--PAGE_BREAK--Еще один критерий в отношение, которого можно классифицировать юридические лица, это характер прав участников.
Характер прав может быть различным. В одних случаях учредители обладают правом собственности или иным вещным правом, в другом участники имеют обязательственные права, или же участники вообще не имеют имущественных прав. Рассмотрим известные нам юридические лица, в отношении этого критерия.
Итак, «К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а так же финансируемые собственником учреждения».[42]
«К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации союзы)».[43]
«К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы».[44]
Поскольку на используемое юридическими лицами имущество они имеют разные права, то следующим критерием в нашей классификации можно определить как объем вещных прав.
В зависимости от последнего, юридические лица делятся на обладающие правом оперативного управления имуществом, обладающие правом хозяйственного ведения имуществом, и правом собственности на имущество.
Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. «Государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом…».[45]
«В случаях, предусмотренных законом о государственных муниципальных унитарных предприятиях, по решению Правительства Российской Федерации на базе имущества находящегося в федеральной собственности, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие)».[46] ««Казенное предприятие, а также учреждение в отношении закрепленного за ним имущества осуществляют в пределах установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им».[47]
«Коммерческие и некоммерческие организации, кроме государственных и муниципальных предприятий, а также учреждений, финансируемых собственником, являются собственниками имущества, переданного им в качестве вкладов (взносов) их учредителями (участниками, членами), а также имущества приобретенного этими лицами по иным основаниям. Общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды являются собственниками приобретенного ими имущества и могут использовать его лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами».[48]
Как известно, определяют правовое положение юридических лиц и служат предпосылкой их создания – учредительные документы. А поскольку, у различных юридических лиц по своему составу учредительные документы различны, то это и будет следующим критерием в нашей классификации. Любое юридическое лицо действует на основании либо устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В некоторых предусмотренных законом случаях «юридическое лицо не являющееся коммерческой организацией может действовать на основании общего положения об организациях данного вида».[49] Юридическое лицо созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Учредительный договор подлежит, как известно, заключению, а устав – утверждению. Попробуем соотнести известные нам юридические лица, к какой либо из этих групп.
Итак, хозяйственные товарищества и общества: «Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора»[50],
«Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора».[51]
Общество с ограниченной ответственностью – «Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом то учредительным документом является устав».[52]
Акционерное общество – «Учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании… Договор о создании не является учредительным документом общества. Устав общества является учредительным документом общества».[53]
Производственный кооператив – «Учредительным документом кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива».[54]
Потребительский кооператив действует на основании устава, поскольку применительно к этому виду юридических лиц в законе сказано «Устав потребительского кооператива… и т.д.»[55], а об учредительном договоре в законе нет, не слова.
Государственные и муниципальные унитарные предприятия: На праве хозяйственного ведения – «Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом местного самоуправления».[56] На праве оперативного управления – «Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый
Правительством Российской Федерации».[57]
Некоммерческие организации (общественные и религиозные объединения, организации, некоммерческие партнерства, учреждения, автономные некоммерческие организации, социальные, благотворительные и иные фонды и союзы и др.) – «Учредительными документами некоммерческих организаций являются: устав, утвержденный учредителями (участниками), для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации; учредительный договор, заключенный их членами, и устав утвержденный ими, для ассоциации или союза; решение собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником, для учреждения.
Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключать учредительный договор. В случаях предусмотренных законом некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида».[58]
«Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом»[59]. Из самого определения видно, что первой общей чертой товариществ и обществ является то, что уставной капитал разделен на доли (вклады), и именно эта общая черта отличает их от других коммерческих организаций. Второй общей чертой можно назвать:
«Имущество созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности».[60]
Следовательно, участники утрачивают право собственности на свое имущество, переданное обществу либо товариществу в качестве вклада. Утрачивая право собственности на имущество, участники приобретают определенные права, такие как: участие в управлении делами товарищества или общества (за некоторыми исключениями (ограничениями), получать информацию о деятельности товарищества или общества, знакомиться с их бухгалтерскими книгами и иной документацией (в установленном порядке), принимать участие в распределении прибыли, получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчета с кредиторами либо, его стоимость, и др.) и обязанности (такие как – вносить вклады в порядке и размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами, не разглашать конфиденциальную информацию и др.). Третьей, общей чертой можно назвать то обстоятельство, что как хозяйственные товарищества, так и общества «могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ»,[61] за исключением случаев предусмотренных законодательством. Поскольку вкладом в имущество, как хозяйственного товарищества, так и общества «могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку»[62] то это обстоятельство является четвертой общей чертой между обществами и товариществами.
Теперь рассмотрим различные общества и товарищества в отношении их участия (личного или имущественного) в делах предприятия, т.е. определим первое и я думаю наиболее важное их различие. Итак, особенностью товарищества является необходимость личного участия его члена -
«товарища» в деятельности предприятия (организации) или иначе «объединение лиц». Определим более конкретно с этой точки зрения различные товарищества.
Так, «Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом».[63]
Что касается товарищества на вере (коммандитного товарищества), то таким
«признается товарищество, в котором на ряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности».[64]
Хозяйственные общества могут создаваться в различных формах
(акционерного общества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью). Их особенностью является отсутствие необходимости личного участия в делах предприятия, а на первое место выходит имущественное участие, или иначе «объединение капиталов». «Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов».[65] Участники общества с дополнительной ответственностью «солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов определяемом учредительными документами общества».[66] «Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций».[67] Поскольку мы ищем сходства и различия между разного рода товариществами и обществами то, на мой взгляд, нельзя обойти вниманием такое обстоятельство как возможность участника предприятия (организации) одновременно участвовать в деятельности других подобного рода предприятий (организаций). В отношении товариществ в Гражданском законодательстве волне ясно определено: «Лицо может быть участником только одного полного товарищества»,[68] и «Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере».[69] По этому участниками товариществ могут быть — «индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации»[70]. Что касается хозяйственных обществ, то поскольку здесь личное управление учредителей делами не требуется (но и не исключается), возникает возможность одновременного участия в нескольких обществах. Следовательно, здесь «участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, могут быть любые граждане и юридические лица»,[71] за некоторыми определенными законом исключениями (например–государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, из государственных органов могут быть участниками только фонды государственного и муниципального имущества; финансируемые собственником учреждения некоммерческого характера могут быть участниками, только с разрешения собственника, если иное не установлено законом, и т.п.). Участие некоторых категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (за исключением открытого акционерного общества) запрещается или ограничивается законом (напр. должностные лица государственных и муниципальных органов).
Еще на один момент хочется обратить внимание, дополнительный капитал привлекается обществами и товариществами в результате выпуска различных видов ценных бумаг: полные товарищества вправе выпускать векселя; товарищества на вере и общества – векселя и облигации; акционерные общества – акции.
Следующее различие явно просматривается в характере управления товариществами и обществами. Так, «управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников.
Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников…… его участникам для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества».[72] Аналогично осуществляется управление и ведение дел в товариществе на вере, за исключением того что «вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества». [73] «Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган
(коллегиальный и (или) единоличный) осуществляющий текущее руководство его деятельностью…».[74] Аналогично происходит управление и ведение дел в обществе с дополнительной ответственностью. «Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров…Исполнительный орган общества может быть коллегиальным
(правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Он осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров».[75]
Некоторые различия между обществами и товариществами усматриваются и в определении фирменного наименования. Об этом четко говорится в
Гражданском Кодексе РФ.
4. Возникновение юридических лиц
Итак, в зависимости от характера участия государственных органов в создании той или иной организации (предприятия) традиционно выделяются четыре основных способа возникновения юридических лиц.
