--PAGE_BREAK-- 2.) Специфика формирования совместных предприятий
Под созданием совместного предприятия понимается совокупность взаимосвязанных стадий (этапов), включающая в себя :
§ подготовку проекта совместного предприятия (коммерческого предложения или технико-экономического обоснования совместного предприятия — ТЭО СП), поиск заинтересованных иностранных партнеров и направление им соответствующего предложения;
§ проведение переговоров с потенциальным иностранным инвестором и составление протокола намерений;
§ подготовку, согласование и подписание учредительных документов совместного предприятия;
§ государственную регистрацию совместного предприятия, открытие счетов и начало производственной деятельности.
1) Подготовка предложений об учреждении совместного предприятия и поиск иностранного партнера.
Подготовка к созданию совместного предприятия должна начаться с решения вопроса о его специализации. Определяя предмет деятельности будущего совместного предприятия, его учредители должны провести маркетинговое исследование избранного рынка, поручив его специализированной фирме. Для этого можно обратиться в специализированные организации — Торгово-промышленную палату (ТПП) РФ, Конъюнктурный институт России, Центр международной торговли.
После того, как будет выбран предмет уставной деятельности совместного предприятия, рекомендуется приступить к поиску иностранного партнера-инвестора. Основная проблема, с которой сталкиваются здесь российские предприниматели — затруднения в получении необходимой коммерческой информации об иностранных фирмах, поскольку многие сведения представляют предпринимательскую тайну инофирм. Велик риск, получив недостаточно верную информацию, связаться с ненадежным партнером. Можно рекомендовать при выборе партнера и проработке ТЭО СП обращаться к независимым аудиторским фирмам, знающим положение ведущих фирм на планируемом рынке сбыте продукции совместного предприятия, либо к банкам, которые могут провести экспертизу проектов совместного предприятия и дать заключения о финансовой надежности тех или иных претендентов. Не последнее место занимают также собственная интуиция, знание рынка.
Источниками информации об иностранных фирмах — потенциальных партнерах являются такие данные:
1. Сведения, которые может представить сама фирма:
§ удостоверенные копии учредительных документов;
§ публикуемые фирмой проспекты и каталоги, рекламные материалы;
§ балансы, финансовые отчеты.
2. Анализ опубликованных коммерческих справочников, информацию о которых можно получить в региональных отделениях ТПП России или в странах нахождения иностранного инвестора.
3. Конфиденциальная информация кредитных контор, полученная ими через свою агентуру.
4. Информация коммерческих банков. Это наиболее надежный, но и труднодоступный и дорогостоящий источник: наблюдая финансовое положение своих клиентов в течение длительного времени, банки могут прогнозировать тенденции развития фирмы, предвидя рост ее доходов или даже банкротство.
Отобрав возможные кандидатуры, можно приступать к рассылке стандартных писем с предложением сотрудничества, указав свои основные условия и запросы об условиях участия в проекте инофирмы (коммерческое предложение). Направляя коммерческие предложения, следует учитывать, что согласно ст.14 Закона «Об иностранных инвестициях» начало совместного предпринимательства в ряде случаев сопряжено с экспертизой проектов совместного предприятия. Так, в некоторых случаях при создании предприятий с иностранными инвестициями требуется получение заключения санитарно-эпидемиологических служб и проведение экологической экспертизы. На основе положительного заключения экспертной комиссии Госкомэкологии и природопользования России выдает разрешение о возможности создания совместного предприятия. Это разрешение целесообразно иметь до того, как будут разосланы предложения о сотрудничестве конкретным иностранным партнерам.
2) Составление протокола о намерениях.
Получив положительный ответ на коммерческое предложение, можно приступать к переговорам, итогом которых должна стать документальная (в протоколе о намерениях) фиксация обоюдного желания партнеров создать совместное предприятие в избранной ими сфере деятельности; основных положений содержания ТЭО СП, учредительного договора и устава совместного предприятия; согласования времени и места подписания учредительных документов, т.е. готовности совместного предприятия к государственной регистрации.
