Юридический статус адвоката

/>

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА
Юридический статус адвоката
Алматы 2010
/>Оглавление
/>

Введение
Глава 1. Понятие юридического статуса адвоката
1.1 Понятие адвоката и адвокатской деятельности
1.2 Права и обязанности адвоката
1.3 Понятие адвокатской тайны
Глава 2. Порядок приобретения, приостановления ипрекращения статуса адвоката
2.1 Порядок и основания приобретения статуса адвоката
2.2 Порядок и условия приостановления и прекращениястатуса адвоката
2.3 Критерии, предъявляемые к адвокату по действующемузаконодательству
Глава 3. Ответственность адвоката
Заключение
Список используемых источников
Введение
/>

Адвокатура – этоважнейший правовой институт любого государства, стоящий на защите прав изаконных интересов граждан и их объединений. От того, насколько она сильна,организованна, законодательно защищена, в значительной степени зависитуверенность каждого гражданина в своем благополучии, в успехепредпринимательства.
Адвокат (от латинскогоadvoco – приглашаю) – юрист, специализирующийся на оказании юридической помощигражданам и организациям. Основной целью адвоката является законная защитаправ, свобод и интересов граждан и юридических лиц, в том числе и в суде.Другими словами, адвокат – это независимый советник по всем правовым вопросам.
Адвокатура известнаРоссийскому праву чуть более века. Ее история показывает, что на протяжениидолгого времени значение адвокатуры принижалось, и долгое время адвокатура немогла найти должного законодательного регулирования.
Адвокатом является невсякий юрист, а только тот, кто в установленном Федеральным законом от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»получил статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.[1]
Принятию Федеральногозакона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»предшествовали бурные дискуссии и споры о его содержании. Одни экспертысвязывали с принятием Закона «Об адвокатуре» решение всех накопившихся проблем.Так, Г. Резник отмечал, что Закон об адвокатуре должен покончить с вакханалиейв адвокатском сообществе.[2]Другие эксперты отмечали, что проект закона об адвокатуре разрушает ее дооснования, что, проект закона об адвокатуре ущемляет права граждан России.
Одним из самыхдискуссионных был вопрос коммерциализации адвокатуры. Одни специалистыподчеркивали, что коммерциализация адвокатуры — благо для ее развития, другие,что это «вирус».
Наконец, еще одиндискуссионный вопрос – необходимость появления новых форм адвокатуры:государственной адвокатуры, муниципальной адвокатуры и др.
В формулировке задачадвокатуры и во многих других отношениях действующее Положение об адвокатуреРСФСР от 20 ноября 1980г. явно устарело. В частности, адвокатура не имеетзадачей «содействие осуществлению правосудия», «укрепление законности»,«воспитание граждан в духе точного и неукоснительного исполнения… законов,бережного отношения к народному добру..., соблюдения дисциплины труда».[3]
Задача каждого адвокатаи адвокатуры в целом — не оказание содействия суду, а защита прав и законныхинтересов лиц, обратившихся за юридической помощью. Но объективно такаядеятельность способствует достижению целей, стоящих перед правосудием. Адвокат- не «помощник суда», а слуга своего клиента, интересы которого он обязанзащищать всеми законными способами. Клиенту не нужен адвокат, который был быпомощником суда. Более того, адвокат призван поспорить и с судом приобжаловании приговора или иного судебного решения.
Объективно деятельностьадвоката способствует укреплению законности, но перед адвокатом нельзя ставитьзадачу укрепления законности вообще, вне связи с защитой прав и законныхинтересов конкретного клиента. То же самое можно сказать и о бережном отношениик народному (как и иному) добру, воспитании граждан, укреплении дисциплинытруда. Деятельность адвокатуры может способствовать достижению этих целей, ноони не являются специфическими целями адвокатуры. При ни достижении указанныхзадач к адвокатуре не могут быть применены какие-либо санкции, поскольку нетоснований считать, что адвокатура не выполнила свою какую-либо правовуюобязанность.
