--PAGE_BREAK--3 часть
Кожевина
1.НКО: гос.компании и кред.потреб.кооператив
В 2009году были внесены существенные изменения в ряд законов о юридических лицах. В частности в закон об ООО, об акционерных обществах, в Закон о некоммерческих организациях, а также принят закон о кредитной кооперации.
ФЗ О кредитной кооперации от 18 июля 2009г:
Это закон посвящено кредитным потребительским кооперативам. Потребительские кооперативы – некоммерческие. Это добровольное объединение физических и или юридических лиц на основе членства по территориальному, профессиональному и или иному принципу в целях удовлетворения финансовых потребностей его членов. Цель создания такового юридического лица состоит в организации финансовой взаимопомощи членов кооператива.
Для этих целей во первых объединяются паи накопления членов кооператива, с целью предоставления займов также членам кооператива.
Интересно отметить на каком основании привлекаются денежные средства – привлечение денежных средств производится на основании либо договоров займа заключаемых с юридическими лицами, либо на основании договора передачи личных сбережений заключаемых с физическими лицами.
То есть специфика – обычно когда берутся деньги в долг – занимается договор займа – его разновидность – кредитный. А здесь вводится разновидность – договор передачи личных сбережений.
Еще одна новая организационно-правовая форма – госкорпорации – в прошлом году Президент сказал что они должны уйти – с момента появления формы госкорпораций прошло ококло 10 лет – их появилось более 20, к примеру, Агентство страхования вклада. В данном случае страховым случаем является отзыв лицензии.
В законе о некоммерческих организациях была добавлена еще одна организационно-правовая форма – госкомпания – сейчас только одна – РОСАВТОДОР. В принципе много схоже с госкорпорацией – также имущество образуется за счет вкладаРФ, органы управления назначаются Правительством РФ. Отличия от госкорпорации заключается в том что часть имущество принадлежит на праве собственности а часть передается в управление. Видимо это форма была придумана именно только для РОСАВТОДОРА.
2.ООО: определение, учред доки, их содержание. Учред договор.Сведения об обществе, содеджащиеся в ЕГРЮЛ
Изменения в закон об обществах с ограниченной ответственностью. Таких изменений было несколько – 30 декабря 2008года, затем 19 июля 2009года, потом были в августе 2009года.
Прежде всего договор учредительный исключен из учредительных документов общества – то есть он не является учредительным документом, то есть учредительным документом Общества остается только УСТАВ. Сам договор регулирует отношения только на стадии создания общества. Новеллой является то что учредительный договор может предусматривать условие о неустойке за задержку оплаты доли в уставном капитале.
Как формируется уставный капитал – 50% оплачивается на момент регистрации и 50% в течении года – а что делать если учредитель не заплатил – два варианта – по согласию других учредителей этот вклад может быть оплачен в любой момент – но опасность в том что если уставный капитал не полностью сформирован то кредиторы могут предъявить требование о ликвидации такового юридического лица. Но если до моменты оплаты доли принадлежали обществу.
Изменения связанные с уставом – ранее в уставе обязательно было указывать личные сведения о физических лицах и о размере их долей – и это вызывало нарекания. Сейчас в уставе не требуется указания личных данных физических лиц учредителей и о размере их долей. Но все эти сведения содержаться все равно вносятся в ЕГРЮЛ – об учредителях, об органах управления, о видах деятельности, о месте нахождения общества.
И лицам установленным в законе выдается выписка из этого ЕГРЮЛА – она может 10 страниц – поскольку в ней содержаться ВСЕ ИЗМЕНЕНИЯ В УЧРЕДИТЕЛЬНЫХ ДОКУМЕНТАХ.
На Общество возложен ряд новых обязанностей:
Во первых это ведение списка участников общества – ст.31 прим1. – Ответственность за его соответствие несет орган юридического лица.
Во вторых – обязанность по хранению документов связанных с судебными разбирательствами и иных документов (ст. 50).
3. Новый порядок выхода из состава участников.
Ранее закон предусматривал два порядка выхода из состава участников общества. Во первых путем продажи доли и второе – путем подачи заявления о выходе из состава участников (ст. 26). При втором случае участнику должна выделяться действительная стоимость его доли соответствующая части стоимости чистых активов общества. На практике это выглядело так – допустим доля участнику 35% — на момент создания юридического лица его вклад был 7 рублей в 83году. Сейчас когда выходит он получает действительную стоимость доли – равна стоимости чистых активов – она считается по разному – 1. рыночная цена. 2. балансовая стоимость имущества – и вот закон ответа на этот вопрос не дает – то есть на практике возникали сложности – в частности по какой стоимости определять величину чистых активов общества – по рыночной или по балансовой. В арбитражной практике сформировалась позиция согласно которой принимается при расчетах рыночная стоимость чистых активов. В результате рассмотрения дела по данному делу – его доля оказалась больше 8 миллионов рублей. Потому что эксперты пришли к выводу. То теперь право на выход существует лишь тогда когда это предусмотрено уставом – а раньше это было предусмотрено уставом.