Распорядительный способ (существовавший до недавнего времени в СССР, именно этим способом возникало большинство государственных предприятий и учреждений) заключается в том, что юридическое лицо возникает на основе распоряжения учредителя, без специальной государственной регистрации. В настоящее время такой способ организации юридических лиц невозможен, поскольку статья 51 Гражданского Кодекса РФ гласит: «Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления… Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации».[76]
Еще один способ – явочный. Его суть заключается в том, что специальной государственной регистрации, здесь не требуется, а юридическое лицо создается в следствие волеизъявления учредителей (в России такой способ не применяется поскольку статья 51 Гражданского Кодекса запрещает образование юридического лица без специальной регистрации)
Следующим можно назвать разрешительный способ образования юридического лица, при котором на создание юридического лица требуется разрешение компетентного органа (в СССР таким способом создавались кооперативные организации, и не редко соответствующего разрешения не давалось, по причине нецелесообразности). В действующем законодательстве, а именно в Гражданском кодексе этот момент специально оговаривается:
«Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается».[77] Но, тем не менее, такой способ в настоящее время действует. Например, «Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России…. В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право. Банк
России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции. Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность»,[78] или «Лицензии на осуществление страховой деятельности выдаются федеральным органом исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью…»[79] Юридические лица не получившие лицензию на осуществление страховой деятельности «…не вправе заниматься страховой деятельностью».[80] Или, в случаях предусмотренных законом, (а именно: п.1 ст.17 Ф.З. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»), «государственная регистрация коммерческих и некоммерческих организаций, а также внесение записи об исключении из государственного реестра юридических лиц коммерческих организаций осуществляется регулирующим органом только с предварительного согласия федерального антимонопольного органа.
Государственная регистрация коммерческих организаций и их объединений, созданных или реорганизованных без предварительного согласия федерального антимонопольного органа, может быть признана в судебном порядке недействительной по иску федерального антимонопольного органа
(территориального органа в пределах его компетенции). Должностные лица, зарегистрировавшие коммерческие организации или их объединения (союзы или ассоциации) без согласия федерального антимонопольного органа
(территориального органа) в случаях предусмотренных статьей 17 настоящего
Закона, несут административную ответственность…».[81]
И последний, нормативно-явочный способ, который не предполагает согласия третьих лиц, включая государственные органы. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации (предприятия) и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего юридическое лицо обязательно регистрируется.
5. Прекращение деятельности юридических лиц.
Прекращение деятельности юридического лица может произойти вследствие ликвидации, либо реорганизации.
Ликвидации юридического лица — «…влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам».[82]
Ликвидация может быть как добровольной, так и принудительной. Добровольно
«Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано».[83]
Принудительно юридическое лицо ликвидируется по решению суда, вследствие признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона и иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер а также в случаях:
«осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности противоречащей его уставным целями».[84] Для принудительной ликвидации юридического лица необходимы веские основания.
Для некоторых юридических лиц законом предусмотрены дополнительные основания ликвидации. Так, «юридическое лицо являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, по решению суда может быть признанным несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию».[85] Хозяйственные общества и унитарные предприятия могут быть ликвидированы так же в случае уменьшения стоимости чистых активов предприятия ниже уровня минимального размера уставного капитала.