Бесспорна рольадвокатов в гражданском, арбитражном, административном, уголовном иконституционном судопроизводстве. Помимо этого, они дают консультации иразъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки подействующему законодательству, составляют жалобы, заявления и другие документыправового характера. Часто мы видим адвокатов на экранах телевизоров, читаем ихконсультации в газетах и журналах по актуальным вопросам защиты правпотребителей, предпринимателей, акционеров, слушаем их советы по семейным,жилищным, трудовым делам, по проблемам приватизации, налогообложения,землепользования. Все это очень важно для постепенной ликвидации правовойбезграмотности, которая, досталась нам в наследство от режима, когда праваграждан были только на бумаге, и защита их была тоже сродни бумажной.
Исследование стольважного явления правового общества, как адвокатура, а также юридический статусадвоката объясняет актуальность выбранной темы дипломной работы.
В соответствии сактуальностью цель данной дипломной работы заключается во всестороннем анализеюридического статуса адвоката.
Исходя из поставленнойцели, можно определить следующие задачи подлежащие решению в процессе написанияданного дипломного исследования:
1. раскрыть понятиеюридического статуса адвоката;
2. рассмотреть порядокприобретения, приостановления и прекращения статусы адвоката;
3. изучитьответственность адвоката.
При написании даннойработы были использованы труды ведущих авторов-юристов, нормативно-правовыеакты действующего законодательства РФ, а также учебная юридическая литература.
Теоретическаязначимость данной работы заключается в важности проведения анализа действующегозаконодательства РФ в области регулирования адвокатской деятельности иопределении юридического статуса адвоката.
Практическая значимостьсостоит в возможности использования результатов анализа проведенного в работе сцелью дальнейшего совершенствования законодательства в сфере деятельностиадвокатуры.
Глава 1. />Понятие юридическогостатуса адвоката 1.1 Понятие адвоката и адвокатской деятельности
Под термином «адвокат»(от лат. advocatus, advoco – приглашаю) понимают лицо, профессия которого –оказание юридической помощи гражданам и организациям, в том числе защита ихинтересов в суде. Исходя из международной практики, синонимами термина«адвокат» иногда выступают термины: «юридический советник», «юридическийконсультант» или «юрист». В современной России используется два термина поотношению к представителям этой профессии: «адвокат» и «адвокатесса». Крометого, по отношению к адвокатам закон употребляет выражение «независимыйпрофессиональный советник по правовым вопросам».[4]
Под адвокатомпонимается лицо, получившее статус адвоката и право осуществлять адвокатскуюдеятельность. Первый признак этого определения означает, что адвокат долженбыть внесен в региональный реестр адвокатов. Второй же признак – право осуществлятьадвокатскую деятельность появляется у лица только после выбора им формыадвокатского образования (адвокатской фирмы). Кроме того, приостановлениестатуса адвоката так же препятствует ему заниматься адвокатской деятельностью.Адвокат – это лицо, внесенное в региональный реестр адвокатов, состоящий вкаком либо адвокатском образовании и статус которого не приостановлен.
В России существуютпрофессии родственные по своей функциональной принадлежности и правовомустатусу профессии адвоката. Эти юридические профессии объединяет не столько ихобщая цель – предоставление квалифицированной юридической помощи, сколько ихнезависимое положение и самостоятельное функционирование на рынке юридическихуслуг. К этим родственным профессиям можно отнести: нотариуса, патентногоповеренного, аудитора и независимо практикующего юриста.
Нотариус адвокат.Представители обоих этих профессий оказывают квалифицированную юридическуюпомощь. Кроме того, организация органов адвокатуры и нотариата построена насходных принципах. Однако, основная функция нотариуса – совершение нотариальныхдействий. По своей правовой природе нотариат более близок к государственномуоргану. Это проявляется, например, в том, что нотариальные действия совершаютсяот имени государства и с клиентов взимается государственная пошлина. Адвокат неимеет права заниматься нотариальной деятельностью, а нотариус, следовательно, –адвокатской. Необходимо заметить, что в некоторых государствах адвокатывыполняют некоторые функции нотариусов.
