полностью или частично. Но тут должнику необходимоучитывать, что принимаются к зачету только требования, предусмотренныедоговором, заключенным между должником и клиентом, а требования, возникшие всвязи с нарушением клиентом условий [29, с. 111], установленных договороммежду ним и должником, к зачету не принимаются.
Пример: Фирма «А» поставила фирме «Б» товар. Фирма «Б» (должник)не оплатила товар в обусловленный договором срок. Фирма «А» заключила скоммерческим банком (агентом) договор о финансировании под уступку денежноготребования и получила причитающиеся денежные средства. Правда, взыскать долг сфирмы «Б» банк не смог. После получения уведомления банка о переходе к немуправа требования должник сообщил, что за день до этого он перевел всю суммуосновного долга на счет своего первоначального кредитора. В результате должникпредъявил клиенту требования к зачету.
В настоящее время банк готовится к судебному процессу по иску ксвоему клиенту с требованием о соответствующем возмещении. Правда, уже сейчас упредставителей данной кредитной организации имеются основания утверждать, чтомежду клиентом и должником имел место сговор. Однако доказать данное обстоятельствопока невозможно.
В ходе осуществления платежа финансовому агенту должник вправепредъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре склиентом, которые имелись у должника ко времени, когда им было полученоуведомление об уступке требования в пользу фактора. Этот зачет производится всоответствии с правилами ст. 290–309 ГК Республики Беларусь. Должник,однако, не может поставить в вину финансовому агенту то, за что он вправеупрекнуть клиента (кредитора), – факт нарушения клиентом ранее достигнутойдоговоренности о запрете цессии.
Такие требования не имеют силы в отношении финансового агента: ихизъятие из потенциально возможных встречных требований должника вытекает изправила о недействительности запрета уступки денежного требования в договоре офакторинге.
Внешние отношения, порождаемые уступкой требования посоответствующему договору, зависят от той цели, ради которой заключен договор офакторинге. В обычной ситуации речь идет о финансировании клиента подзаключенный им договор на поставку имущества, выполнение работ или оказаниеуслуг. В этом случае закон говорит о «покупке» требования клиентафинансовым агентом. Термин «покупка» употребляется в данном контексте условно,ибо наше законодательство в отличие от англо-американского использует вотношении факторинга конструкцию цессии, а не договора купли-продажи.
При «покупке» требования финансовый агент приобретает право на всесуммы, которые он может получить от должника. Клиент не отвечает передфинансовым агентом за то, что полученные фактором суммы оказались меньше цены,за которую агент купил требование. В той ситуации, когда финансовый агентприобретает требование в целях обеспечения исполнения обязательстваклиента перед самим агентом, последний обязан отчитаться перед клиентом ивернуть ему остаток, превышающий размер уступленного ему требования. Инаоборот, если денежные средства, полученные финансовым агентом, оказалисьменьше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченного уступкойтребования, клиент продолжает оставаться ответственным перед агентом за остатокдолга, если иное не предусмотрено договором между ними [23, с. 17].
Разница в подходе к решению данного вопроса объясняется темирисками, которые принимает на себя фактор. В первом случае, «покупая» чьи-либодолги, финансовый агент совершает обычную коммерческую операцию, степеньопасности которой достаточно ясна всякому профессиональному фактору.Ответственность клиента наступает лишь за недействительность требования, а всеостальное – обычные финансовые риски противоположной стороны договора.
Во втором случае финансовый агент, получая требование клиента, непреследует непосредственной цели извлечь прибыль путем «торговли» требованием.В этой ситуации факторинг выполняет гарантийную функцию, а потомуответственность клиента распространяется за рамки уступленного требования.Клиент остается ответственным за остаток долга независимо от реальной стоимостипереданного требования (ст. 159 Банковского кодекса Республики Беларусь).
В принципе, исполнение должником денежного обязательства в пользуфинансового агента освобождает его от соответствующего обязательства передклиентом. Внутренние и внешние обязательства развиваются независимо друг отдруга. При этом должник вообще не вправе требовать от финансового агентавозвращения сумм, уже уплаченных последнему в связи с уступкой требования, дажеесли клиент нарушил свои обязательства передать имущество (выполнить работы,оказать услуги) по договору с должником. Такие суммы могут быть взысканыдолжником непосредственно с клиента. Однако должник приобретает право требоватьвозврата этих сумм с фактора, если доказано, что последний [24, с. 21]:
а) не исполнил своего обязательства осуществить клиенту обещанныйв силу цессии платеж;
б) произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом егообязательств по договору с должником, требование по которому было предметомуступки.
Имущественная ответственность подоговору о факторинге зависит от природы этого договора.
В консенсуальном договоре фактор отвечает за отказ от передачиклиенту денежных средств в счет денежного требования последнего. Клиентсоответственно отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступкитребования, а также по ст. 162 БК Республики Беларусь – задействительность переданного требования.
Кроме того, когда это установлено договором, клиент отвечает занеисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником [16, с. 8].
В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступаетлишь для клиента – за действительность предмета договора либо также за егоисполнимость. Ответственность выражается в компенсации убытков и уплатенеустойки, если она предусмотрена соглашением сторон.
В завершение необходимо отметить, что если клиент не исполнил всесвои обязательства по договору с должником или исполнил их ненадлежащимобразом, то должник вправе потребовать от него (а не от агента)соответствующего возмещения. Например, если должник перечислил агенту сумму заотгруженный товар, а впоследствии оказалось, что часть этой продукции являетсянедоброкачественной.
Но из данного правила есть исключения, позволяющие должникупредъявить свои претензии на соответствующие суммы не к клиенту, анепосредственно к финансовому агенту. Это возможно, если:
– агент получил денежные средства от должника, но не произвелфинансирование клиента;
– агент получил денежные средства от должника и даже произвелклиенту обещанный за уступку требования платеж, но при осуществлении такогоплатежа он знал о нарушении обязательства клиентом.
То обстоятельство, что агент получает платеж, не произведяфинансирование клиента, во многих случаях свидетельствует, что он располагаетнекоей информацией о том, что данное требование клиента к должникунеобоснованно или является заведомо спорным. В последнем случае очень труднодоказать, что агент знал о нарушениях клиентом условий договора.