Теперь рассмотрим порядок ликвидации юридического лица (он достаточно четко определен законом), который включает в себя несколько этапов. В первую очередь «учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, ликвидационною комиссию (ликвидатора)»[86] и определяют порядок и сроки ликвидации. На следующем этапе «ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица».[87] Третьим этапом можно назвать оценку состава кредиторской задолженности, составление комиссией промежуточного ликвидационного баланса «который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявляемых кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшем решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц».[88] На четвертом этапе ликвидационная комиссия производит выплаты по признанным требованиям на основании промежуточного баланса, с момента его утверждения. Очередность выплат закон предусматривает такую: «в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей; во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам; в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица; в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды; в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом. При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди».[89]В случае если имущества ликвидируемого юридического лица недостаточно то «оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению».[90] Выплаты кредиторам пятой очереди производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса. Следующим, пятым этапом можно назвать составление окончательного ликвидационного баланса который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом принявшим решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с органом осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. В случае если после удовлетворения требований кредиторов, осталось какое либо имущество, то оно передается учредителям (участникам) имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица (если иное нигде не предусмотрено). Итак, «ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим свое существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц».[91]
продолжение
--PAGE_BREAK--Теперь обратимся к прекращению деятельности юридического лица вследствие его реорганизации. При реорганизации все права и обязанности реорганизуемого юридического лица (или их часть) переходят к другим субъектам права, или иначе происходит правопреемство. Реорганизация может проходить в разных формах: путем слияния нескольких юридических лиц в одно новое (права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом); путем присоединения одного юридического лица к другому (к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом); путем разделения одного юридического лица на два или несколько новых (права и обязанности разделяемого юридического лица переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом); путем выделения из юридического лица новых юридических лиц (к каждому их них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом); путем преобразования юридического лица одной организационно- правовой формы в другую (к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом). В основном реорганизация юридического лица осуществляется добровольно, по решению учредителей, либо уполномоченного на то учредительными документами органа. Но, тем не менее, реорганизация возможна и в принудительном порядке, а именно по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Например: «В случаях, когда коммерческие организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, приобретают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение о их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции. Решение федерального антимонопольного органа о принудительном разделении (выделении) коммерческих организаций, или некоммерческих организаций занимающихся предпринимательской деятельностью, подлежит исполнению собственником или органом, уполномоченным им, с учетом требований, предусмотренных в указанном решении, и в определенный в нем срок, который не может быть менее шести месяцев».[92] В случае «если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществляет реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществлять реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц».[93] В определенных законом случаях реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных на то государственных органов. Так, в предусмотренных законом случаях (ст.17 п.1 цитируемого далее закона)
«лица или органы, принимающие решения о создании, реорганизации, ликвидации коммерческих и некоммерческих организаций, представляют в федеральный антимонопольный орган помимо документов, представляемых в регистрирующие органы в соответствии с законодательством Российской
Федерации, ходатайство о даче согласия на создание, реорганизацию, ликвидацию коммерческих и некоммерческих организаций…».[94]
При совершении реорганизации, учредители (участники) юридического лица, или орган принявший решение о реорганизации, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов подверженного реорганизации юридического лица. При этом кредитор вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемое юридическое лицо, и возмещения убытков причиненных досрочным прекращением обязательства. В случае «если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами».[95] Реорганизация юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица считается завершенной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Реорганизация юридического лица в формах слияния, разделения выделения и преобразования считается завешенной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Ну и последнее на что мне хотелось бы обратить внимание, это на несостоятельность (банкротство) юридического лица. Итак, «юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда, по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов».[96] «Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены ими в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения».[97]