4.нов.порядок совершении сделок с долями в устав.капитале ооо
Новый порядок отчуждения доли другим участникам или третьим лицам:
По общем правилу участник вправе отчуждать долю третьим лицам. Хотя иное может быть предусмотрено уставом. Отчуждение доли участнику не требует согласия других участников. При отчуждении третьим лицам действует преимущественное право. Оно принадлежит во первых другим участникам, а во вторых если предусмотрено уставом такое право может принадлежать и самому обществу. Правда здесь надо иметь вот что – а при дарении доли сохраняется ли преимущественное право – но что такое преимущественное право покупки – возмездное отчуждение – а дарение это безвозмездная сделка – дак вот согласно сложившейся практике при дарении доли преимущественное право не действует. Единственная возможность это запретить отчуждать третьим лицам вообще – в том числе и для самого себя – тогда надо в уставе предусматривать порядок и сроки покупки самим обществом так как весь этот порядок в законе прописан – а при выходе необходимо будет делать.
Изменена форма сделок по отчуждению долей– такие сделки требуют нотариального удостоверения. Считаются заключенными и переход права на доля происходит именно в момент нотариального удостоверения – п.11 ст. 21. После того как нотариус удостоверил такую сделку, он обязан направить сведения в регистрирующий орган – п.14 ст. 21. А раньше была простая письменная форма и потом сразу шли в регистрирующий орган – то есть данное нововведение направлено именно на усложнение возможности рейдерского захвата.
5.прав.природа решений ОУХО
изменение в порядке управления обществом.
Органы управления в обществе бывают – высший орган – собрание и единоличный или коллегиальный орган.
Во первых расширена компетенция общего собрания участников. К ней отнесены в частности принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним. В уставе решение таких вопросов может быть отнесено к компетенции совета директоров.
Во вторых — Установленная новая обязанность исполнительного органа в течении 10 жней после составления протокола общего собрания направлять его копию всем участникам.
В третьих — Кроме того устранены противоречия между нормами ГК и законом об ООО в части определения компетенции общего собрания.
В четвертых Новый порядок обжалования решений органов управления обществом – в настоящее время установлен единый срок для оспаривания решений всех органов управления – он равен 2 месяцам со дня когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении.
В пятых – признание решения совета директоров о созыве общего собрания недействительным не влечет за собой недействительности решений такого собрания. Зачастую достаточно сложно формулировать исковые требования - то есть теперь надо оспаривать конкретно решение или конкретно.
Признание решения общего собрания об одобрении крупной сделки или сделки с заинтересованностью недействительной автоматически не влечет за собой признание соответствующих сделок недействительными (крупная – 25% или более уставного капитала – хотя к ним не относятся сделки осуществляемые юридическим лицом в процессе своей обычной деятельности). Без такого одобрения сделки становится оспоримой.
В шестых – решение общего собрания принятые по вопросам не включенным в повестку дня (за исключением случая когда на общем собрании присутствовали все участники), или без необходимого для принятия решения большинства голосов не имеют силы независимо от обжалования в судебном порядке (п.6 ст.43). Это положение позволяет говорить о том что решение органов управления общества можно подразделить на оспоримые и ничтожные. Возможно будет введено обязательное нотариальное удостоверение протокола общего собрания.
Решение – юридический факт, поскольку закон связывает с его вынесением возникновение, изменение, прекращение прав и обязанностей.
Решение нельзя однозначно отнести к одной из разновидностей юридических фактов. В отличие от сделки оно вступает в силу даже тогда, когда часть участников голосовало против.
Нет единства в понимании правовой природы решений и в судебной практике.
6.соглашения об осуществлении прав участников хозяйственного общества
:
Концепция совершенствования гражданского законодательства – было предложено дополнить данными договорами законы об АО и ООО нормами о договорах об осуществлении прав участников. Аналогичные положения существуют в других государствах и поэтому предложили и у нас.
Закон об ООО такое изменение было внесено – п.3 ст. 8. Данные соглашения не могут порождать новые права либо обязанности не предусмотренные уставом либо законом. Дополнительные права или обязанности могут возникать лишь при условии внесения соответствующих изменений в устав.
Рассматриваемые соглашения регламентируют лишь порядок осуществления корпоративных прав. Например, голосовать определенным образом, согласовывать вариант голосования с другими участниками, приобретать или отчуждать акции или доли по заранее определенной цене и так далее.
С точки зрения своей природы такие соглашения являются гражданско-правовым договором. Такие соглашения могут регламентировать порядок осуществления как имущественных так и неимущественных прав. Они обязательны только для лиц их заключивших. На новых приобретателей акций или долей они не распространяются.
Закон не предусматривает никакой ответственности за нарушение таких соглашений. Лучше определять меры ответственности в договоре. Для этих соглашений нужно в самом договоре предусматривать меры ответственности но закон сам их не устанавливает и в качестве меры ответственности за нарушение подобных соглашений может выступать выплата компенсации.
