--PAGE_BREAK--Следует отметить, что Конвенция о межгосударственном лизинге 1998 г. дают определение лизинговой компании (фирмы), под которой понимают коммерческие организации, которые в соответствии со своими учредительными документами осуществляют лизинговую деятельность (функции лизингодателя).
Таким образом, по законодательству Республики Беларусь индивидуальные предприниматели не могут быть лизингодателем. М. Шимкович в этой связи отмечает: «Что касается участия на стороне лизингодателя индивидуального предпринимателя, то оно является маловероятным. Прежде всего, это объясняется тем, что для участия в сделке на стороне лизингодателя очень важна финансовая сторона. В связи с этим индивидуальный предприниматель вряд ли сможет составить конкуренцию банкам и другим финансовым организациям. Кроме того, знакомясь с практикой развития лизинга в Российской Федерации, автор данного исследования не обнаружил ни одного лизингового соглашения, где в качестве лизингодателя выступал бы индивидуальный предприниматель, поэтому представляются правильными положения белорусского законодательства, устанавливающие, что на стороне лизингодателя могут выступать только юридические лица» [12].
Другая сторона — лизингополучатель — это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которое получает предмет лизинга во владение и пользование. Учитывая тот факт, что предметом лизинга может быть только имущество, передаваемое для предпринимательских целей, по общему правилу лизингополучателями могут являться только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Однако использование полученного в лизинг имущества исключительно в предпринимательских целях не означает, что лизингополучателем всегда должна быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. В соответствии с п. 3 ст. 46 ГК некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку она необходима для их уставных целей, ради которых они созданы, соответствует этим целям и отвечает предмету деятельности некоммерческих организаций. Таким образом, некоммерческой организации также может быть передано в лизинг имущество, если оно будет использоваться для осуществления предпринимательской деятельности, необходимой для достижения уставных целей.
Таким образом, физические лица не могут быть лизингополучателем. В этой связи М. Шимкович считает, что «Участие в договоре лизинга на стороне литзингополучателя физических лиц представляется вполне оправданным, что подтверждается использованием лизинга во многих странах не только для решения хозяйственных задач предприятий, но и для удовлетворения потребностей физических лиц, не осуществляющих предпринимательскую деятельность» [13].
По мнению М. И. Брагинского и В. В. Витрянского, ограничение по субъектному составу в договоре финансовой аренды исключительно областью предпринимательства вряд ли можно считать удачным, что подтверждается широким использованием лизинга во многих странах применительно к потребителям-гражданам (прежде всего в отношении автомашин) [14].
Следует согласиться с вышеизложенной позицией, поскольку более широкое использование возможностей лизинга настоятельно требует расширения и круга субъектов договора лизинга. Это позволит решить не только хозяйственные задачи предприятий, но и удовлетворить потребности физических лиц.
Несомненно, не все потребности физических лиц следует удовлетворять с помощью лизинга. На наш взгляд, в законодательстве должен быть установлен исчерпывающий перечень имущества, которое может являться предметом договора лизинга в личных, семейных иди домашних целях.
Исходя из вышесказанного, было бы целесообразно абзац третий части первой пп. 1.3 п. 1 Положения о лизинге изложить в следующей редакции «лизингополучатель — это юридическое (коммерческое или некоммерческое) или физическое лицо, получающее объект лизинга во временное владение и пользование по договору лизинга». Однако следует отметить, что предложенная редакция указанной нормы будет иметь силу только при изменении части первой ст. 636 и ст. 637 ГК Республики Беларусь относительно использования предмета договора лизинга только для предпринимательских целей.
Анализируя лизинг как особую правовую конструкцию, нельзя не заметить, что он осложняется наличием третьей фигуры в правоотношениях — продавца, с которым по сложившейся практике лизингополучатель в прямых договорных отношениях не состоит, но в силу законодательства имеет по отношению к нему определенные права. Лизингодатель и лизингополучатель выступают в качестве сторон договора лизинга. Однако для реализации договора лизинга необходимо заключение договора купли-продажи, на основании которого осуществляется приобретение предмета лизинга в собственность лизингодателя у определенного продавца.
ГК Республики Беларусь и Положение о лизинге никаких сведений о продавце не содержат. Продавцом (поставщиком) может выступать физическое лицо, индивидуальный предприниматель либо юридическое лицо, которое заключило договор купли-продажи (поставки) с лизингодателем и продает ему предмет лизинга.
Что касается непосредственного закрепления прав и обязанностей вышеуказанных лиц (лизингодателя, лизингополучателя, продавца), то это возможно как посредством подписания двух различных договоров — договора купли-продажи и договора лизинга, так и путем заключения трехстороннего договора между всеми участниками сделки.
Довольно часто в лизинговых операциях участвует большее число лиц, например, банк, посредник. Так, в подобных операциях могут участвовать так называемые лизинговые брокеры, основной задачей которых является сведение потенциального пользователя, изготовителя, или оптового торговца, лизинговой компании и банка, который будет финансировать такую сделку [15]. При этом лизинговый брокер не является участником отношений лизинга, он осуществляет лишь посреднические функции в чистом виде.