Патентный поверенныйадвокат. Патентная деятельность является видом квалифицированной юридическойпомощи по поводу обеспечения патентных прав. Адвокат может выступать в качествепатентного поверенного, однако, патентный поверенный не может осуществлятьадвокатскую деятельность.
Аудитор адвокат.Производство аудиторских проверок невозможно без участия аудитора юриста. Входе аудиторской проверки происходит оказание квалифицированной юридическойпомощи в виде юридического анализа документов хозяйствующего субъекта.
Независимо практикующийюрист адвокат. Оказание квалифицированной юридической помощи в России нелицензировано. Любое лицо имеет право оказывать юридическую помощь завознаграждение. Отличие этих лиц от адвокатов заключается в том, что независимопрактикующие юристы не объединены в корпорацию и то обстоятельство, что они немогут оказывать некоторые виды юридической помощи. Например, предоставлениезащиты на стадии предварительного следствия или осуществление представительствав конституционном суде.[5]
В праве существуетнесколько терминов, которые близки по значению, но порой необоснованноотождествляются с термином «адвокат».
Довольно часто в праветермин «адвокат» соседствует с термином «защитник». Значение этих двух терминовво многом схоже, но во многом не совпадает: совпадение понятий происходиттолько тогда, когда адвокат занимается защитой своего клиента в каком либоюридическом процессе: уголовном, административном и т. п. С другой стороны,несовпадение терминов заключается в том, что адвокат не всегда являетсязащитником. Кроме того, в административном производстве защитником можетвыступать не адвокат.[6]
Подобная же ситуацияскладывается и с соотношением терминов «адвокат» и «представитель». Адвокатвыступает в качестве представителя в конституционном, гражданском илиарбитражном процессах. Однако функцию представителя в этих процессах можетосуществлять и иное лицо.
Необходимо отличатьпонятие «адвокат» от понятия «правозащитник». Адвокат – это лицо, оказывающееюридическую помощь за вознаграждение. Это вознаграждение может поступать как отклиента, так и иными способами. Правозащитник – это лицо, оказывающее юридическуюпомощь безвозмездно. В современной науке большинство ученных, занимающихсяисследованиями в области адвокатуры и адвокатской деятельности, сходится вомнении, что адвокатской деятельностью является юридическая помощь, оказываемаяна профессиональной основе физическим и юридическим лицам путем правовогоконсультирования, организации защиты или представительства интересов вконституционном, гражданском, арбитражном, административном и уголовномсудопроизводстве; предоставления иных видов юридической помощи в соответствии сзаконодательством Российской Федерации.
Под адвокатурой принятопонимать совокупность юристов-профессионалов, объединенных в адвокатскихпалатах субъектов Российской Федерации (по старой терминологии – в коллегияхадвокатов) и имеющих задачей оказание юридической помощи физическим июридическим лицам, включающую в себя участие в различных видах судопроизводства,разъяснение правовых вопросов, подготовку юридических документов (заявлений,жалоб, договоров и т. п.).
Функционирование адвокатурыявляется основным способом обеспечения положения ст. 48 Конституции РФ, часть 1которой гласит: «Каждому гарантируется право на получение квалифицированнойюридической помощи».[7]
Поскольку коллегииадвокатов являлись практически единственной формой объединения лиц, оказывающихпрофессиональную юридическую помощь, адвокатура как институт отождествляетсяименно с ними.
31 мая 2002 г.Президент РФ В.В. Путин подписал Федеральный закон «Об адвокатской деятельностии адвокатуре в Российской Федерации», который вступил в действие с 1 июля 2002г., за исключением отдельных положений, которые вступают в силу с 1 января 2007года.