Обязательна письменная форма.
Нарушение соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества.
Акты:
1. административные
2. сделки.
Правовая природа решений органов управления хозяйственного общества:
Решение это юридический факт поскольку закон связывает с его вынесением возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей.
Решение нельзя однозначно отнести к одной из разновидностей юридических фактов. Например в отличии от сделки оно вступает в силу даже тогда когда часть участников голосовала против. Нет единства в понимании правовой природы решений и в судебной практике.
Существуют три основных точки зрения:
1. решение это ненормативный акт.
2. нормативный акт локального характера.
3. сделка.
В судебной практике сформировались следующие подходы:
1. нелегитимность решения об избрании исполнительного органа не влечет недействительности сделок заключенных этим органом. Спорным является вопрос – с какого момента решение органа управления утрачивает силу? С момента вынесения судебного решения или с момента издания самого решения. В судебной практике сложилась следующая позиция – выражение воли юридического лица, совершенное его исполнительным органом до момента признания в судебном порядке порока в его образовании, признается имеющим юридическую силу.
Участнику общества принадлежат не только имущественные (участвовать в управлении, получение прибыли) но и некоторые неимущественные личные права – получать информацию.
2.спорным является вопрос с какого момента решение органа управления утрачивает силу: с момента вынесения судебного решения или с момента издания самого решения. Выражение воли юридического лица, совершенное его исполнительным органом, до момента признания в судебном порядке порока в его образовании признается имеющим юридическую силу
7.права и обязанности участн.ООО.Реализация прав участников на ознакомлен.с доками на хоз.деятельн.общества.
Реализация участником права на получение информации о деятельности общества:
Это право предусмотрено в частности ст.8 Закона об ООО и статья ГК.
Порядок получения информации и ознакомления с документами может определяться с уставом. Участник вправе знакомится с любым документами касающимися деятельности общества. Такая возможность должны ему предоставляться ему в течении 3 дней с момента обращения.
Ст. 50 Закона содержит перечень документов которые общество обязано хранить.
Согласно арбитражной практике участник может знакомится со всеми документами а не только с перечисленными в ст. 50. Например – документ по проведенным налоговым проверкам, все договоры, сведения о предоставленных кредитах и займах, годовые отчеты и так далее.
Общество обязано предоставить копии всех документов по требованию при этом плата не может превышать затрат на их изготовление.
Различается позиция судов относительно права на ознакомление с трудовыми договорами. По вопросу о том обязано ли общество предоставить копии документов регулирующих трудовые отношения между обществом и его работниками существует две позиции:
1. общество не обязано предоставлять по требованию участника данные документы. Так как существуют ограничения на передачу персональных данных.
2. общество обязано предоставить копии таких документов.
Общество не обязана предоставлять по требованию его участника копии документов которые не составлялись или которых нет в наличии.
Общество не обязано предоставлять участнику документы содержащие информацию об изменениях внесенных в учредительные документы.
Ранее общество обязано было предоставлять только копии учредительных документов до середины 2009 а копии иных документов могло не представлять.
Классификация юридических лиц:
1. объединения лиц – товарищества, производственный кооператив.
2. объединения капиталов – ОАО и другие.
3. ООО – занимает промежуточное положение.
4. Изменения внесенные в закон о государственной регистрации юридических лиц и ИП:
В ЕГРЮЛ содержаться следующие сведения:
1. о размерах и номинальной стоимости долей участников. На обществах лежит теперь новая обязанность – ведение списка участников. Обязанность по ведению этого списка возлагается на исполнительный орган. При расхождениях сведений в ЕГРЮЛ и сведений в списке участников право на долю устанавливается на основании сведений содержащихся в ЕГРЮЛ.
2. наименование либо личные данные исполнительного органа. Если управление передано управляющему или управляющей организации то указываются сведения об этих субъектах.
3. сведения о передаче долей в залог или об ином их обременении.
4. Также указываются сведения о лице осуществляющим управление долей переходящей в порядке наследования.
5. регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствии ФЗ или иным нормативным актам форму представленных документов (за исключением заявления о гос. регистрации) и не проверяет содержащиеся в представленных документах сведения.
6. сведения о всех изменениях внесенных в учредительные документы.
8.Наследование доли в уставном капитале ООО:
По общему правилу доля умершего участника переходит по наследству.
Уставом может быть предусмотрена необходимость получения согласия других участников на переход доли к наследникам.
Переход доли по наследству может быть уставом запрещен.
Если переход доли запрещен либо требуется согласие и оно не было получено то доля переходит к обществу а наследника выплачивается действительная стоимость доли. Действительная стоимость доли пропорционально стоимости чистых активов – определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период предшествующий дня смерти участника. Стоимость чистых активов определяется исходя из рыночной стоимости имущества.
