СодержаниеВведение 1. Полномочия адвоката в гражданском процессе и порядок их оформления2. Доказывания в гражданском процессе3. Выступление адвоката в судебном заседании4. Объяснения сторон5. Прения сторон6. Выступление адвоката в вышестоящей инстанцииЗаключениеСписок используемой литературы
Введение
Одним из важнейших элементовмеханизма обеспечения прав и свобод личности в любом обществе является гарантияполучения юридической помощи. Оказавшись в проблемной ситуации и не имеяспециальных юридических познаний и навыков, человек нуждается вквалифицированной помощи профессионала для осуществления и защиты своихинтересов. В связи с этим право на юридическую помощь носит универсальныйхарактер, поскольку выступает в качестве гарантии эффективной реализации иныхправ и свобод личности, в том числе процессуальных прав участника гражданскогосудопроизводства. Необходимость вовлечения в орбиту гражданских процессуальныхотношений профессионального представителя обусловлена как невозможностьюличного участия стороны в процессе, так и добровольным обращением ее к помощипредставителя.
В связи с этимисследование деятельности судебного представителя в современном гражданскомпроцессе при осуществлении им защиты представляемых лиц, а также пределыосуществления этого права первоначально предполагают выяснение вопроса обоснованиях возникновения судебного представительства, месте представителя всудебном процессе среди иных лиц, участвующих в деле, функциях представителя, атакже формах и методах реализации полномочий представителя при осуществлении«чужого» по своей природе права на защиту.
Целью данной работыявляется рассмотрение участия адвоката в гражданском процессе.
Объект исследованияотношения представительства в гражданском процессе.
Предмет исследования:участие адвоката как представителя в гражданском процессе. 1. Полномочияадвоката-представителя в гражданском процессе и порядок их оформления
Судебный представительвправе совершать те процессуальные действия, на совершение которых онуполномочен доверителем. Следует сказать о том, что полномочия представителяделятся на общие и специальные.
Общие полномочияпредоставляют право представителю совершать от имени доверителя весь комплекспроцессуальных действий и осуществлять процессуальные права, принадлежащиесамому доверителю. При этом перечисления всего комплекса общих полномочий вдоверенности не требуется, поскольку представитель обладает ими в силу своегостатуса.
К таким действиямотносятся:
— предъявление иска;
— право полного иличастичного отказа от исковых требований;
— признание иска,изменения предмета и основания иска;
— предъявление иподписание встречного иска;
— предъявлениекассационных жалоб;
— предъявление жалоб впорядке надзора;
— знакомство сматериалами дела (делать выписки из них, снимать копии);
— заявлениеходатайства;
— дача устных иписьменных объяснений суду;
— представление своихдоводов и соображений по возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам;
— возражение противходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле;
— дача согласия нарассмотрение дела в заочном производстве с вынесением заочного решения;
— получение решения иопределения суда;
— заключение мировогосоглашения;
— обжалование решениясуда.
Все эти полномочияпредставителя могут быть определены как в устном заявлении, занесенном впротокол судебного заседания, так и в письменном заявлении доверителя в суде(ч. 6 ст. 53 ГПК РФ)[[1]].
Что же касаетсяспециальных полномочий, то они должны быть прямо предоставлены доверителемпутем указания на них в доверенности. Это связано с тем, что совершениенекоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение ипрекращение процессуальных прав и обязанностей[[2]].
К числу такихспециальных полномочий закон относит право на:
— подписание исковогозаявления;
— подписание отзыва наисковое заявление;
— подписание заявленияоб обеспечении иска;
— передачу дела втретейский суд;
— полный отказ отисковых требований;
— частичный отказ отисковых требований;
— признание иска;
— изменение основанияиска;
— изменение предметаиска;
— заключение мировогосоглашения;
— заключение соглашенияпо фактическим обстоятельствам;
— передачу своихполномочий представителя другому лицу (передоверие);
— подписание заявленияо пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам;
— обжалование судебногоакта арбитражного суда;
— получениеприсужденных денежных средств или иного имущества[[3]].
Оформление полномочийпредставителя во многом зависит от вида формы адвокатского образования.
По общему правилуполномочия представителей должны быть выражены в доверенности, выданной иоформленной в соответствии с федеральным законом.
В соответствии со ст.185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое однимлицом другому лицу для представительства перед третьими лицами[[4]].
Что касается вопросовоформления и подтверждения полномочий адвоката, то они удостоверяются всоответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности иадвокатуре в Российской Федерации».