В настоящее времяактивно реформируется деятельность российской адвокатуры в соответствии с принятымзаконом.
Данный закон был принятв ходе осуществления судебной реформы в Российской Федерации и призванобеспечить правовое регулирование вопросов деятельности адвокатуры,взаимодействие органов адвокатского самоуправления с государственными органами,должностными лицами и гражданами. Кроме того, закон гарантирует независимостьадвокатов как профессиональных, некоммерческих организаций (ст. 1, 3, 29, 31 идр.).[8]
Это определениеподчеркивает самостоятельность адвокатских объединений, их независимость оторганов государственного управления. Правовые основы взаимодействия адвокатурыс органами государственной власти – это один из концептуальных вопросов, ответна который определяет в значительной мере правовой статус адвокатуры, ее местов системе государственных и общественных институтов.
Указание нанекоммерческий характер означает, что адвокатура не ставит целью извлеченияприбыли. Гонорары, поступающие в коллегию за оказание правовой помощиадвокатами, используются для оплаты их труда, содержания технического аппарата,хозяйственно-канцелярские расходы, а также для отчислений в страховые ипенсионные фонды.
Целью принятияФедерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РоссийскойФедерации» являлась необходимость расширения правовых и организационныхвозможностей адвокатов по оказанию квалифицированной юридической помощифизическим и юридическим лицам. Новый закон учел реалии сегодняшнего дня,изменения, происшедшие в обществе и государстве за длительный период времени,прошедший после принятия Положения об адвокатуре РСФСР 1980 г., котороепризвано утратившим силу. Особенно велика роль нового закона в связи с новойролью и функциями адвоката и адвокатуры после принятия в 2001 г.Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.
Принятие Федеральногозакона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» должновывести на новый, более квалифицированный и самостоятельный уровень российскуюадвокатуру.
Адвокат, пользуясьгарантиями независимости и неприкосновенности, может без опасения осуществлятьюридическую помощь, будучи уверенным в защите себя и своей семьи инедопустимости оказания на него давления со стороны третьих лиц.
Переход адвокатуры нановый профессиональный уровень должен восполнить недостаток квалифицированнойюридической помощи гражданам и юридическим лицам по обеспечению их прав, свободи законных интересов.
Позитивным является то,что законом установлено положение о принятии Всероссийским съездом адвокатовКодекса профессиональной этики адвоката. И это уже произошло. 31 января 2003года адвокаты Российской Федерации, в развитие требований, предусмотренныхстатьей 7 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»,в целях поддержания между собой профессиональной чести и сознания нравственнойответственности перед обществом, развивая традиции российской присяжнойадвокатуры, принимают «Кодекс профессиональной этики адвоката».[9]
Реализация функцииоказания юридической помощи физическим и юридическим лицам практическиосуществляется не адвокатурой, а конкретными адвокатами либо партнерамиадвокатских бюро.
В соответствии сПоложением об адвокатуре в РСФСР адвокатами считались граждане России, имеющиевысшее юридическое образование, стаж работы по специальности юриста не менеедвух лет, принятые в члены коллегии адвокатов. Допускается прием в коллегиюадвокатов лиц, не имеющих стажа работы по специальности юриста, однако сусловием прохождения стажировки в коллегии адвокатов сроком от шести месяцев догода. Как правило, адвокаты – члены коллегии – имели постоянное рабочее место вюридических консультациях (бюро, фирмах, адвокатских конторах).
Федеральный закон «Обадвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» установил новыйпорядок комплектования адвокатуры путем приобретения статуса адвоката.
Решение о присвоениистатуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палатесубъекта Федерации после сдачи претендентом квалификационного экзамена.