9. Защита прав кредиторов наследодателя и иных заинтересованных лиц
Взыскание задолженности умершего заемщика с поручителя:
При заключении кредитных договоров широко применяется такой способ обеспечения как поручительство. Если в договоре поручитель согласился отвечать за нового должника, тем самым он принял обязанность отвечать и за наследника. Если такого условия в договоре нет, то поручительство со смертью заемщика прекращается. Поручительство является акцессорным обязательством. Оно зависит от основного обязательства, в частности с прекращением основного обязательство прекращается и поручительство (залог, задаток, неустойка, кроме банковской гарантии).
Ответственность наследников по долгам умершего ограничена стоимостью наследственного имущества. Поэтому если наследство отсутствует, либо имущества недостаточно, то на наследников, ответственность по долгам умершего не переходит. Возникает вопрос будет ли в этом случае отвечать поручитель? Нет, так как поручительство прекращается с прекращением основного обязательства. Указание Верховного суда РФ (основание пункт 1 статьи 416 — прекращение обязательства невозможностью исполнения — но эта статья неприменима к родовым обязательствам, в гражданском кодексе не указывается такой способ прекращения обязательств как прекращение ввиду отсутствия у умершего лица имущества, хотя данный способ существует). Использование поручительства для обеспечения кредитных договоров эффективно лишь при условии, что у наследодателя есть имущество.
10…………….
В четвертых Новый порядок обжалования решений органов управления обществом – в настоящее время установлен единый срок для оспаривания решений всех органов управления – он равен 2 месяцам со дня когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении.
11…………………
Наследство – совокупность имущественных прав и обязанностей умершего. Согласно ч. 2 ст. 1112 неимущественные права по наследству не переходят. Данное положение подвергается критике и в современных комментариях к ГК и в другой литературе, т.к. отдельные неимущественные права все же переходят по закону. Вместе с тем в ряде законов законодатель специально указывает на переход имущественных прав по наследству – специальные нормы (Постановления Правительства от 25.12.2009 п. 7: право на компенсацию остатков вкладов принадлежит наследникам на основании документов, подтверждающих их право на наследство; такие постановления издаются ежегодно во исполнение закона 1995года; ФЗ об участии в долевом строительстве, ст. 4: в случае смерти гражданина участника долевого строительства его права и обязанности по договору переходят к наследникам, застройщик не в праве отказать таким наследникам во вступлении в договор, существующие на день открытия наследства участника долевого строительства имущественные права и обязанности, основанные на договоре входят в состав наследства).
Размер наследственной массы с момента открытия наследства до момента принятия может изменяться, например, за счет начисления дивидендов на акции, изменения курса ценных бумаг и т.д., но согласно закону состав и стоимость наследственной массы определяется на день открытия.
Принятие наследства
1. путем подачи заявления нотариусу
2. путем совершения фактических действий
Существует одна статья в ГК а подробные правила содержатся в методических рекомендациях по оформлению наследственных прав. Они изданы Правлением Федеральной нотариальной палаты. В них даются важные пояснения и уточнения: объем документов необходимых для удостоверения наследственных прав зависит от времени обращения к нотариусу и от личности обратившегося. В полном объеме документы, удостоверяющие наследственные права истребуются нотариусом при выдаче свидетельства о праве на наследство. Для принятия наследства достаточно подачи заявления о принятии наследства. Такое заявление принимается без каких-либо иных документов. Нотариус разъясняет какие документы нужно представить в дальнейшем. Изначально необходима справка с последнего места жительства умершего и свидетельство о смерти. Получение свидетельства это не обязанность а право наследника. Никаким сроком реализация этого права не ограничивается, если наследник подал заявление или фактическими действиями примет.
Наследование квартиры:
1. кадастровый паспорт
2. договор о приватизации либо свидетельство о праве собственности
3. если ранее перешло по наследству — свидетельство о праве на наследство.
Если наследодатель успел подать документы на приватизацию, то наследники могут завершить этот процесс.
Фактическое принятие наследства.
В ГК указан небольшой перечень действий, которые могут свидетельствовать о фактическом принятии наследства. В методических рекомендациях этот перечень максимально расширен. Следующие действия свидетельствуют о фактическом принятии наследства:
Направленные на сохранение имущества и обеспечивающие его нормальное использование
Направленные на защиту от посягательств и притязаний третьих лиц (например, перенесение каких-либо вещей из квартиры умершего в квартиру наследника)
Передача или принятие имущества умершего на хранение
Установление дополнительных запоров в помещении в котором находится имущество наследодателя
Принятие наследства может производиться как при владении так и без владения наследственным имущество (например, осуществление ремонта, сдача в в аренду), уплата его долгов.
Оплата наследником из своих средств расходов на содержание наследственного имущества (оплата налогов, коммунальных платежей, оплата ремонта автомобиля, квартиры, дачи, покупка корма для домашних животных).