В соответствии сположениями ст. 6 (п. 2) указанного Закона в случаях, предусмотренныхфедеральным законом (уголовные дела, дела, возникающие из административныхправонарушений, оказание юридической помощи несовершеннолетним правонарушителям),адвокат представляет доверителя на основании ордера, а в случаях,предусмотренных федеральным законом — на основании доверенности.«Ордер» — слово латинского происхождения: «ordo» означает«ряд, порядок». В современном понимании ордер — это письменноепредписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществлениечего-нибудь. Адвокатам он выдается соответствующим адвокатским образованием.Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В гражданском процессеадвокат может выступать без ордера, на основании лишь одной доверенности[[5]].
Полномочияпредставителя, который заключает договор (соглашение) на оказание юридическойпомощи, оформляются в виде доверенности, которая представляет собойгражданско-правовой документ.
Доверенность напредставление интересов в суде должна быть выдана и оформлена в соответствии сзаконом[[6]], ст. 53ГПК РФ.
Срок действиядоверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан,она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.
Если же в ней неуказана дата ее совершения, она является ничтожной.
Действие доверенностипрекращается вследствие:
1) истечения срокадоверенности;
2) отмены доверенностилицом, выдавшим ее;
3) отказа лица, которомувыдана доверенность;
4) прекращенияюридического лица, от имени которого выдана доверенность;
5) прекращенияюридического лица, которому выдана доверенность;
6) смерти гражданина,выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособнымили безвестно отсутствующим;
7) смерти гражданина,которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченнодееспособным или безвестно отсутствующим.
Лицо, выдавшеедоверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо,которому доверенность выдана. По прекращении доверенности лицо, которому онавыдана, обязано немедленно вернуть доверенность[[7]].2. Доказывания в гражданском процессе
Участие адвоката всудебном заседании — это квинтэссенция всех его усилий по оказанию правовойпомощи доверителю. Успех адвоката в суде напрямую зависит от всей работы,проделанной им до судебного заседания.
Деятельность адвоката всудебном заседании с точки зрения профессиональных навыков можно разделить надве составляющие: работу с доказательствами и выступление адвоката в суде.
Работа сдоказательствами требует не только глубоких познаний в области процесса, но ипонимания, как с помощью имеющихся доказательств убедить суд в обоснованностиизбранной адвокатом правовой позиции. Кроме того, умение нейтрализоватьдоказательства другой стороны процесса позволяет обессилить позицию другойстороны и является одним из эффективных способов защиты ответчика илиотстаивания интересов истца.
Работа сдоказательствами связана с необходимостью «чувствовать» процесс, т.е.понимать, к каким последствиям может привести то или иное процессуальноедействие, совершаемое адвокатом от имени доверителя. Именно поэтому качествоработы адвоката в суде напрямую зависит от уровня его квалификации, сочетающегоправовые знания и практическую деятельность[[8]].
Усиление принципасостязательности в гражданском процессе, в постсоветское время кардинальнымобразом изменило деятельность адвоката в судебном разбирательстве, особенно егодеятельность по доказыванию. Основное бремя доказывания в гражданском ипроцессе законодателем возложено на стороны, суд лишь содействует им вполучении доказательств и организует исследование доказательств непосредственнов судебном заседании. Ошибки, допущенные адвокатом в работе с доказательствами,способны привести к получению негативного для доверителя решения.
Правила представления иисследования доказательств в гражданском процессе определяющие правовое поледля работы адвоката с доказательствами, существенно изменились с принятиемнового ГПК РФ в 2002г. Основные перемены коснулись объема полномочий субъектовдоказывания, правил представления, исследования, оценки доказательств. Вгражданском процессе расширен круг средств доказывания.
Значительное влияние направила представления и исследования доказательств в современном гражданскомпроцессе оказал закрепленный в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ принципсостязательности.
В гражданском процессепрежде всего изменилась роль суда в доказывании. Было бы неверным утверждать,что суд превратился в стороннего наблюдателя, независимого арбитра, непринимающего никакого участия в доказывании. Однако его полномочия по собираниюдоказательств существенно сократились. Основное бремя доказывания обстоятельствдела возложено на стороны. Согласно ч. 1 ст. 57 ГПК РФ доказательствапредставляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле.
Суд не обязан собиратьи представлять доказательства в подтверждение обстоятельств, имеющих значениедля дела. Это означает, что суд по своей инициативе, без ходатайства лица,участвующего в деле, не может вызвать свидетеля, истребовать письменное иливещественное доказательство, аудио, видеозапись. Однако у суда сохранилосьправо по собственной инициативе назначить экспертизу при возникновениивопросов, требующих специальных знаний (ч. 1 ст. 79 ГПК РФ), а также направлятьсудебные поручения и назначать осмотр письменных или вещественных доказательств(ст. 58, 63 ГПК РФ)[[9]].