Статус адвоката вРоссийской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическоеобразование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательномучреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень поюридической специальности. Указанное лицо также должен иметь стаж работы поюридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатскомобразовании сроком от одного года до двух лет. После положительного решенияквалификационной комиссии претендент приносит присягу, получает статус адвокатаи становится членом адвокатской палаты. Территориальный орган юстиции, получивот квалификационной комиссии сведения о принятом адвокате, заносит их врегиональный реестр и выдает адвокату соответствующее удостоверение. Законподробно регламентирует требования к претенденту, условия допуска его кквалификационному экзамену и включения сведений об адвокате в государственныйреестр (ст. 9 -14 Закона).
Адвокат можетодновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъектаФедерации и состоять только в одном адвокатском образовании. Однакоосуществлять свою деятельность он вправе на территории всей РоссийскойФедерации без какого-либо дополнительного разрешения.
Поручения на оказаниеюридической помощи адвокаты получают непосредственно от клиентов либо череззаведующего консультацией (адвокатским бюро, коллегией), который распределяет работу,контролирует ее качество и оплату, разрешает возникающие конфликты в коллективеадвокатского образования или между адвокатом и клиентом, если они по своемухарактеру не требуют вмешательства совета адвокатской палаты.[10]
Именно адвокат являетсясубъектом защиты и представительства, именно он участвует в судопроизводстве ипроцессуальных правоотношениях. Адвокаты – участники доказывания по конкретнымуголовным, гражданским, административным делам; им принадлежит право собиранияи представления доказательств, их проверки и оценки в определенном закономпроцессуальном режиме. На них возлагается обязанность использования всехпредусмотренных законом средств и способов защиты, обоснования выдвигаемого винтересах подзащитного или доверителя тезиса.
Закон ввел существенноеновшество, расширяющее поле деятельности адвокатов, повышающее престижадвокатуры. «Представителями организаций органов государственной власти,органов местного самоуправления в гражданском и административномсудопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступатьтолько адвокаты. За исключением случаев, когда эти функции выполняют работники,состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти иорганов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом»(ст. 2 п. 4).[11]
Адвокатами даютсяустные советы, составляются исковые заявления, жалобы, проекты договоров идругих документов юридического характера.
Адвокаты не могутсостоять на службе в государственных и общественных организациях, исключаязанятие научной, педагогической и иной творческой деятельностью.
Новое законодательствоо судопроизводстве – гражданском, уголовном, административном, конституционноми арбитражном существенно расширило сферу деятельности адвокатов, способы исредства, используемые ими в защиту интересов обвиняемого и доверителя. Эффективностьоказываемой адвокатом правовой помощи определяется не только уровнем егопрофессиональной подготовки, но и состоянием правовой системы, статусомличности в государстве. Конституция РФ 1993 года в главе «Права и свободычеловека и гражданина» сделала значительный шаг в направлении к построениюправового государства. Учитывая прямое действие Конституции и отражение еепринципов в отраслевом законодательстве, адвокат получил возможностьвоздействия на создание условий для реализации прав человека.
Большое значение дляуспешной деятельности адвоката имеет его независимость от государственныхорганов и органов адвокатского сообщества при определении средств и способовзащиты интересов клиентов, единственными критериями которых являются законностьи нравственная безупречность.
Новый закон расширилгарантии независимости адвоката, указав, что вмешательство в адвокатскуюдеятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либопрепятствование этой деятельности каким бы то ни было образом, запрещается. Недопускается истребование связанных с адвокатской деятельностью сведений.Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства(ст.18).
Возбуждение в отношенииадвоката уголовного дела допускается только прокурором на основании заключениясудьи районного суда (ст. 448 ч. 1, п. 10 УПК РФ в редакции Федерального закона«О внесении изменений и дополнений в УПК РФ» от 29 мая 2002 г.).[12]
Каждому адвокатугарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан КонституциейРФ (ст. 3 п.3).
В понятие «адвокатура»входит понятие «адвокатская деятельность», которая в соответствии с ч.1 ст.1Федерального закона от 31.05. 2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности иадвокатуре в Российской Федерации», означает квалифицированную юридическуюпомощь, оказываемую на профессиональной основе лицами, получившими статусадвоката в порядке, установленном ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатурев Российской Федерации», физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав,свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Таким образом,адвокатской деятельностью является деятельность только адвоката.