Документы, свидетельствующие о фактическом принятии наследства:
1. справки управляющих компаний и ОМСУ, ОВД о совместном проживании наследника с наследодателем на день смерти последнего или о проживании наследника в наследуемом жилом помещение.
2. справки ОМСУ, органов управления жилищных, дачных, гаражных кооперативов об использовании наследником имущества, входящего в состав наследства.
3. квитанции об уплате налоговых, страховых, коммунальных платежей.
4. договоры с ЮЛ о проведении капитального ремонта
5. квитанции о возврате кредита полученного наследодателем.
продолжение
--PAGE_BREAK--
12. Наследование выморочного имущества.субьекты, органы, осущ функ.по принятию наследства
До 2007 года наследовать выморочное имущество могла только РФ, затем в ст. 1151 ГК были внесены изменения — согласно которым выморочное имущество в виде жилых помещений переходит в собственность муниципальных образований, а также городов Москва и Санкт-Петербург. Данная статья предусматривает принятие специального закона о наследовании выморочного имущества. Пока такого закона нет. Методические рекомендации подчеркивают: свидетельство выдается только представителю органа власти, уполномоченному принимать такое имущество в порядке наследования. В настоящее время функции по принятию выморочного имущества постановлением правительства от 5 июня 2008 года № 432 возложены на Росимущество. В то же время функции связанные с учетом, оценкой и реализацией такого имущества закреплены за налоговыми органами. В то же время с 2007 года эти органы не осуществляют работ с жилыми помещениями, входящими в выморочное имущество. При осуществлении работы с выморочным имуществом налоговые органы руководствуются положением о порядке учета, оценки и реализации конфискованного, бесхозяйного имущества, имущества, переходящего в порядке наследования к государству и кладов, Утверждено постановлением Минфина СССР от 19 декабря 1984 года.
13.Принятие наследства:
Существуют два способа:
1. путем подачи заявления нотариусу
2. путем совершения фактических действий.
Подробные правила о принятии наследства содержатся в Методических рекомендациях по оформлению наследственных прав.
Такие методические правила были изданы правлением федеральной территориальной палаты.
В них даны очень важные пояснения:
– объем документов необходимых для удостоверения наследственных прав зависит от времени обращения к нотариусу и от личности обратившегося. В полном объеме документы удостоверяющие наследственные права истребуются нотариусом при выдаче свидетельства оправе на наследство.
Для принятия наследства достаточно подачи заявления о принятия наследства. Такое заявление принимается без каких либо иных документов.
При этом разумеется нотариус разъясняется обратившемуся какие документы необходимо будет представить в дальнейшем.
Изначально необходимы: 1. справка с последнего места жительства умершего и 2. свидетельство о смерти.
Получение свидетельства это не обязанность а право наследника. Никаким сроком реализация этого права не ограничивается. Значит если наследник подал заявление либо фактически принял наследство о это его дело когда он получит свидетельство в дальнейшем.
При наследовании квартиры:
1. кадастровый паспорт.
2. договор о приватизации либо свидетельство о праве собственности
3. если умершему данное имущество переело по наследству то может понадобится свидетельство о праве на наследство.
4. не приватизированная квартира не входит в состав наследства. Единственное что можно – практика говорит что если умерший подал до смерти документы на приватизацию то наследники могут закончить данную процедуру.
Фактическое принятие наследства:
Если смотреть ГК:
Там совсем короткий перечень действий которые могут свидетельствовать о фактическом принятии наследства. В методических рекомендациях этот перечень максимально расширен. Следующие действия свидетельствуют о фактическом принятии наследства:
1. действия направленные на сохранение имущества и обеспечивающие его нормальное использование.
2. направленные от защиту от посягательств и притязаний третьих лиц. Например перенесение каких либо вещей из квартиры умершего в квартиру наследника. Передача или принятие имущества на хранение. Установление дополнительных запоров в помещении в котором находится имущество наследодателя.
3. принятие наследства может производится как при владении так и без владения наследственным имуществом. Например: осуществление ремонта. Сдача в аренду имущества наследодателя. Уплата его долгов и так далее.
4. также к действиям свидетельствующим о принятии наследства можно отнести оплата наследником своих средств расходов на содержание имущества (оплата, налогов, закупка корма для домашних животных и так далее).
5. иные
Документы свидетельствующие о фактическом принятии наследства:
1. Справки управляющих компания и органов местного самоуправления, ОВД, о совместном проживании наследника с наследодателем на день смерти последнего или Ио проживании наследника в наследуемом жилом помещении.
2. справки ОМС, органов управления жилищных, дачных, гаражных кооперативов об использовании наследником имущества входящего в состав наследства.
3. квитанции об уплате налоговых, страховых, коммунальных платежей.
4. договоры с юридическими лицами о проведении капитального ремонта.
5. квитанция о возврате кредита полученного наследодателем.
6. иные
.