Учитывая то, что договоры лизинга заключаются в сфере предпринимательской деятельности, законодательство ограничивает круг объектов лизинга.
Конвенция УНИДРУА о лизинге исключает из сферы лизинга, лишь имущество, которое должно быть использовано в основном для личных, семейных или домашних целей.
Согласно ст. 637 ГК предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов. Практически аналогичным образом очерчен круг возможных объектов лизинга Конвенцией о межгосударственном лизинге 1998 г., согласно которой предметом лизинга может являться любое имущество, относящееся к основным средствам (фондам), кроме имущества, запрещенного национальным законодательством к обращению на рынках.
Однако Положение о лизинге несколько по-иному определяет круг имущества, которое может являться предметом лизинга. Так, в данном нормативном акте указано, что объект лизинга — это любое движимое и недвижимое имущество, относящееся по установленной классификации к основным фондам, а также программные средства и рабочие инструменты (стоимостью свыше десяти минимальных заработных плат за единицу либо комплект независимо от срока службы или стоимостью до десяти минимальных заработных плат за единицу, либо комплект со сроком службы свыше одного года), обеспечивающие функционирование переданных в лизинг основных фондов (п. 1.2 Положения о лизинге).
Как видим, Положение о лизинге в этой части противоречит ГК и должно быть изменено. Более того, в данном нормативном правовом акте опять же используется не правовой, а экономический критерий деления имущества (основные фонды и т.д.), что также неверно.
Необходимо учитывать, что от того, для каких именно целей лизингополучатель использует соответствующее имущество, зависит возможность применения некоторых преимуществ лизинга. Так, если по общему правилу величина амортизации (износа) объекта лизинга устанавливается договором лизинга по согласованию между лизингодателем и лизингополучателем, то амортизация объектов лизинга, использование которых не относится к хозяйственной деятельности лизингополучателя (предметы интерьера, включая офисную мебель, а также предметы для отдыха, досуга и развлечений, легковые автомобили, используемые в качестве служебных), производится по утвержденным в установленном порядке правилам и нормам начисления амортизации (износа).
Как указывалось выше, объектом лизинга может являться, в том числе и недвижимое имущество, например, здания, сооружения, предприятие в целом как имущественный комплекс, подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, суда плавания «река-море».
Однако лизинг недвижимости несколько осложнен. Это обусловлено тем, что объекты недвижимости всегда являются индивидуально определенными вещами, и в случае расторжения договора возникает проблема с дальнейшим использованием таких объектов.
При этом, учитывая, что на практике лизинговые операции оформляются двумя договорами (договором купли-продажи и договором лизинга), следует применять к этим договорам нормы, регламентирующие порядок совершения сделок с недвижимостью, согласно которым государственной регистрации подлежат как сделки с недвижимым имуществом, так и основанные на таких сделках права (ограничения, обременения).
Таким образом, исходя из требований законодательства, сначала при приобретении объекта лизинга лизингополучатель должен зарегистрировать переход права собственности на себя, а затем должен быть отдельно зарегистрирован договор аренды (лизинга). Законодательство в этой части должно быть изменено — должна быть предусмотрена возможность совершения этой регистрации одновременно, с определением особой процедуры такой регистрации. Это позволило бы уменьшить расходы сторон по заключению договоров, а также ускорить процесс их заключения.
В настоящее время объект лизинга, подлежащий государственной регистрации в соответствии с законодательством (например, автомобиль), регистрируется на имя лизингодателя или лизингополучателя по договоренности сторон.
В случае регистрации объекта лизинга на имя лизингополучателя он обязан:
в регистрационных документах указать собственника объекта лизинга — лизингодателя;
в случае расторжения договора лизинга и изъятия лизингодателем объекта лизинга аннулировать регистрацию данного объекта.
Лизингополучатель не имеет права без письменного согласия лизингодателя вносить изменения в регистрационные документы.
Существенный практический интерес представляют вопросы о том, может ли являться предметом лизинга имущество, изготовленное лизингодателем (так называемый лизинг производителя), а также имущество, приобретенное лизингодателем ранее и не по указанию лизингополучателя.
Представляется, что передача имущества производителем имущества пользователю за плату представляет собой аренду, но не лизинг, поскольку не содержит всех элементов лизинга, в частности такого элемента, как приобретение имущества по указанию лизингополучателя. В тоже время в целях развития операций по передаче производителями изготовленного ими оборудования в аренду, законодателем могут быть введены льготы для подобных операций.
Что касается передачи в лизинг имущества, приобретенного лизингодателем ранее, то в юридической литературе по данному вопросу указывается, что «основная особенность лизинга состоит в том, что в пользование сдается не оборудование, которое ранее использовал арендодатель, а новое, специально приобретенное арендодателем исключительно с целью передачи в аренду» [16].