Заключение
В курсовой работе были рассмотрены правовые отношения, возникающиепри заключении договора финансирования под уступку денежного требования(договора факторинга) – были рассмотрены история становления данного правовогоинститута, его основные особенности, формы договора, стороны, предмет и иныесущественные условия договора, виды факторинга, а также содержание договорафакторинга и правовые основы исполнения денежного обязательства должником передфактором.
При рассмотрении указанных вопросов можно сделать вывод, что договорфакторинга необходимо отличать от сходных сделок. Хотя иногда это достаточносложно сделать, поскольку договор факторинга является сложной сделкой,включающей в себя элементы различных видов обязательств.
Чаще всего его отождествляют с уступкой требования. Однако это неявляется правильным, так как договор скрытого факторинга вообще не имеет ничегообщего с уступкой требования, а договор открытого факторинга, хотя в своейоснове и содержит цессию (цессия – соглашение о замене прежнего кредитора,который выбывает из обязательств, на другого субъекта, к которому переходят всеправа прежнего кредитора), но, наряду с уступкой требования, его объектомявляются и иные отношения.
Кроме того, можно указать и на другие его отличия:
– сторонами уступки требования могут быть любые участникигражданского оборота. В качестве же сторон договора факторинга выступают:поставщик товаров (работ, услуг) с одной стороны, и специализированная организация(банк) – с другой;
– уступка требования не всегда является возмездной. Договорфакторинга, в свою очередь, является возмездным всегда, так как фактор приобретаетправо требования с определенной выгодой для себя (дисконтом);
– если уступка требования может представлять собойодностороннее обязательство (например, в случае безвозмездной цессии), тодоговор факторинга всегда является двусторонним в силу того, что поставщикпередает или обязуется передать денежное требование, а фактор обязуетсявыплатить за это поставщику определенную денежную сумму;
– цель проведения факторинговой операции – эффективноевложение денежных средств, то есть факторинг является своеобразной формойфинансирования поставщика (кредитора в уступаемом требовании). Цели же уступкитребования могут быть гораздо шире. Гражданско-правовая уступка права требования,как правило, имеет своей целью получение долга, когда цедент, не имеявозможности рассчитаться с цессионарием, в качестве формы уплаты долга передаетему право требования;
– предметом уступки требования могут быть практически любыеобязательства, предметом факторинга являются лишь денежные обязательства, вытекающиеиз договора купли-продажи (мены) или подряда (возмездного оказания услуг);
– факторинг, как правило, является длящимся договором. Тоесть объектом договора факторинга зачастую является передача задолженностей покупателей(заказчиков) перед поставщиком по мере их появления. Цессия же, в большинствеслучаев, является одномоментным актом;
– основанием передачи требования при факторинге являетсядоговор купли-продажи, подтверждающий право требования. Общие основания уступкитребования могут быть гораздо шире;
– при уступке требования уведомление должника о данной сделкедолжно быть сделано кредитором. Применительно к факторингу в практике международнойторговли уведомить должника может не только его бывший кредитор, но и фактор.
Таким образом, открытый факторинг по своей правовой природепредставляет собой договор, в качестве существенных условий которогоприсутствуют и отношения, связанные с уступкой требования. Однако уступка требованиякак правовое явление может реализовываться и помимо отношений факторинга в иныхформах, а отношения факторинга, наряду с уступкой требования, в свою очередьтакже включают в себя и иные отношения.
Факторинг необходимо отличать также от договора кредита (займа).Внешнее сходство данных видов обязательств заключается в том, что и фактор(кредитор) перечисляет соответственно поставщику (должнику) определеннуюденежную сумму, которую последний обязуется вернуть с доходом для фактора(кредитора). Отличие же состоит прежде всего в том, что поставщик по договоруфакторинга не перечисляет, как должник кредитору, определенную сумму воисполнение своих обязательств, а передает имущественное право (право требования).Еще одним отличием является вид дохода, получаемого фактором и кредитором, тоесть доходом фактора, как правило, является дисконт между выданной поставщикусуммой и полученной суммой с должника.
В свою очередь доход кредитора составляют периодические денежныеплатежи в процентном отношении к сумме кредита (однако при уплате процентоводновременно с возвратом суммы кредита данные сделки внешне (в этой части)могут быть схожи). В договоре факторинга переданную поставщику денежную суммувозвращает третье лицо (должник), в договоре кредита сумму долга возвращает,как правило, лицо, получившее деньги взаймы (хотя договор кредита и неисключает возможность исполнения обязательства платежа третьим лицом).
Часто договор кредита, при котором банк, предоставляя поставщикукредит, получает от покупателя в качестве обеспечения возврата кредита правотребования платежа за отгруженный товар, также приравнивают к договоруфакторинга. Вместе с тем фактор, принимая на себя право требования, обычнопринимает одновременно риск неплатежа со стороны покупателя (факторинг безправа регресса). В случае же, когда право требования передается банку в качествеформы обеспечения возврата кредита, риск неплатежа по-прежнему остается напоставщике. Следовательно неплатеж, либо неполный платеж со стороны покупателяне освобождает поставщика от обязанности погашения кредита.
Договор факторинга необходимо отличать также от договора поручения(агентского договора), причем наиболее значительное сходство данных договоровнаблюдается при скрытом факторинге, поскольку в подобной ситуации факторвыступает юридически как агент (поверенный), хотя иные составляющие сделкифакторинга отличаются от договора поручения (агентского договора). В частности,в отличие от принципала по агентскому договору (доверителя по договорупоручения), поставщик по договору факторинга получает предварительный платеж засчет средств фактора, а не после того, как агент получит сумму долга отдолжника. Кроме того, агент (поверенный) действует в пользу принципала(доверителя), фактор же действует прежде всего в своих интересах.
Несмотря на то, что договор факторинга содержит в себе элементы договораподряда (возмездного оказания услуг), не следует его отождествлять с этим видомобязательств, поскольку главной целью договора факторинга является невыполнение определенного вида услуг, а приобретение права требования и, зачастую,финансирование поставщика.
Иными словами, договор факторинга – самостоятельный институтгражданско-правовых отношений в системе национальной экономическойдеятельности. Несмотря на тот факт, что такого рода правовые отношения – ещепринципиально новые для нашего государства – все большее их применение напрактике свидетельствует о необходимости все большего внедрения этого институтав хозяйственную деятельность предприятий, банков и т.д., что, несомненноскажется на стимулировании развития экономики в целом.