Предоставляя судуполномочия по получению доказательств в четко определенных законом случаях,законодатель стремился, с одной стороны, увеличить эффективность деятельностисуда по разрешению дел и сократить вероятность судебной ошибки, с другой — повысить предсказуемость действий участников процесса и последствий такихдействий. Четкие правила доказывания позволяют адвокату планировать своидействия в суде и понимать, какой результат будет достигнут представлением тогоили иного доказательства. Участие суда вдоказывании в современном гражданском процессе сводится в основном косуществлению руководства процессом доказывания и оказанию содействия вполучении доказательств. Суд во время подготовки дела к судебномуразбирательству определяет пределы доказывания, распределяет бремя доказывания(ч. 2 ст. 56 ГПК РФ). Кроме того, суд предварительно оценивает достаточностьдоказательств и при их недостаточности предлагает сторонам предоставитьдополнительные доказательства (п. 2 ч. 1 ст. 150 ГПК РФ). Если лица,участвующие в деле, не могут самостоятельно получить доказательства, суд по ихходатайству вправе истребовать необходимое доказательство от лица, у которогооно находится (ст. 57 ГПК РФ).
В гражданском процессена практике адвокат может столкнуться с ситуацией, когда ни одна из сторон неоспаривает существование или отсутствие обстоятельства, имеющего значение длядела, а суд в соответствии с ч. 2 ст. 56 ГПК РФ выносит на обсуждение сторонобстоятельства дела, имеющие, по его мнению, значение для дела. Тем самым судпредлагает сторонам представить доказательства существования или отсутствиятакого обстоятельства либо признать его[[10]].
В действительности вгражданском деле, как правило, невозможно выяснять все обстоятельства дела, таккак это привело бы к бесконечному увеличению времени судебного разбирательства.
Наделение судаполномочием выносить на обсуждение сторон юридические факты, которые сторонами неоспариваются и с которыми закон связывает право на иск, может быть необходимымв случаях, когда требуют дополнительной защиты интересы стороны, которая сточки зрения публичных интересов является более слабой (несовершеннолетние,потребители и т.п.). В некоторых нормах материального права на суд возлагаетсяобязанность выяснять некоторые обстоятельства вне зависимости от того,ссылаются ли на них стороны. Например, ч. 3 ст. 87 СК РФ обязывает суд приназначении размера алиментов, взыскиваемого в пользу родителя с каждого издетей, принимать во внимание семейное и материальное положение каждого издетей, а также другие заслуживающие внимания интересы сторон.
В некоторых случаях судпо своей инициативе выясняет, не истек ли срок исковой давности и не желает лиответчик сделать соответствующее заявление в связи с его истечением. Очевидно,что такими действиями суда ответчик ставится в преимущественное положение посравнению с истцом.
Таким образом,использование судом полномочия формировать пределы доказывания без каких-либоограничений может не только существенно усложнить работу адвоката сдоказательственным материалом, но и привести к нарушению конституционногопринципа процессуального равноправия сторон.
С практической точкизрения наличие у суда таких широких полномочий по формированию пределовдоказывания означает, что адвокат при подготовке к судебному разбирательствудолжен уметь предсказать не только возражения ответчика, но и вопросы судьи, атакже сформулировать возможные ответы на них, подготовив дополнительныедоказательства.
Необходимой частьюработы адвоката с доказательствами в гражданском процессе являетсяпредварительное формирование пределов доказывания, так как на истца возложенаобязанность указать обстоятельства, на которых основаны исковые требования, идоказательства, подтверждающие эти обстоятельства (п. 5 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ).Эту кропотливую работу могут существенно облегчить предусмотренные ГПК РФположения об обстоятельствах, не требующих доказывания, к которым относятсяобщеизвестные, преюдициальные и признанные обстоятельства (ст. 61, ч. 2, 3 ст.68 ГПК РФ).
Часть 2 ст. 61 ГПК РФ кпреюдициальным обстоятельствам относит обстоятельства, установленные вступившимв законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу. ПленумВерховного Суда РФ в своем Постановлении от 19 декабря 2003г. № 23 «Осудебном решении» разъяснил, что под судебным постановлением, указанным вч. 2 ст. 61 ГПК РФ, понимается любое судебное постановление, которое согласноч. 1 ст. 13 ГПК РФ принимает суд (судебный приказ, решение суда, определениесуда).
В судебной практике внекоторых случаях перед адвокатом встает вопрос о том, имеют ли преюдициальнуюсилу обстоятельства дела, зафиксированные в мотивировочной части судебныхопределений.