14.Завещание как основание наследования
Документ, который содержит распоряжение лица своим имуществом на случай смерти. ГК допускает существование отрицательных завещаний, то есть таких в которых наследства лишаются все наследники. Завещание это односторонняя сделка. Теоретически для его оспаривания могут применятся большинство оснований для недействительности сделок предусмотренных ГК. На практике исключительно по статье 177 — недействительность сделок, совершенных гражданином не способным понимать значение своих действий или руководить ими. В бюллтенене сдебной практики по гражданским делам Свердловского облсуда за второй квартал 2008 года сказано, во всех случаях когда по обстоятельствам дела необходимо выяснить психическое состояние лица в момент совершения им определенных действий, должна быть назначена судебно-психиатрическая экспертиза. Помимо заключения эксперта во внимание принимаются показания свидетелей. Но если мнение этих лиц расходятся то суд отказывает в иске. Нотариусов также привлекают к участию в таком процессе.
Форма завещания:
В законе зареплен приоритет нотариальной формы удостоверения завещаний. Новеллой является возможность а в некоторых случаях необходимость привлечения свидетелей для удостоверения завещаний. Если закрытое — обязательно. Ранее существовали специальные инструкции о порядке удостоверения завещаний некоторыми должностными лицами — журнал о регистрации завещаний. В настоящее время они не действуют и вероятность возникновения споров, если завещание удостоверено не нотариусом, а ДЛ, возрастает. Проблема: завещание может быть составлено в любом месте, и если наследникам ничего об этом неизвестно, то его сложно обнаружить. Если не по месту открытия — необходимо обратиться к нотарису где оно хранится нужно сделать отметку о том что оно не отменено и не изменено.
15…….
4 часть
Дмитриев
1. Владение как ГП категория. Проблема совершенствования зак-ва о владельческой защите.
Владение — право (правомочие) или факт. Зак-во — право, а в концепции — факт, позиция ученого и Димитриева.
Категория владения получила всестороннее освещение в отечественной цивилистической науке. Существует несколько подходов:
1. Бевзенко Р.С. — как правомочие, как обладание -то есть фактическое господство над вещью, как основа ограниченных вещных прав
2. Покровский И.А. — акцентировал внимание на том, что защита владения предопределяется защитой самой человеческой личности от посягательств из вне.
3. Мейер Д.И. — владение как фактическое состояние и владение как составную часть ПС, то есть правомочие.
4. К.И. Скловский — факт и только факт.
С практической т.зр. Важными являются те правовые последствия, которые наступают в зависимости от того, что мы понимаем под владением. В рамках концепции развития гражданского законодательства предлагается уницифицировать понятие владения — рассматривать его как фактическое господство над вещью. Основные положения концепции сводятся к:
1. владение есть фактическое основание а не право
2. так как владение не является правом, возможно владение вещью, не отвечающей всем тем условиям, которые предъявляются к объекту права. — например, строящиеся объекты, до возникновения на них ПС или объекты, изъятые из гражданского оборота.
3. так как владение не является правом, оно не подлежит государственной регистрации
4. владение в том числе получение владения должно быть доступно недееспособным
5. для получения владения необходимы фактические, а не юридические действия.
6. владельческая защита должна быть как можно более оперативной, ее эффективность должна заключаться прежде всего в том, что истец освобождается от обязанности доказать свое право на вещь, учитывая оперативность владельческой защиты, ее срок, может быть установлен меньшим, чем обычный (1 год с момента утраты владения)
7. в связи с введением владельческой защиты должна отпасть необходимость предоставления возможности в предъявлении виндикационного и негаторного иска законным владельцем.
8. в отношении использования средств владельческой защиты против административных органов предоставление такой возможности должно быть закреплено только в том случае, если административные органы действуют вне рамок своей компетенции.
2. Проблемы «соседского права».
Понятие СП носит в определенной степени условный характер — нормы СП относятся к категории законных ограничений ПС в пользу определенных лиц — соседей. Они ограничивают право собственности, потому что стесняют собственника в осуществлении определенных правомочий, которые могли бы осуществляться в полной мере, если бы не соответствующие постановления закона. Нормы СП содержатся на сегодня в зак-ве ряда государств, в частности германии, канады (Квебек), содержались в проекте гражданского уложения Российской империи. В действующем российском зак-ве как таковых, этих норм нет.
В концепции гражданского законодательства предлагается предусмотреть правила, устанавливающие ограничения ПС, направленные на защиту интересов собственника соседних земельных участков, и регулирующие возникающие между ними в связи с этим отношения. Собственник земельного участка не вправе запретить воздействие исходящих с другого земельного участка запахов, дыма, копоти, шумов, вибрации, иных подобных воздействий, если они не влияют или влияют не существенно на использование его участка. Если владелец соседнего земельного участка выходит за указанные пределы, собственник вправе предъявить к нему негаторный иск об устранении нарушений. Кроме того, предлагается предусмотреть:
1. установить обязанность собственника соседнего участка не возводить строения существование которых будет иметь своим следствием недопустимого воздействия на другой земельный участок.