Список использованной литературы
1.      Конституция Республики Беларусь 1994 года (с изменениями идополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996 года и17 октября 2004 года). – Мн.: Амалфея, 2007.
2.      Банковский кодекс Республики Беларусь от 25.10.2000 года №441-З (вред. от 14.06.2010 года №132-З) // Национальный реестр правовых актовРеспублики Беларусь, 2010 г., №147, 2/1684.
3.      Гражданский кодекс Республики Беларусь от 07.12.1998 года №218-З(в ред. от 28.12.2009 года №97-З) // Национальный реестр правовых актовРеспублики Беларусь, 20010 г., №6, 2/1650.
4.      Декрет Президента Республики Беларусь №17 от 14.07.2003 г. «Олицензировании отдельных видов деятельности».
5.      Указ Президента Республики Беларусь №450 от 01.09.2010 г. «Олицензировании отдельных видов деятельности».
6.      Абалкин Л.И. Лизинговые, факторинговые, форфейтинговыеоперации. – М.: Дека, 1995.
7.      Агафонова Н.Ф. Финансирование под уступку денежноготребования // Хозяйство и право, 2000 г., №6.
8.      Алексанова Ю.А. Правовое регулирование финансированияпод уступку денежного требования. – М.: Компан Спутник, 2004.
9.      Белов В.А. Юридическая природа договора финансирования //ЭЖ – Юрист, 2001 г., №44.
10.   Гражданское право в 2-х частях. Часть 2. // В.П. Мозолин– М.: МГЮА, 2007.
11.   Гражданское право: Учебник. Том II / под ред. О.Н. Садикова. –М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ»: «ИНФРА – М», 2006.
12.   Гражданское право. Учебник в 3-х томах. Т.2. // под ред. Сергеева А.П.,Толстого Ю.К. – М.: Проспект, 2005.
13.   Гражданское право: Учебник. В 2 ч. ч. 1 /под ред. проф. В.Ф. Чигира.– Мн.: Амалфея, 2000.
14.   Гражданское право: Учебник. В 2 ч. ч. 2 /под ред. проф. В.Ф. Чигира.– Мн.: Амалфея, 2000.
15.   Грибанов В.П. Основные тенденции развития советскогообязательственного права. – СПб, Нева, 1973.
16.   Гримберг Н. Договор факторинга: права должника // Директор-Инфо– №12 – 2010.
17.   Ершова, И.В. Предпринимательскоеправо: учебник/И.В. Ершова. – изд. 4-е, перераб. и доп.-М.: ИД«Юриспруденция», 2006.
18.   Ефимова Л.Г. Проблемы правового регулирования договорафинансирования под уступку денежного требования // Вестник Ассоциациироссийских банков, 2000 г., №3.
19.   Завидов Б.Д. Договор банковской гарантии и факторинга. –М.: Приор, 2002.
20.   Колбасин Д.А. Гражданское право Республики Беларусь. Особеннаячасть. – Мн.: ПолиБиг, 2000.
21.   Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь. В 2 книгах.Кн.2 /отв. ред. В.Ф. Чигир. Мн.: Амалфея, 1999.
22.   Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. Учебное пособие. 2-еизд., испр. и доп. – М.: Издательство РДЛ, 2001.
23.   Кучин Б.Л. Факторинг – финансовая схема управлениевексельными потоками. – М.: ООО Верже А.В., 2000.
24.   Липовецкая Т.Л. Некоторые вопросы регулированиягражданского законодательства: договор финансирования под уступку денежноготребования. /Актуальные проблемы гражданского права // под ред. С.С. Алексеева.– М, 2000 г.
25.   Маньковский И.А. Гражданское право Республики Беларусь.– Мн.: Молодежное, 2003.
26.   Орехов С.А. Факторинг. Управление корпоративнымифинансами. – М.: Компания Спутник +, 2001.
27.   Смоленский М.Б. Гражданское право: уч. пособие, изд. 2-е,доп. и перераб. – Ростов н/Д: «Феникс», 2004.
28.   Соколова Ю.А. Факторинг. – СПб.: СПбГИЭУ, 2005.
29.   Степаненко Е. Договор финансирования под уступку денежноготребования // Хозяйство и право, 2003 г., №10.
30.   Хозяйственное право Республики Беларусь: Практическое пособие / С.С. Вабищевич.– Мн.: Молодежное научное общество, 2002.