Например, если определениемсуда прекращено производство по делу в связи с заключением сторонами мировогосоглашения, являются ли преюдициальными обстоятельства, указанные судом вмотивировочной части определения суда о прекращении производства по делу?Сможет ли сторона по делу, в котором было заключено мировое соглашение,оспаривать обстоятельства, зафиксированные в мотивировочной части такогоопределения, при рассмотрении другого дела? Например, если в результате аварииводопровода были затоплены несколько квартир, будет ли признание ответчикомсвоей вины, зафиксированное в определении о прекращении производства по делу всвязи с заключением мирового соглашения с владельцем одной из квартир, иметьпреюдициальное значение при рассмотрении спора с владельцем другой затопленнойквартиры? При разработке мирового соглашения такой вопрос может стать основнымпрепятствием к его заключению.
Так как определениесуда, как и судебный приказ, выносится без разрешения дела по существу, т.е.суд не устанавливает в полном объеме обстоятельства дела, включенные в пределыдоказывания, следовательно, факты, зафиксированные в мотивировочной частиопределения или судебного приказа, не могут иметь преюдициальную силу и должныдоказываться при рассмотрении других дел.
В соответствии с ч. 2ст. 68 ГПК РФ не требуют доказывания обстоятельства, на которых основывает своитребования или возражения сторона, если эти обстоятельства признаны противнойстороной. Признание обстоятельств дела следует отличать от признания иска.Признание иска является актом волеизъявления стороны по распоряжению своимматериально-правовым интересом и влечет вынесение решения об удовлетворениитребований истца. Признание иска может быть совершено ответчиком либо егопредставителем, если соответствующее полномочие специально оговорено вдоверенности, выданной представителю.
В современномгражданском процессе после вступления в силу ГПК РФ 2002г. получилазаконодательное закрепление именно последняя точка зрения. Суд не проверяетсоответствие признанного факта обстоятельствам дела при решении вопроса опринятии признания. В соответствии с ч. 2 и 3 ст. 68 ГПК признание фактаявляется для суда обязательным, если только нет оснований полагать, чтопризнание совершено с пороками воли или с целью сокрытия определенных фактов.Таким образом, в ГПК РФ реализована концепция признания факта как актараспоряжения стороной своими процессуальными правами.
Особое вниманиеадвокату рекомендуется обратить на новые виды судебных доказательств вгражданском процессе, получившие законодательное закрепление в ГПК РФ: аудио- ивидеозаписи, отнесенные к письменным доказательствам протоколы судебныхзаседаний, протоколы совершения отдельных процессуальных действий и приложенияк ним. В арбитражном процессе появился такой вид доказательства, как иные документыи материалы. В гражданском процессе получили признание законодателя письменныедоказательства, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связилибо иным позволяющим установить достоверность документа способом.
Допустимость аудио-,видеозаписей в гражданском и арбитражном процессе на протяжении многих летявляется предметом дискуссий. Ранее подобная дискуссия велась вокругэлектронных доказательств, в том числе факсимильных сообщений. Основные доводыпротивников использования этих доказательств при рассмотрении гражданских делсводятся, во-первых, к тому, что такие доказательства можно легко подделать, аво-вторых, что получение и воспроизведение аудио- и видеозаписей может бытьсопряжено с нарушением неприкосновенности частной жизни граждан[[11]].
Возможность подделки неможет являться основанием для отказа в принятии аудио, видеозаписей в качестведоказательств. Письменные, вещественные доказательства также могут бытьподделаны, однако такая возможность не лишает их доказательственной силы. Вгражданском процессе возможно заявление о подложности доказательств (ст. 186ГПК РФ). Суд в таких случаях вправе по своей инициативе назначить экспертизу, атакже предпринять иные меры для проверки достоверности доказательств.
В гражданском процессест. 77 ГПК РФ создает предпосылки для возможной проверки достоверности аудио-,видеозаписей. Адвокату следует иметь в виду, что представление аудио-,видеозаписей должно сопровождаться указанием сведений о том, кто, когда ихсделал и в каких условиях они осуществлялись.
Вопрос о нарушенииаудио, видеозаписями неприкосновенности частной жизни, гарантированной ст. 23Конституции РФ, не имеет сегодня однозначного решения. ГПК РФ не содержитзапрета на использование в качестве доказательств аудио-, видеозаписей,полученных без согласия лиц, чьи голоса и (или) изображения зафиксированы напредставленной записи. Правила собирания информации о личной жизни,установленные в УПК РФ и Федеральном законе от 12 августа 1995г. № 144-ФЗ«Об оперативно-розыскной деятельности», направлены на специальныйобъект регулирования и не применимы к гражданским правоотношениям.