Протокол о намерениях составляется в произвольной форме, в него по усмотрению партнеров включаются главные финансово-экономические параметры совместного предприятия. В протоколе также надо четко закрепить предмет предполагаемой уставной деятельности совместного предприятия, чтобы на стадии обсуждения учредительных документов не возникло недоразумений по данному вопросу.
Нередко иностранный учредитель совместного предприятия настаивает на том, чтобы итоги переговоров были зафиксированы не в протоколе о намерениях, а в предварительном договоре об учреждении предприятия с долевым участием иностранных инвестиций.
Предварительный договор имеет иную юридическую природу, чем протокол о намерениях, поскольку с момента заключения он создает для сторон, его подписавших, юридические обязанности и предоставляет им права. Поэтому, если учредители совместного предприятия заключат предварительный договор, они уже не смогут в одностороннем порядке уклониться от заключения учредительного договора совместного предприятия, либо согласно ст. 60.2 «Основ» заинтересованная сторона в этом случае вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить учредительный договор на ранее оговоренных условиях и взыскать с уклоняющегося учредителя убытки, вызванные просрочкой заключения.
Обговорив основное содержание ТЭО СП и учредительных документов, условившись, кто будет составлять их в окончательной редакции, где и когда состоится следующая встреча партнеров, документально закрепив это в протоколе, можно переходить к следующей стадии.
продолжение
--PAGE_BREAK--3) Подготовка ТЭО СП.
Подготовка ТЭО наряду с разработкой учредительных документов совместного предприятия представляется необходимой, т.к. его целью является просчет экономической целесообразности будущего совместного предприятия. ТЭО даст ответ на вопросы, жизненно важные для партнеров: что каждый будет иметь в результате объединения своих капиталов и усилий и что нужно для этого сделать. ТЭО СП — примерный финансовый расчет рентабельности совместного предприятия, полномасштабное исследование трех важнейших вопросов:
§ каков внешний и внутренний рынок предполагаемой к выпуску продукции (услуг), какова его наполняемость;
§ каковы цены на планируемую продукцию и какова их тенденция;
§ каковы издержки производства этой продукции (услуг).
ТЭО СП составляется в произвольной форме. Всякий раз его необходимо разрабатывать индивидуально, но главный вопрос ТЭО СП — целесообразность совместного предпринимательства с участием данных партнеров в конкретном регионе.
Иностранные инвесторы обычно хотят получить обоснования по вопросам:
§ какова действующая на территории государства-реципиента система налогообложения и финансирования совместного предпринимательства;
§ каковы перспективы использования местной рабочей силы;
§ какова обеспеченность сырьевыми и энергоресурсами;
§ наличие у местных партнеров свободно конвертируемой валюты.
4)Подписание учредительных документов.
Обычно проекты ТЭО СП, договора о совместной хозяйственной деятельности и создании предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (учредительного договора) и устава совместного предприятия составляет заинтересованная сторона. Согласовав указанные документы, можно приступить к их подписанию. Если в договоре прямо не сказано, с какой даты он начинает свое действие, он вступает в силу с момента его подписания, либо с какой-то другой даты, о которой можно получить представление из содержания договора, то есть договор может вступить в действие до государственной регистрации совместного предприятия. И если при регистрации совместного предприятия выяснится необходимость включения поправок, изменений в текст договора, сторонам придется снова проводить переговоры, согласовывая эти поправки. Чтобы избежать подобного, до регистрации совместного предприятия следует произвести парафирование договора (проставление инициалов сторон на каждой странице текста договора, что свяжет их обязательствами), а устав и договор подписать непосредственно перед регистрацией совместного предприятия, когда устранены все замечания по их проектам.
5)Государственная регистрация совместного предприятия
Подписав или парафировав учредительные документы совместных предприятий, учредители могут приступать к его государственной регистрации.
В настоящее время порядок образования совместных предприятий в РФ стал регистрационным, т.е. вопрос о создании совместных предприятий решается только его учредителями, и никто не вправе запретить им организовать совместные предприятия. Государство же только регистрирует этот новый субъект.