2. установить обязанность собственника соседнего участка, не углублять свой земельный участок, таким способом, что грунт соседнего участка лишится опоры,
3. установить право собственника соседнего участка срезать и оставлять себе корни дерева или куста, проникшие с соседнего участка,
4. предусмотреть право собственника соседнего участка оставлять себе плоды, упавшие с дерева или куста, расположенных на соседнем участке.
5 предусмотреть право требовать от собственника соседнего участка, чтобы он своими действиями не изменял притока света на земельный участок и не сужал открывающегося с него вида если это выходит за разумные пределы.
6. предоставить собственнику земельного участка право требовать от собственника соседнего участка его участие в строительстве либо расходах на строительство общей стены, изгороди между земельными участками.
3. Приобретение права собственности на самовольную постройку. Проблемы законодательного регулирования и правоприменительной практики.
Самовольная постройка — это недвижимое имущество, обладающее определенными признаками:
1. недвижимое имущество, возведенное на земельном участке, не отведенном для строительства, а например из земель иной категории,
2. недвижимое имущество, возведенное без получения разрешения на строительство, либо в отсутствии акта ввода объекта в эксплуатацию,
3. возведенное с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил
Для признания объекта — необходим лишь один признак.
Последствия признания СП: распространение на соответствующий объект определенного правового режима, который исключает возможность признания самовольной постройки объектом права собственности, а также иного права, и предполагает, что самовольная постройка не может являться объектом гражданского оборота.
Высшие судебные инстанции, развивая это положение указывают на невозможность включения самовольной постройки в наследственную массу, однако как отмечает Пленум ВС/ВАС к наследникам может перейти право требования признания права собственности на самовольную постройку, в том случае, если к этим же наследникам переходит право собственности или право пожизненного наследуемого владения на земельный участок.
Положения статьи 222 ГК РФ распространяются в том числе на самовольную реконструкцию, в результате которой возник новый объект недвижимости, а также на самовольное возведение объектов незавершенного строительства.
Приобретение ПС на самовольную постройку возможно при соблюдении следующих условий — в совокупности:
1. сохранение постройки не нарушает права иных лиц
2. сохранение постройки не создает угрозы жизни и здоровью граждан, в том числе проживающих в строении
3. наличие у истца вещных прав на земельный участок на котором осуществлена постройка — как правило право собственности.
В концепции предлагается предусмотреть, что наличие вещных прав на земельный участок не является обязательным условием.
4. наличие факта создания объекта недвижимости соответствующим лицом — это должен доказать истец. С помощью документов, подтверждающих строительство
5. отсутствие существенных нарушений градостроительных и строительных норм и правил.- это закреплено в судебной практике.
6. наличие обстоятельств подтверждающих что истец обращался за получением разрешения на строительство, однако уполномоченный орган незаконно отказал в его выдаче. — позиция высших судов и практики.
Истец и ответчик
Истец — статья 222 — лицо обладающее вещным правом на земельный участок.
Ответчик- если самовольная постройка была осуществлена на земельном участке не принадлежащим застройщику. Однако на ее создание было получено необходимое разрешение — то истец — обладатель вещного права на земельный участок, а ответчик — застройщик.
Если на земельном участке, принадлежащее застройщику но на ее создание не было получено разрешение то в качестве истца должен выступать застройщик, а ответчик — ОМСУ, на территории которого находится самовольная постройка
Если СП была осуществлена на земельном участке не принадлежащем застройщику и на ее создание не были получены необходимые разрешения — в качестве истца должен выступать обладатель вещного права на земельный участок в качестве ответчика — застройщик и ОМСУ.
В концепции предлагается ограничить круг лиц, которые могут заявлять требования о сносе самовольной постройки: собственник земельного участка, на котором осуществлена данная постройка, лица, чьи права и законные интересы нарушаются строительством самовольной постройки, а также уполномоченный госорган. В развитие этих положений Пленум ВС и ВАС указывают, что в качестве лица может выступать любое заинтересованное лицо, в том случае, если требование о сносе самовольной постройки заявляется в частных интересах, если в публичных интересах — то прокурор, или уполномоченный законом госорган. Кроме того высшие судебные инстанции конкретизируют положения, определяющие круг лиц, которые выступают или могут выступать ответчиком: лицо, осуществлявшее постройку, если привлекались подрядчики — то заказчик. Но есть исключения, если самовольная постройка находится во владении лица, не осуществлявшего его постройку, то ответчиком должно выступать лицо, которое стало бы собственником, если бы постройка не являлась самовольной, например, приобретатель самовольной постройки. В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, в данном случае должны привлекаться лица, правами которых обременена самовольная постройка. По действующему законодательству требование о сносе самовольной постройки удовлетворяются в том случае, если соответствующая постройка отвечает признакам самовольной. В концепции предлагается предусмотреть, что если самовольная постройка осуществлена на земельном участке, находящемся в государственной или муниципальной собственности, то требование о ее сносе может быть удовлетворено при наличии следующих условий:
1. если сохранение постройки нарушает права и охраняемые законом интересы других лиц
2. если сохранение постройки создает угрозу жизни и здоровью граждан,
3. если постройка осуществлена на земельном участке строительство на котором запрещено законом.