В ст. 185 ГПК РФпредусмотрено применение тех же мер по охране тайны частной жизни привоспроизведении аудио, видеозаписей в судебном заседании, что и при оглашениипереписки и телеграфных сообщений граждан (ст. 182 ГПК РФ). Вопрос о допустимостиаудио, видеозаписи должен решаться в каждом конкретном случае на основаниитребований, предъявляемых ГПК РФ, соответственно, к этому виду доказательств[[12]]. 3. Выступление адвоката в судебномзаседании
Деятельность адвокатапо защите интересов представляемого в судебном разбирательстве по гражданскомуделу в суде общей юрисдикции складывается из трех самостоятельных, но связанныхмежду собой логически частей:
1) выступление собъяснениями (ст. 174 ГПК РФ);
2) представлениеадвокатом доказательств и участие в исследовании доказательств противнойстороны;
3) выступление впрениях (ст. 190 ГПК РФ).
На соответствующихэтапах судебного заседания реализуется право стороны быть выслушанной судом.Это право является составной частью права на справедливое судебноеразбирательство, гарантированного ст. 6 Европейской конвенции по правамчеловека. Именно в своих выступлениях адвокат пытается убедить суд вобоснованности предложенной им правовой позиции по делу. Поэтому выступлениеадвоката в судебном заседании всегда является самой важной частью его работы всуде.
В объяснениях сторон итретьих лиц, которыми начинается рассмотрение дела по существу в заседании судаобщей юрисдикции, каждое лицо, участвующее в деле, высказывает последовательносвою правовую позицию в рассматриваемом деле. Цель этой части судебногозаседания состоит в том, чтобы окончательно определить предмет, основание исодержание предъявленного иска, суть возражений против иска и, соответственно,установить пределы доказывания. На этом этапе адвокат, представляющий интересыистца, формулирует позицию по делу и исковые требования, а адвокат — представитель ответчика оглашает возражения против иска. Исходя из заявленныхсторонами позиций, суд на всем протяжении судебного разбирательства будетоценивать относимость доказательств, т.е. определять, имеют ли представляемыесторонами доказательства значение для дела.
Прения сторон следуютза этапом исследования доказательств, в ходе которого адвокат обращает вниманиесуда на те доказательства, которые подтверждают доказываемые им обстоятельства,а также высказывает свои соображения по поводу доказательств, представленныхдругой стороной. Цель прений лиц, участвующих в деле, состоит в том, чтобыпредоставить каждой стороне возможность убедить суд в том, что представленныеею доказательства подтверждают существование обстоятельств, на которые сторонассылается в обоснование своих требований или возражений, а также убедить суд внедоказанности обстоятельств, на которые ссылается противная сторона. 4. Объяснения сторон
Самостоятельные целикаждого из выступлений адвоката в судебном заседании по гражданскому делувлекут различия в содержании каждого из выступлений. Речь представителя стороныв объяснениях сторон и третьих лиц состоит в изложении позиции по делу иуказании доказательств, подтверждающих позицию по делу. Истец в своемвыступлении указывает, какое право нарушено или какие правоотношенияоспариваются, т.е. оглашает предмет своего иска. Кроме того, истец указываетфактическое и правовое основание иска, т.е. сообщает суду обстоятельства, накоторые он ссылается, а также нормы права, позволяющие ему требоватьудовлетворения иска. В заключение выступления в интересах истца целесообразноогласить заявляемые исковые требования.
Гражданскийпроцессуальный кодекс Российской Федерации не обязывает истца указывать нормыправа, на которых основан его иск. Законодатель тем самым принимает во вниманиеинтересы лиц, которые не способны оплатить квалифицированную юридическую помощьи представляют в суде свои интересы самостоятельно. При этом на суд возлагаетсяобязанность на стадии подготовки дела к судебному разбирательству определитьнорму права, применимую в рассматриваемом деле.
Участие адвоката вкачестве представителя истца позволяет суду требовать от истца указать нормыправа в обоснование иска. Во всяком случае, со стороны адвоката — представителястороны неэтично перекладывать важную часть своей работы на суд.Профессиональный адвокат указывает правовое основание иска уже в исковомзаявлении, а затем указывает на него в своем выступлении в судебном заседании.Обоснование правовой квалификации обстоятельств дела является наиболее сложнойчастью выступления в объяснениях сторон. Недостаточно сказать: «Всоответствии со ст. 168 ГК РФ договор является недействительным». Следуетпояснить, почему должна быть применена именно ст. 168 ГК РФ, т.е. логическиувязать обстоятельства рассматриваемого дела с диспозицией применяемой нормыправа.
При необходимостиименно на этом этапе рекомендуется делать заявления об изменении предмета илиоснования иска, чтобы в дальнейшем были ясны пределы доказывания по делу.