Адвокатскаядеятельность осуществляется на основании письменного соглашения на оказаниеюридической помощи или консультации, которое заключается между адвокатом идоверителем (т.е. клиентом) в момент обращения к адвокату. При этом не имеетзначения, где территориально находится доверитель. Сразу же после подписаниясоглашения вступает в силу действие ст.8 «Адвокатская тайна» Федеральногозакона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
Адвокат вправесамостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществленияадвокатской деятельности.
Адвокат, принявшийрешение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, учреждаетадвокатский кабинет.
Адвокат, желающийосуществлять свою деятельность в коллективе, может вступить в уже созданныеколлегию адвокатов или адвокатское бюро. Как правило, в таком случаеобязанностью адвоката являются лишь регулярное отчисление обязательных взносови соблюдение правил, установленных адвокатским образованием.[13]
В случае, если адвокатыимеют возможности и желание создать свое адвокатское образование, два и болееадвоката вправе учредить коллегию адвокатов или адвокатское бюро.1.2 Права и обязанности адвоката
В деятельности адвокатаследует проанализировать его права и обязанности.
Полномочия адвоката,участвующего в качестве представителя, доверителя в конституционном,гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителяили защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по деламоб административных правонарушениях, регламентируются соответствующимпроцессуальным законодательством Российской Федерации.[14]
В случаях,предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнениепоручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордераутверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляетдоверителя на основании доверенности. Никто не вправе требовать от адвоката иего доверителя предъявления соглашения об оказании юридической помощи длявступления адвоката в дело.
Адвокат вправе:
1) собирать сведения,необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать и получатьсправки, характеристики и иные документы от органов государственной власти,органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций.Указанные органы и организации обязаны в порядке, установленномзаконодательством Российской Федерации, выдавать адвокату указанные документыили их заверенные копии;
2) опрашивать лиц (с ихсогласия), предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, покоторому адвокат выступает в качестве защитника, представителя либоконсультанта;
3) собирать ипредставлять предметы, которые могут быть признаны вещественнымидоказательствами, в порядке, установленном законодательством РоссийскойФедерации;
4) привлекать надоговорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказаниемюридической помощи;
5) беспрепятственновстречаться со своим клиентом наедине (в том числе в период его содержания подстражей), без ограничения числа свиданий и их продолжительности, в условиях,обеспечивающих конфиденциальность;
6) фиксировать спомощью технических средств или иным законным способом информацию, содержащуюсяв материалах дела, по которому адвокат выступает в качестве защитника илипредставителя, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую закономтайну;
7) совершать иныедействия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.[15]
Принадлежность кадвокатуре накладывает налицо, стоящее в ней, обязанность в своей деятельноститочно и неуклонно соблюдать требования действующего законодательства,использовать все предусмотренные законом средства и способ защиты прав изаконных интересов граждан и организаций, обратившихся к нему за помощью.Адвокат обязан добросовестно оказывать юридическую помощь, должен быть образцомморальной чистоты и безукоризненного поведения, постоянно повышать свою деловуюквалификацию, активно участвовать в пропаганде прав .
Адвокат, работая поуголовным и гражданским делам, должен быть объективным и беспристрастным. Длясоблюдения этих условий закон устанавливает, что адвокат не вправе принятьпоручение об оказании юридической помощи в случаях:
1) если он по данномуделу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь, и эти интересыпротиворечат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела;
2) участвовал вкачестве судьи, прокурора, следователя, лица, производившего дознание,эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля или понятого;
3) если в расследованииили рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокатсостоит в родственных отношениях.
Обязанности адвокатаопределен Законом об адвокатуре и вытекают из предоставленных ему прав.