Юридическое лицо может совместно с кредитором принять решение об объявлении, о своем банкротстве и о добровольной ликвидации. С заявлением в арбитражный суд о признании должника банкротом (в связи с неисполнением денежных обязательств) имеют право обратиться сам должник, кредитор и прокурор. А с заявлением о признании должника банкротом (в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей) могут обратиться сам должник, прокурор, налоговые и иные уполномоченные в соответствии с федеральным законом органы. Руководитель должника обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением должника в случаях: «когда удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами; когда органами должника уполномоченными в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; когда органом уполномоченным собственником имущества должника – унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника».[98] Если при проведении ликвидации юридического лица установлено, что удовлетворить все требования кредиторов в полном объеме не возможно, тогда руководитель должника, ликвидационная комиссия, обязаны обратиться в арбитражный суд с заявлением должника о признании его банкротом. Интересы всех кредиторов (при проведении процедур банкротства) представляют собрание кредиторов и комитет кредиторов, (они образуются в соответствии с законом), и далее ими же предпринимаются все действия в отношении должника от имени кредиторов. Все кредиторы могут объединить свои требования к должнику и обратиться в суд с одним заявлением кредитора, также как и каждый кредитор может обратиться с индивидуальным заявлением. Для проведения процедур банкротства и осуществления иных полномочий арбитражным судом назначается арбитражный управляющий. Он действует на основании лицензии арбитражного управляющего, выдаваемой государственным органом Российской Федерации, и обязан «принимать меры по защите имущества должника, анализировать финансовое состояние должника, анализировать финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность должника, его положение на товарных рынках, рассматривать заявленные требования кредиторов».[99] При рассмотрении дела о банкротстве юридического лица применяются такие процедуры банкротства как наблюдение
(применяется к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, в целях обеспечения сохранности имущества должника и проведения анализа финансового состояния должника), внешнее управление (применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему), конкурсное производство (применяется к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредитора), мировое соглашение (утверждение которого в ходе наблюдения или внешнего управления является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве) и т.п. Дело о банкротстве должно быть рассмотрено арбитражным судом в срок, не превышающий трех месяцев с момента поступления соответствующего заявления. По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из следующих актов: решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства (в случае установления признаков банкротства, и отсутствии оснований для введения внешнего управления); решение об отказе в признании должника банкротом (в случае отсутствия признаков банкротства, либо удовлетворения заявленных требований кредиторов, либо установления фиктивного банкротства, либо при обоснованной возможности полагать что у должника достаточно ликвидного имущества – откладывается рассмотрение дела о банкротстве); определение о введении внешнего управления; определение о прекращении производства по делу о банкротстве (в случае восстановления платежеспособности должника в ходе внешнего управления, а также в случае заключения мирового соглашения).
«Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию».[100]
В целях предупреждения банкротства, учредители юридического лица собственник имущества должника – унитарного предприятия, федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов
Российской Федерации, органы местного самоуправления обязаны предпринимать своевременные меры по предупреждению банкротства организаций (финансовая помощь).
Для определенных категорий юридических лиц, существуют специальные положения определяющие особенности их банкротства (например: банкротство градообразующих организаций, банкротство сельскохозяйственных организаций, банкротство профессиональных участников рынка ценных бумаг) а также специальные федеральные законы, например Федеральный Закон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.
Задания к курсовой работе:
1) Кто может быть учредителем юридических лиц?
Учредителем юридического лица могут быть как юридические лица, так и граждане (физические лица) – «Граждане могут иметь имущество на праве собственности, наследовать и завещать имущество, заниматься предпринимательской или любой иной, не запрещенной законом деятельностью, создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами…».[101] «Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности».[102] Так «участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица.
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если иное не установлено законом».[103]
2)Что такое дочернее и зависимое хозяйственное общество?
«Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законом о хозяйственных обществах».[104]
«Хозяйственное общество признается зависимым, если другое
(преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Хозяйственное общество, которое приобрело более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в порядке, предусмотренном законом о хозяйственных обществах. Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которым одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом».[105]
3) Каковы отличия филиала от представительства?
«Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне его места нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту».[106]
«Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции, или их часть, в том числе функции представительства».[107]
Различия между филиалами и представительствами можно увидеть, прочитав сами их определения. Если представительство реализует интересы юридического лица и обеспечивает их защиту, т. е. совершает определенные юридические действия, прежде всего по представительству и защите интересов юридического лица вне места его нахождения, а не хозяйственные его функции
(например: в административном центре той или иной территории), то филиал осуществляет все его (юридического лица) производственные и иные функции
(их часть), в том числе представительские (например: филиалом может быть отдельно расположенный цех или иное основное или вспомогательное производство завода, отдельно расположенный факультет вуза — филиал Санкт-
Петербургского Университета).
4) Какими видами деятельности может заниматься юридическое лицо?