Адвокат, представляющийинтересы ответчика, в своих объяснениях сообщает суду, какие обстоятельствадела он признает, а также сообщает о своих возражениях против иска.
Возражения могут носитьпроцессуальный характер, например, если ответчик заявляет о неподсудностирассматриваемого дела данному суду и ходатайствует об оставлении иска безрассмотрения. Материально-правовые возражения ответчика направлены противоснования иска и представляют собой либо факты, которые препятствуютвозникновению права на иск (правопрепятствующие), либо факты, которые прекращаютправо на иск (правопогашающие).
К правопрепятствующим,в частности, относятся обстоятельства, указывающие на незаключенность договора(несогласованность существенного условия договора), отсутствие юридическогофакта, являющегося частью фактического состава, влекущего возникновение права(отсутствие государственной регистрации права) и т.п. Правопогашающими являютсяобстоятельства, в силу которых прекращаются обязательства и (или) права(например, исполнение обязательств по договору, расторжение договора, истечениесрока исковой давности и т.п.)[[13]]. Еслиответчиком заявляется встречный иск, то адвокат в своем выступлении, крометого, обосновывает предъявленный встречный иск и наличие условий для егопринятия, установленных в ст. 138 ГПК РФ.
Адвокат может такжепредставлять в гражданском деле интересы третьих лиц, не заявляющихсамостоятельные требования на предмет спора, на стороне истца или ответчика. Втаком случае адвокат будет выступать после соответствующей стороны. В такомвыступлении адвокат может указать на обстоятельства или нормы права, которыеподдерживают позицию стороны, либо заявить о присоединении к сказанномусоответствующей стороной.
Третьему лицу ссамостоятельными требованиями на предмет спора предоставляется слово вобъяснениях после выступлений всех остальных лиц, участвующих в деле. Такоевыступление адвоката-представителя третьего лица с самостоятельнымитребованиями строится так же, как и выступление истца, так как имобосновывается самостоятельное требование доверителя на предмет спора.
Выступление вобъяснениях сторон представляет собой предварительный рассказ каждой стороны отом, в чем она собирается убедить суд на последующих этапах судебного заседания.Поэтому эта речь должна быть четкой, логичной, позволяющей судье создатьпредставление о происходившем. Указывая на правовое основание исковыхтребований или возражений, адвокат тем самым предоставляет не просто рассказ опрошлых событиях, а предлагает юридическую квалификацию этих событий, которуюсудья может в дальнейшем использовать для обоснования своего решения.
Так как эта речьпроизносится в самом начале судебного разбирательства, у каждой из сторон естьвозможность заранее подготовить свое выступление. Однако не стоит составлятьписьменный текст своего выступления для того, чтобы потом его зачитать суду.Судьи не любят слушать зачитываемый текст и нередко прямо просят представителястороны изложить обстоятельства, не зачитывая подготовленный текст. Такоезамечание легко сбивает выступающего. Отложив в сторону многостраничный труд,адвокат нередко теряется, забывает целый ряд важных обстоятельств или ихправовое обоснование. Его судебная речь оказывается скомканной инеубедительной.
Выступление в судеподчиняется законам ораторского искусства, потому мало тщательно продуматьправовую сторону дела и подготовить доказательства. Адвокатам целесообразно,готовясь к судебному заседанию, уделить внимание подготовке самой речи собъяснениями в суде.5. Прения сторон
Участие в прениях можносчитать самой важной частью работы адвоката в судебном заседании и одновременносамой сложной. Выступление в прениях невозможно заранее подготовить вокончательном виде в отличие от речи в объяснениях. Выступление в пренияхдолжно учитывать сказанное другими лицами, участвующими в деле, в ихобъяснениях, а также результаты исследования доказательств, заключениепрокурора или представителя государственных органов или органов местногосамоуправления, если они участвуют в судебном разбирательстве.
Нередко в судебномзаседании неожиданно появляются новые доводы противной стороны, возраженияпротив доказательственной силы представленных документов, показаний свидетеляили иных доказательств. Об этих доводах, возражениях необходимо помнить, иумело вплетать их опровержение в логичную речь о том, почему исследованныедоказательства подтверждают обстоятельства, на которые сторона ссылается, ипочему доказательства противной стороны не обладают доказательственной силой, аее правовое обоснование несостоятельно.
Выступление адвоката всуде иногда осложняется тем, что судья, используя свое полномочие задаватьвопрос в любой момент выступления, прерывает адвоката на полуслове, задаетвопросы об обстоятельствах, о которых адвокат пока не успел сказать, требуетнемедленно показать какой-то документ. Адвокат при этом вынужден отвечать навопрос судьи, удерживая в памяти слова, на которых остановился, а нередкоперестраивать на ходу части своего выступления, переставлять акценты с однихобстоятельств и доказательств на другие.
