I. Введение
Вусловиях современных рыночных отношений актуальность уступки прав (требований) [1]по денежным обязательствам ни у кого не вызывает сомнений. Уступка правполучила чрезвычайно широкое распространение внутри холдинговых групп, в сферевзаимодействия между предприятиями авиапромышленного комплекса, энергетики, прииспользовании финансовых схем по проведению взаимозачетов среди большинствакрупных промышленных и финансовых предприятий.
Однакопредставляется, что значительная часть осуществляемых предприятиями уступокправ по денежным обязательствам не соответствует нормам Гражданского кодекса РФ(далее ГК РФ), что влечет их ничтожность. Ничтожность указанных сделок связанас субъектным составом участников сделок, и обусловлена смешением понятийуступки права (требования) и договора финансирования под уступку денежноготребования (факторинга).
Вподавляющем большинстве случаев предприятия осуществляют уступку прав поденежным обязательствам, руководствуясь нормами главы 24 ГК РФ, в то время какпо своему содержанию эти сделки относятся к договорам финансирования подуступку денежного требования, и регулируются нормами главы 43 ГК РФ.
Ничтожностьсделок обусловлена неправильным пониманием уступки, как одного из видадоговоров. Действительно, в период действия ГК 1964 г., правовая доктринапризнавала уступку прав особой сделкой, однако с принятием действующего Гражданскогокодекса отпали основания признавать уступку особой сделкой [2].Нормы, посвященные уступке прав, в настоящий момент определяют лишь формупередачи прав, в основе которой всегда лежит определенный договор, будь томена, дарение, факторинг, что предопределено, в частности, включением норм обуступке именно в часть I ГК РФ.
Правовымрезультатом такой «ошибки» является применение последствий недействительностиничтожной сделки.
Анализнорм Гражданского кодекса позволяет с полной определенностью утверждать, чтосамое распространенное основание передачи денежных прав (требований), –купля-продажа, получило свое специфическое выражение в части II ГК РФ вдоговоре финансирования под уступку денежного требования.
Внастоящее время отсутствует единообразная арбитражная практика по затронутойпроблеме. По нашему мнению уступка цедентом требований по денежнымобязательствам, в оплату которых цессионарий обязуется перечислить денежныесредства, является ничтожной во всех случаях кроме случая, когда в качествецессионария выступает банковская или кредитная организация.
II. Уступка или финансирование под уступкуденежного требования?
Дляпонимания изложенной позиции, считаем возможным провести сравнительный анализнорм, посвященных уступке (Глава 24 ГК), и норм, посвященных финансированию подуступку денежного требования (Глава 43 ГК).
1.По предмету регулирования
Уступка:Право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, можетбыть передано им другому лицу по сделке. По общему правилу уступлено может бытьлюбое право (требование) (в том числе требование поставить продукцию, оказатькакие — либо услуги и т.д.), за исключением случаев, когда уступка противоречитзакону, иным правовым актам или договору.
Финансированиепод уступку денежного требования: одна сторона (финансовый агент) передает илиобязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежноготребования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего изпредоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услугтретьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту этоденежное требование.
Изприведенных определений видно, что нормы о факторинге дублируют общие положенияоб уступке и отличаются от них лишь конкретизацией оснований передачи права –купля-продажа (обязанность передать денежные средства), и вида прав которыепередаются, а именно – денежных требований.
Такимобразом, в отличие от уступки, по договору факторинга:
можетбыть передано только денежное требование;
приусловии передачи цеденту денежных средств или закрепления обязанности передатьэти денежные средства в будущем (то есть обязательство передать цедентуденежные средства может быть выполнено уже после фактической передачи прав поуступаемому требованию).
Нормыоб уступке общей части ГК и нормы о факторинге особенной части ГК, соотносятсямежду собой как общие и специальные соответственно.
Следуетотметить, что, как правило, обязательство по передаче денежных средств отцессионария цеденту реализуется в форме перечисления денежных средств нарасчетный счет цедента, однако указанное обязательство по передаче денежныхсредств может быть прекращено и по другим основаниям, предусмотренным закономили договором, что не влечет изменения одного вида договора на другой.Например, в соответствии с нормами главы 26 ГК РФ, обязательство может бытьпрекращено путем зачета однородного встречного требования (причем для зачетадостаточно заявления одной стороны), отступным, новацией (заменяющейпервоначальное обязательство другим). Важно то, что уступаемое право(требование) по денежному обязательству оценивается сторонами в денежной форме,и дальнейшее исполнение обязанности не в форме перечисления денежных средств нарасчетный счет цедента, следует рассматривать лишь как новацию обязательства попередаче денежных средств, в другое обязательство.
Дляклассификации уступки в качестве договора финансирования под уступку денежноготребования, достаточно закрепления в тесте договора обязанности цессионария(финансового агента) уплатить цеденту (клиенту) денежные средства за уступаемыеденежные требования. Отсутствие факта передачи денежных средств в дальнейшем,не влечет изменения вида договора.