На то обстоятельство, что объект лизинга должен приобретаться специально для цели передачи его в лизинг конкретному лизингополучателю, указывает как определение лизинга, данное в ст. 636 ГК («обязуется приобрести указанное арендатором имущество у определенного им продавца»), так и Положение о лизинге («лизингодатель — юридическое лицо, передающее по договору лизинга специально приобретенный для этого… объект лизинга»
Тем не менее, в определении договора лизинга, данном в Положении о лизинге, содержится указание о том, что объектом лизинга может быть ранее приобретенное имущество (т.е. имущество, приобретенное не по указанию лизингополучателя). Данная норма вполне соответствует потребностям гражданского оборота, но, как представлется, противоречит ГК, а также Конвенции УНИДРУА о лизинге.
Если договором лизинга не установлено иное, то стоимость неотделимых улучшений объекта лизинга, произведенных лизингополучателем за счет собственных средств с согласия лизингодателя, подлежит возмещению лизингодателем после прекращения договора лизинга, а стоимость неотделимых улучшений объекта лизинга, произведенных лизингополучателем без согласия лизингодателя, возмещению не подлежит.
Если же лизингополучатель произвел по согласованию с лизингодателем отделимые улучшения объекта лизинга за счет собственных средств, эти улучшения являются собственностью лизингополучателя.
Исходя из требований ГК в договоре лизинга должны быть определены стороны, объект лизинга, продавец объекта лизинга.
Положение о лизинге в п. 2 указывает, что условиями договора лизинга являются:
1) объект лизинга, в том числе его наименование, количественные и качественные характеристики объекта;
2) контрактная стоимость объекта лизинга (таким образом, лизингополучатель должен быть уведомлен о стоимости, по которой приобретен объект лизинга. Кроме того, согласно Положению о лизинге в период действия договора лизинга, объект лизинга не подлежит переоценке);
3) обязательства сторон по уплате налоговых и неналоговых платежей в бюджет и государственные внебюджетные фонды, связанных с объектом лизинга;
4) цена договора лизинга (она устанавливается исходя из суммы инвестиционных расходов лизингодателя, связанных с исполнением данного договора, и суммы его вознаграждения либо совокупности лизинговых платежей и выкупной стоимости, если по условиям договора предусмотрен выкуп объекта лизинга);
5) размеры, способы и периодичность уплаты лизинговых платежей (белорусское законодательство, как и нормы международного права, предусматривает возможность осуществления лизинговых платежей в денежной, а также в натуральной форме);
6) сведения об условиях поставки (продажи) объекта лизинга и ответственности поставщика (продавца) (выбор поставщика предоставлен законодательством лизингополучателю, однако он может делегировать это право лизингодателю. Условия ответственности продавца достаточно четко определены законодательством);
7) обстоятельства передачи лизингополучателю объекта лизинга во временное владение и пользование, а также возврата данного объекта лизингодателю, включая его досрочное изъятие (ст. 639 ГК установлено диспозитивное правило, согласно которому объект лизинга передается продавцом непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего. Возврат объекта лизинга по общему правилу осуществляется в состоянии, определенном сторонами);
8) срок действия договора лизинга, исчисляемый с момента фактической передачи лизингодателем лизингополучателю объекта лизинга (без определения срока лизинга невозможно рассчитать лизинговые платежи);
9) права и ответственность сторон за невыполнение своих обязательств по договору лизинга;
10) условия эксплуатации и технического обслуживания объекта лизинга (данные условия отданы законодательством целиком на усмотрение сторон).
В договор лизинга по соглашению сторон могут быть включены и другие условия, предусматривающие в том числе:
— права и обязанности сторон в отношении объекта лизинга, включая право выкупа;
— право собственности на произведенные улучшения объекта лизинга;
— сведения о страховании объекта лизинга и рисков сделки;
— сведения о залоге по сделке, задатке, гарантиях и других способах обеспечения исполнения обязательств (это должны быть сведения, указывающие на вид и характер обеспечения);
— форс-мажорные обстоятельства.
Недостаточность правового регулирования лизинга приводит к применению по аналогии норм таких правовых институтов, как договоры аренды и купли-продажи, которые также содержат много диспозитивных норм. Поэтому интересам сторон соответствует подробное определение прав и обязанностей в договоре.
Тем не менее, как представляется, Положение о лизинге содержит излишне широкий перечень условий, которые исходя из структуры норм этого документа являются существенными условиями договора лизинга, т.е. условиями, без согласования которых договор считается незаключенным. Полагаем, что условия (права и обязанности сторон), которые следуют из законодательства, нет необходимости подробно описывать в договоре. Расширение перечня существенных условий договора способствует лишь уклонению недобросовестной стороны от ответственности, поскольку она может заявить, что какое-либо из вышеуказанных условий не включено в договор, а следовательно, стороны не достигли соглашения по всем существенным условиям и договор нельзя считать заключенным. Поэтому Положение о лизинге нуждается в изменениях, которые бы сократили количество существенных условий данного вида договора.
продолжение
--PAGE_BREAK--