Как правило, варбитражном и гражданском процессах суд не выделяет специальное время наподготовку речи в прениях. В редких случаях может быть объявлен перерыв нанесколько минут, в течение которых адвокат должен суметь собраться с мыслями.Таким образом, выступление в прениях — всегда экспромт.
Невозможно точнопредсказать, что произойдет в судебном заседании, но готовиться к выступлению впрениях можно и нужно.
Выяснение всехвозможных обстоятельств дела во время беседы с представляемым и тщательноеизучение доказательств до судебного заседания позволит адвокату предположитьвозможные возражения противной стороны и подготовиться к ним. Если не удалосьотложить судебное разбирательство в связи с заявленными новыми обстоятельствамии предъявленными новыми доказательствами, представителю истца в пренияхпридется не только обосновывать свои требования, но и отвечать на возраженияответчика, анализировать доказательственную силу представленных им доказательств.
Завершаются прениясторон репликой. Слово для произнесения реплики предоставляется лицам,участвующим в деле, для того, чтобы с учетом всего сказанного в пренияхсформулировать последние убедительные доводы в обоснование своих требований и (или)возражений. Реплика является возможностью подвести итог всему сказанному всудебном заседании и обратить внимание судьи на те обстоятельства идоказательства, которые подтверждают обоснованность предъявленных требованийили возражений. Реплика не должна быть простым повторением основноговыступления в прениях, но должна учитывать высказанные в прениях доводы другихлиц, участвующих в деле.
По сложившемусяобыкновению, реплика не должна быть продолжительной. Последним репликупроизносит ответчик, и это его священное право, так как он изначально являетсяболее слабой стороной с точки зрения его процессуального положения: ответчикзащищается в процессе. В некоторых случаях можно наблюдать, как представительстороны отказывается от произнесения реплики. С точки зрения тактики веденияпроцесса такой отказ, несомненно, является ошибкой, так как судья — это преждевсего человек и он лучше всего запомнит то, что услышит в последние минуты.Поэтому реплика должна быть краткой и яркой, содержащей какой-то ключевойдовод. В таком случае судья при вынесении решения начнет восстанавливатьприведенные стороной доводы именно с реплики.6. Выступление адвоката ввышестоящей инстанции
Выступление адвокатапри пересмотре дела в вышестоящей инстанции обладает некоторыми особенностями.Прежде всего при пересмотре дела один из судей докладывает дело и только затемпредоставляется слово лицам, участвующим в деле. Первому предоставляется словотому из лиц, участвующих в деле, кто подал жалобу. При этом, как правило, судне позволяет излагать все обстоятельства, которые доказывались в суде первойинстанции, а ограничивает выступления сторон только пределами заявленных вжалобе доводов и возражениями на эти доводы. Кроме того, при пересмотре дела,ограничены возможности представления новых доказательств (кроме пересмотра делав порядке апелляции в гражданском процессе). Соответственно, лицо,представляющее новые доказательства на этих стадиях процесса, должно обосноватьналичие условий представления новых доказательств. Если при пересмотре дела неисследуются доказательства, то отсутствует такая часть заседания, как прения,включая реплику.
Все эти правила диктуюттребования к форме и содержанию выступления адвоката в судебном заседании попересмотру дела. Такое выступление должно быть тщательно продуманным, так какадвокату, не раскрывая всех обстоятельств дела, необходимо суметь выстроитьперед судьями картину событий, на которых основаны требования или возраженияпредставляемой стороны. Выступление должно быть кратким и емким,предоставляющим судьям возможность логически связать все доводы жалобы иливозражений на нее с обстоятельствами дела.
В гражданском процессеособое внимание должно быть уделено обоснованию требования применитьопределенные полномочия суда вышестоящей инстанции по пересмотру судебногопостановления, не вступившего в законную силу, которые различны для каждой извышестоящих инстанций. Так, суд апелляционной инстанции не вправе возвратитьдело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанцииобладает полномочием или принять новый судебный акт, или направить дело нановое рассмотрение в нижестоящий суд, отменив или изменив решение суданижестоящей инстанции. Условия, при которых суд вправе применить одно из названныхполномочий, указаны в ч. 2 и 3 ст. 361 ГПК РФ. Полномочие, которое необходимоприменить, должно быть указано и обосновано лицом, предъявляющим жалобу (п. 4ч. 1 ст. 339 ГПК РФ)[[14]].
Участие адвоката всудебном процессе является одним из самых интересных видов юридическойдеятельности. Произнесение судебной речи — наиболее яркая часть этой работы.