Частооппонентами изложенной позиции высказывается такой аргумент, как отсутствие«финансирования», в случае фактического неперечисления денежных средств нарасчетный счет цедента. В качестве аргументов, опровергающих указанную точкузрения, считаем возможным привести следующие:
вопервых, действующее гражданское не дает определение понятия «финансирование»;
вовторых, термин финансирование употребляется только в названии главы 43 ГК РФ иназваниях статей указанной главы, в нормах же статей понятие «финансирование»заменено формулировкой: «одна сторона (финансовый агент) передает или обязуетсяпередать другой стороне (клиенту) денежные средства». Что, на наш взгляд,равнозначно понятию «уплатить определенную денежную сумму (цену)»,используемому при конструировании договора купли-продажи в статье 454 ГК РФ;
втретьих, считаем возможным сослаться на нормы статьи 824 ГК РФ определяющей,что денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом (цедентом)финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательства клиента передфинансовым агентом (цессионарием). Пункт 2 Статьи 831 ГК РФ указывает, чтоуступка денежного требования финансовому агенту может быть осуществлена в целяхобеспечения исполнения ему обязательства клиента. Финансовый агент обязанпередать клиенту лишь сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкойтребования. В случае равенства уступаемых прав по денежному обязательству долгуклиента перед финансовым агентом, последний вообще не перечисляет клиентуникаких денежных средств.
Такимобразом, из приведенных норм с полной определенностью следует, что договорфакторинга не предусматривает обязательного перечисления «живых» денег нарасчетный счет клиента (цедента).
2.Субъектный состав участников цессии и факторинга
Изсодержания норм главы 24 ГК РФ, следует, что участниками уступки прав(требований) могут быть любые субъекты гражданских правоотношений, когда такаяуступка не противоречит закону.
Факторинги является, как раз тем случаем, когда уступка прав по денежному обязательствуненадлежащему субъекту будет противоречить закону.
Субъектныйсостав договора финансирования под уступку денежного требования ограничен. Так,в соответствии с требованиями статьи 825 ГК РФ, в качестве финансового агента(цессионария) договоры финансирования под уступку денежного требования могутзаключать банки и иные кредитные организации, а также другие коммерческиеорганизации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такоговида.
Такимобразом, ГК РФ позволяет осуществлять факторинговые сделки, в качествефинансового агента, лишь трем специальным субъектам:
банкам;
кредитныморганизациям;
организациям,имеющим лицензию.
ПомимоГражданского кодекса, право банков осуществлять деятельность по финансированиюпод уступку денежного требования, закреплено и в статье 5 ФЗ «О банках ибанковской деятельности».
Наорганизациях, имеющих специальное разрешение (лицензию), считаем целесообразнымостановиться более подробно.
Донедавнего времени действующее законодательство не давало ответа, какой органосуществляет лицензирование деятельности по финансированию под уступкуденежного требования. Статья 10 ФЗ «О введении в действие части второй ГК РФ»,определяет, что до установления условий лицензирования деятельности финансовыхагентов сохраняется существующий порядок осуществления факторинговойдеятельности. До принятия ГК РФ, действовавшее законодательство непредусматривало возможность осуществления факторинговой деятельности безлицензии. Нормы статьи 26 ГК РСФСР 1964 г., определяли, что юридическое лицообладает гражданской правоспособностью в соответствии с установленными целямиего деятельности. Право осуществлять деятельность по финансированию под уступкуденежного требования, в соответствии с Письмом Госбанка СССР от 12.12.1989 г. №252, предоставлялось исключительно банковским организациям.
Однаков прошлом году ситуация претерпела некоторые изменения — издано ПостановлениеПравительства РФ от 11 апреля 2000 г. № 326 «о лицензировании отдельных видовдеятельности», которым определен орган, осуществляющий лицензированиедеятельности коммерческих организаций по финансированию под уступку денежноготребования. Таким органом ныне является Федеральная Служба России пофинансовому оздоровлению и банкротству (далее ФСФО).
Нанастоящий момент ФСФО России не определены условия лицензирования факторинговойдеятельности. В связи с чем, право осуществления деятельности по финансированиюпод уступку денежного требования принадлежит исключительно банкам и кредитныморганизациям.
Наизложенной позиции стоит и судебная практика, в том числе Высший арбитражныйсуд РФ (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 30 июня 1998 г. No. 955/98).
III. Заключение
Всвязи с вышеизложенным с необходимостью следует вывод, что возмездная уступкаправ (требований) по денежным обязательствам между коммерческими организациями,в оплату которой цессионарий обязуется перечислить денежные средства, должнаосуществляться в соответствии с нормами главы 42 ГК РФ. Субъектами,выступающими в качестве цессионария (финансового агента) в настоящий моментмогут являться исключительно банки и кредитные организации. С моментаопределения ФСФО России условий лицензирования факторинговой деятельности,такое же право получат и организации, получившие соответствующую лицензию. Вовсех иных случаях указанные сделки будут являться ничтожными, как несоответствующие нормам статьи 825 ГК РФ. Правовым последствием заключенныхсделок будет применение последствий недействительности ничтожной сделки в видеобязанности каждой из сторон возвратить другой стороне все полученное посделке.
ЮрисконсультООО «РусПромАвто» Поправко Иван Владимирович
Список литературы
[1]Действующее законодательство четко не разделяет «права» от «требований».Разграничить указанные термины, считаем возможным, через определение моментавозникновения права кредитора потребовать от должника непосредственногоисполнения обязанности. При уступке «прав» речь, вероятно, идет об обязанностидолжника, исполнить обязательство в будущем, и которое, на момент совершенияуступки, еще не наступило. Говоря об уступке «требований», следует иметь ввиду, что обязанность произвести погашение долга уже существует и в моментсовершения уступки у Цессионария возникает право сразу потребовать от должниканепосредственного исполнения его обязанности по погашению долга.
[2] см.Брагинский М.И. Витрянский В.В., Договорное право, книга I, глава V (стр. 464 — 474), М., Статут, 1999 г.