Государственная регистрация предприятий всех отраслей промышленности, кроме нефтегазодобывающих, нефтегазоперерабатывающих и угледобывающих предприятий, объем иностранных инвестиций в которые не превышает 100 млн. рублей, осуществляется Советами Министров республик в составе РФ, администрациями краев, областей, автономий, городов Москвы и Санкт-Петербурга, причем регистрация предприятий с юридическим адресом в г. Москве осуществляется Московской регистрационной палатой, а с юридическим адресом в Московской области — администрацией Московской области по внешнеэкономической деятельности.
Государственная регистрационная палата (ГРП) при Министерстве экономики РФ осуществляет регистрацию предприятий нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угольной промышленности, а также предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 млн. рублей.
Для регистрации совместных предприятий учредители представляют:
· письменное заявление с просьбой произвести регистрацию предприятия, с указанием названия предприятия, включающее организационно-правовую форму. Наименование российских и иностранных соучредителей. Обычно такое заявление пишется на бланке одного из учредителей и подписывается всеми либо одним учредителем. На каждую подпись ставится соответствующая печать;
· нотариально заверенные копии учредительных документов участников совместных предприятий (юридических лиц) в двух экземплярах;
· положительные заключения соответствующих экспертиз. Чаще всего требуется экологическая экспертиза от Госкомприроды или его территориальных подразделений;
· для российских юридических лиц необходимы нотариально заверенные копии трех документов для каждого учредителя совместных предприятий: свидетельство, подтверждающее существование юридического лица, т.е. свидетельство о регистрации; учредительный документ, устав; решение уполномоченного органа о создании совместных предприятий и о передаче в его уставный фонд части собственности;
· для иностранных юридических лиц необходимо представить два документа: свидетельство о том, что юридическое лицо действительно существует, т.е. оно зарегистрировано за границей в соответствии с местными законами и в соответствующем местному законодательству органе, и документ о платежеспособности иностранного юридического лица, т.е. банковскую справку. Оба документа должны иметь заверенный перевод на русский язык и пройти процедуру консульской легализации документов в соответствии с положениями Венской конвенции о консульских сношениях 1963 г. и Консульского устава РФ. Процедура консульской легализации предусматривает обращение в консульства России для подтверждения страны происхождения представляемого документа, осуществления его перевода на русский язык и заверения подписью Генерального консула РФ или другого уполномоченного лица, а также гербовой печатью;
· для российских физических лиц необходимо указать их паспортные данные (приложить ксерокопию паспорта);
· для иностранных физических лиц необходимо представить их паспортные данные (приложить ксерокопию паспорта), разрешение на хозяйственную деятельность, если это требуется в соответствии с законодательством страны проживания, либо, если такое разрешение не требуется, — соответствующую справку из посольства в России (на русском языке).
Услуги по удостоверению или заверению документов оказываются региональными отделениями ТПП России, имеющимися во всех областных центрах РФ. Палата удостоверяет только перевод, выполненный ее переводчиками. Если же перевод выполнен другой организацией, его заверяет по правилам нотариального законодательства государственная нотариальная контора.
Регистрация предприятий с иностранными инвестициями производится в течение 21 дня с момента подачи заявления на регистрацию. За регистрацию предприятий взимается государственная пошлина в размере, установленном законодательством России. Следует учесть, что государственную пошлину можно оплатить безналичным путем, оформив платежное поручение, либо наличными через любое отделение Сбербанка, оформив стандартную квитанцию. Копию об оплате необходимо вложить в комплект документов, подготовленных для регистрации.
Зарегистрированному предприятию выдается свидетельство о регистрации установленного образца. Как участник гражданского оборота, как субъект права совместное предприятие возникает именно с момента, указанного в свидетельстве. О регистрации сообщается в печати, вносится запись в Государственный реестр предприятий, создаваемых в соответствии с Законом «Об иностранных инвестициях» и сообщается органам государственной власти и управления по месту нахождения совместного предприятия для постановки на учет и взимания налогов.
Отказ в регистрации совместного предприятия возможен только при нарушениях установленного порядка образования совместных предприятий на территории РФ и несоответствии законодательству необходимых для регистрации документов. В остальных случаях отказ незаконен. Отказ в регистрации может быть обжалован в суде по иску заинтересованного участника совместного предприятия. При этом согласно Закону «О собственности» возможно взыскание санкций с государственного органа, по вине которого предприятию причинены убытки.
продолжение
--PAGE_BREAK--