Пленум ВС и ВАС в развитии положении статьи 222 ГК выработал определенную позицию — требование о сносе самовольной постройки может быть удовлетворено и в том случае, если право собственности на данную постройку зарегистрировано в установленном законом порядке, более того, решение суда о сносе самовольной постройки является основанием прекращения любых прав на данную постройку.
4. Приобретение права собственности добросовестным приобретателем. Проблемы законодательного регулирования и правоприменительной практики.
п.2 абз. 2 ст. 223 ГК — Недвижимое имущество признается принадлежащим добросовестному приобретателю (пункт 1 статьи 302) на праве собственности с момента такой регистрации, за исключением предусмотренных статьей 302 настоящего Кодекса случаев, когда собственник вправе истребовать такое имущество от добросовестного приобретателя.
Разработчики Концепции предлагают усовершенствовать данную модель — предусмотреть правила приобретения права собственности добросовестным приобретателем, как в отношении движимого, так и недвижимого имущества. Высшие судебные инстанции закрепляют в постановлении плена №10/22: добросовестный приобретатель может стать собственником имущества в 2 случаях:
1. когда вступило в силу решение суда об отказе в удовлетворении иска об истребовании имущества
2. когда прежний собственник в суд не обращался и основания для его удовлетворения отсутствуют.
Сославшись на п. 1 ст. 6 ГК распространили правило на движимые вещи. Право возникает с момента передачи вещи. Поскольку первоначальный приобретатель становится собственником не вправе истребовать имущества и в том случае, когда оно перешло последующему приобретателю по безвозмездной сделке.
5.Приобретение права собственности в силу приобретательной давности. Проблемы законодательного регулирования и правоприменительной практики.
Статья 234 ГК
Условия признания права собственности в силу приобретательной давности:
1. добросовестность владения, как указывается в постановление № 10/22 добросовестность должна определяться на момент получения владения, то есть на момент получения владения лицо не должно знать об отсутствии основания у него возникновения ПС на соответствующее имущество. Концепция исходит из необходимости исключения данного условия (ее сложно доказать, плюс чтобы облегчить возвращение вещи в гражданский оборот).
2. открытость — лицо не скрывает факта нахождения имущества у него от третьих лиц.
3. непрерывность владения в течение срока приобретательной давности — владение не должно прекращаться в течение всего срока приобретательной давности, при этом как указывают высшие судебные инстанции не прерывает давностного владения: передача имущества во временное владение другому лицу, переход имущества в порядке универсального и сингулярного правопреемства, а также завладение имуществом другим лицом, если иск давностного владельца об истребовании имущества у этого лица удовлетворен.
В концепции предлагается увеличить срок приобретательской давности — на недвижимое имущество — 30 лет, начала течения этого срока должно определяться моментом завладения имущества. В постановлении Пленума уточнено применение пункта 4 статьи 234 ГК и указано, что в данном пункте закреплено специальное основание для течения срока приобретательной давности оно действует в том случае, если собственнику отказано в удовлетворении виндикационного иска в связи с пропуском срока исковой давности, в этом случае срок приобретательной давности начинает течь с момента истечения срока исковой давности.
4. владел имуществом как своим собственным, в данном случае владение не должно основываться на каком либо договорном основании. В случае если объектом в отношении которого приобретается право собственности в силу приобретательной давности является недвижимое имущество, то отсутствие государственной регистрации права собственности на данное имущество не является препятствием для признания права собственности в силу статьи 234. однако в отношении данного имущества должен быть проведен государственный кадастровый учет.
5. Право собственности в силу приобретательной давности может быть приобретено как на бесхозяйное имущество, так и на имущество имеющее собственника.
Процессуальные аспекты:
На сегодня существует 2 порядка рассмотрения данных дел:
1. если прежний собственник известен- то исковое производство путем предъявления иска о признании права, ответчиком выступает прежний собственник
2. если прежний не известен дело рассматривается в порядке особого производства, либо в рамках производства арбитражным судом по отдельным категориям дел. Дело рассматривается путем подачи заявления об установлении факта добросовестного открытого и непрерывного владения имуществом как своим собственным в течение срока приобретательной давности. Если имущество недвижимое то в качестве заинтересованного лица — государственный регистратор.
Решение суда как в первом так и во втором случае является основанием для регистрации ПС в ЕГРправ. Для удовлетворения своих требований давностный владелец по действующему законодательству имеет право на защиту своего владения применительно к правилам статей 301, 304 ГК РФ. В соответствии с концепцией — давностному владельцу будет предоставляться владельческая защит, а использовать вещно-правовые способы защиты он уже не сможет.
продолжение
--PAGE_BREAK--