Каждое юридическое лицо способно иметь «гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии)».[108]Виды деятельности подлежащие лицензированию определены соответствующим законом
(ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»).[109] «Некоммерческая организация может осуществлять один вид деятельности или несколько видов деятельности, не запрещенных законодательством Российской Федерации и соответствующих целям деятельности некоммерческой организации, которые предусмотрены ее учредительными документами. Законодательством Российской
Федерации могут устанавливаться ограничения на виды деятельности, которыми вправе заниматься некоммерческие организации отдельных видов. Отдельные виды деятельности могут осуществляться некоммерческими организациями только на основании специальных разрешений (лицензий) Некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана».[110]
5) Отвечают ли учредители по обязательствам юридического лица?
«Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами юридического лица. Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам». [111]
6) Какие сведения должен содержать устав предприятия?
Любое юридическое лицо действует либо на основании устава, либо на основании учредительного договора, либо на основании того и другого.
Учредительный договор заключается, а устав утверждается. Эти документы называются учредительными документами. Следовательно, я буду говорить о том, какие сведения должны содержать учредительные документы. «В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определение цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным».[112]
7) Какие сведения должен содержать учредительный договор?
Учредительный договор, как и устав, является учредительным документом.
Учредительный договор заключается его учредителями. Следовательно, все, что перечислено в предыдущем пункте относительно сведений, которые должны содержаться в учредительных документах имеет прямое отношение к учредительному договору. Кроме того «в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава».[113]
8) Что такое унитарное предприятие? Виды?
«Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Устав унитарного предприятия должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере уставного фонда предприятия, порядке и источниках его формирования. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления»[114] Следовательно, можно отметить два вида унитарных предприятий: Первый вид – «Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредительным документом предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления. Размер уставного фонда предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не может быть менее суммы, определенной законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях».[115] Второй вид – Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления. «В случаях, предусмотренных законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, по решению Правительства Российской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие). Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый Правительством Российской Федерации. Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным. Права казенного предприятия на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии со статьями 296 и 297 настоящего Кодекса. Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по решению Правительства Российской
Федерации».[116]
9) Где регистрируются предприятия с иностранными инвестициями?
«Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в органах юстиции в течение одного месяца со дня представления в соответствующий орган»[117] предусмотренных законом (Закон «Об иностранных инвестициях в
РФ») документов. «Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован иностранным инвестором в судебном порядке».[118] Кредитные организации подлежат государственной регистрации в Банке России, в том числе и кредитные организации с иностранными инвестициями. Банк России ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций. Порядок регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и лицензирования банковских операций предусмотрен соответствующим Федеральным законом (ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 08.07.99 № 136-ФЗ).
Специального закона о регистрации юридических лиц на данный момент нет. Что касается предприятий с иностранными инвестициями, то Постановление
Правительства «О регистрации предприятий с иностранными инвестициями» от 28 ноября 1991 г. № 26 утратило силу. В специальных нормативных актах об отдельных видах юридических лиц, в лучшем случае указывается, что юридическое лицо данного вида подлежит государственной регистрации в органах юстиции. Поскольку органы юстиции не обладают необходимыми для регистрации юридических лиц возможностями, на практике регистрация юридических лиц осуществляется различными органами, главную роль, среди которых играют регистрационные палаты субъектов Российской федерации. Так
Предприятия с иностранными инвестициями регистрируются Государственной регистрационной палатой и ее местными отделениями.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Полный сборник законов Российской Федерации в 2-х тт. Т.1.-М.: ООО
«Экзамен», 2001- 1032 с.
2. Полный сборник законов Российской Федерации в 2-х тт. Т.2.-М.: ООО
«Экзамен», 2001- 1032 с.
3. Сборник законов Российской Федерации. – М.: Издательство «ЭКСМО-Пресс»,
2001.- 600 с.
4. Полный сборник кодексов Российской Федерации. – М.: Издательство «ЭКСМО-
продолжение
--PAGE_BREAK--