Не сдавайте скачаную работу преподавателю!
Данный реферат Вы можете использовать для подготовки курсовых проектов.
Доработать Узнать цену написания по вашей теме
Поделись с друзьями, за репост + 100 мильонов к студенческой карме :
Пишем реферат самостоятельно:
! Как писать рефераты
Практические рекомендации по написанию студенческих рефератов.
! План реферата Краткий список разделов, отражающий структура и порядок работы над будующим рефератом.
! Введение реферата Вводная часть работы, в которой отражается цель и обозначается список задач.
! Заключение реферата В заключении подводятся итоги, описывается была ли достигнута поставленная цель, каковы результаты.
! Оформление рефератов Методические рекомендации по грамотному оформлению работы по ГОСТ.

Читайте также:
→ Виды рефератов Какими бывают рефераты по своему назначению и структуре.

Другие популярные рефераты:

Сейчас смотрят :

Реферат Понятие, виды, порядок заключения сделок
Реферат Покушение на преступление 2
Реферат Полномочия прокурора в сфере надзора за соблюдением прав и свобод человека и гражданина
Реферат «Методика проведения антикоррупционной экспертизы муниципальных правовых актов»
Реферат Понятие и виды объектов гражданского права 2
Реферат Понятие права и его признаки
Реферат Порядок организации заработной платы
Реферат Лекции по твердотельной электронике
Реферат Смех часто бывает великим посредником в деле отличения истины от лжи по роману Ильфа и Петрова
Реферат Понятие предмет и метод налогового права
Реферат The Iliad And Song Of Roland Essay
Реферат Новые люди в романе НГ Чернышевского Что делать 2
Реферат Понятие и виды времени отдыха 4
Реферат Финансовая балансировка предприятия
Реферат Порядок предоставления отпусков
Реклама на сайте
© 2015-2024