Судебная речь вгражданском процессе, когда дела рассматриваются только профессиональнымисудьями, должна быть строгой, т.е. выдержанной с точки зрения логики июридически обоснованной, но не должна быть сухой и невыразительной. Задачаадвоката, выступающего в суде, состоит в том, чтобы убедить суд вобоснованности требований или возражений представляемого. Судьи, как и вселюди, воспринимают информацию прежде всего субъективно. Это означает, что судьяможет «не услышать» адвоката, потому что речь будет монотонной искучной. Либо мимика, жесты, поза адвоката будут противоречить всему имсказанному, что вызовет у судьи на подсознательном уровне недоверие к словамадвоката[[15]].
Заключение
Таким образом, наосновании всего вышеизложенного, можно сделать следующие выводы.
В качествепрофессиональных представителей по гражданским делам обычно выступают адвокаты,которые оказывают юридическую помощь заинтересованным лицам в защите прав иохраняемых законом интересов и одновременно помогают суду в осуществленииправосудия и соблюдении законности, тем самым являясь, в сущности,самостоятельным процессуальным субъектом.
Адвокатскаядеятельность является особой разновидностью социально-правовой деятельности,которая, хотя и осуществляется преимущественно в частных интересах, в целомносит публичный характер. Во многом благодаря именно этой деятельностиобеспечивается действенность правового регулирования, в том числе создаютсяусловия для соблюдения и использования гражданами действующих в обществеправовых норм, а также для осуществления контроля за правильностью применениязаконов органами государственной власти, учреждениями, общественнымиобъединениями, органами местного самоуправления и должностными лицами.
Адвокатскаядеятельность является основным средством обеспечения гарантируемого частьюпервой статьи 48 Конституции Российской Федерации права каждого на получениеквалифицированной юридической помощи.
Приняв поручение наведение дела, судебный представитель становится самостоятельным участникомгражданского процесса и наделяется процессуальными правами.
Таким образом, защищаяправа своих доверителей, реализуя тем самым профессиональную функцию, адвокатысодействуют защите прав человека и основных свобод, признанных российским имеждународным правом, действуют независимо и добросовестно в соответствии сзаконом и нормами корпоративной этики, повышают роль и авторитет адвокатуры какинститута гражданского общества.
Право адвоката научастие в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданнымсоответствующим адвокатским образованием, а его полномочия на совершениепроцессуальных действий от имени представляемого должны быть определены вдоверенности.
На основании ст. 50 ГПКРФ суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствияпредставителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также вдругих предусмотренных случаях.
До настоящего временимеханизм оказания этой бесплатной юридической помощи гражданам не разработан.Представляется, что если гражданин, принадлежащий к одной из перечисленныхгрупп граждан, в судебном заседании по делу выразит желание иметьпредставителей, суд обязан обеспечить его адвокатом на основании ст. 50 ГПК РФ.
Адвокат вправе собиратьсведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашиватьсправки, характеристики и иные документы от органов государственной власти,органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иныхорганизаций. Указанные органы и организации в порядке, установленномзаконодательством, обязаны выдать адвокату запрошенные им документы или ихзаверенные копии не позднее чем в месячный срок со дня получения запросаадвоката.
Список используемойлитературы
Нормативно-правовые акты и судебнаяпрактика
1. КонституцияРФ (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Российская газета. № 237.1993.
2. Уголовно-процессуальныйкодекс РФ от 18.12.2001 № 174-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2001. № 52(ч. I). Ст. 4921.
3. Федеральныйзакон от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» // Собраниезаконодательства РФ.1995. № 33. Ст. 3349.
4. Федеральныйзакон от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» //Собрание законодательства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
5. ПостановлениеПленума Верховного Суда РФ от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении» //Российская газета. № 260. 2003.
6. Адвокат:навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н.Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М.: Волтерс Клувер, 2006.
7. АлимоваН.А. Участие гражданина в гражданском процессе. М.: Норма, 2006.
8. БеликВ.Н. Обеспечение конституционного права на квалифицированную юридическую помощьи нормы профессиональной этики адвоката // Уголовное судопроизводство. 2007. №1.
9. БрюховецкийН. Ордер как основание для сбора информации адвокатом в гражданском процессе //Адвокатская практика. 2007. № 1.
10. ВойтовичЛ.Права и обязанности представителя в гражданском судопроизводстве //Арбитражный и гражданский процесс. 2006. № 5.
11. Гражданскоепроцессуальное право / Под ред. М.С. Шакарян. М., 2004.
12. ИвакинВ. К вопросу о целях судебного представительства по гражданским делам //Арбитражный и гражданский процесс. 2006.
13. ТарлоЕ.Г. Профессиональное представительство в суде. М., 2004.