Исходя из прав,которыми наделен адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности,он обязан:
1) отстаивать права изаконные интересы доверителя честно, разумно и добросовестно всеми незапрещенными законодательством РФ средствами;
2) постоянносовершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию;
3) соблюдать кодекспрофессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палатысубъекта РФ, Федеральной палаты адвокатов РФ, принятые в пределах ихкомпетенции;
4) ежемесячно отчислятьза счет получаемого вознаграждения средства на общие нужды адвокатской палаты впорядке и в размерах, которые определяются собранием (конференцией) адвокатовадвокатской палаты соответствующего субъекта РФ, а также отчислять средства насодержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегииадвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и в размерах,которые установлены адвокатским образованием;
5) в исключительныхслучаях – бесплатно оказывать помощь отдельным категориям граждан. Отвыполнения этой обязанности адвокат не вправе отказываться, так как такоеположение четко регламентировано в законодательстве.
Закономпредусматриваются обязанности адвоката, имеющие как правовой, так инравственный характер.
Адвокат обязан в своейдеятельности соблюдать требования действующего законодательства, честно,разумно добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми незапрещенными законодательством средствами.
Адвокат не вправепринять поручение об оказании юридической помощи в случаях, если он по данномуделу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которыхпротиворечат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела, илиучаствовал в качестве судьи, прокурора, следователя лица, производившегодознание, эксперта-специалиста, переводчика, свидетеля или понятого, а такжеесли в расследовании или рассмотрении дела принимает участие должностное лицо,с которым адвокат состоит в родственных отношениях.
Адвокат не вправеразглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием юридическойпомощи (ст. 6,7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РоссийскойФедерации»).
Ограничение правадвоката закреплены в ст. 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре вРоссийской Федерации», где указано, что адвокат не вправе:
1) принимать от лица,обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, еслионо имеет заведомо незаконный характер. Адвокат и доверитель обязанысамостоятельно определять объем представленных полномочий и границы обязанностей.Если адвокат совершил незаконные действия, от он не вправе слаться на незнаниедействующего законодательства, так как его назначение заключается в том, чтобыоказывать правовую помощь своему доверителю в соответствии с национальнымзаконодательством и международными правовыми актами. Если адвокат допускаеттакое, то его действия будут оценены как соучастие в преступлении;
2).давать устные иписьменные консультации лицам, которые подготавливают совершение преступления (овозможных способах совершения, уничтожения или сокрытия следов преступления,предоставлять информацию о средствах и орудиях, иным образом содействоватьлицам в реализации их преступного замысла). Такое деяние адвоката будет носитьхарактер преступления, за которое предусматривается уголовная ответственность.
3) незаконным являетсяучастие адвоката в даче взятки должностному лицу, осуществляющему уголовноесудопроизводство, а также согласие на предположения лица совершить преступлениепротив правосудия;
4) адвокат не вправепринимать поручение, если действия по его исполнению приведут к нарушению нормадминистративного законодательства (посягательство на институты государственнойвласти: неисполнение распоряжения судьи или судебного пристава-исполнителя;невыполнение законных требований прокурора, следователя, дознавателя илидолжностного лица, осуществляющего административное производство).
Под поручениями,носящими заведомо незаконный характер, понимаются поручения, в результатеисполнения которых адвокат будет вынужден нарушать нормы действующегозаконодательства.
На представителя иадвоката наложен запрет негласного сотрудничества с органами, осуществляющимиоперативно-розыскную деятельность.
В случае допущениятакого сотрудничества будет нарушаться один из основополагающих конституционныхпринципов – тайна личной жизни.[16]
Также присотрудничестве с оперативными сотрудниками последние могли бы влиять направозащитную деятельность адвоката и понуждать его действовать в пользугосударства, игнорируя при этом интересы своего доверителя.1.3 Понятие адвокатской тайны
Адвокатская тайна – этоодин из тех вопросов адвокатской деятельности, который привлекает большое внимание,по поводу, которого усиленно спорят, о котором много писали и пишут.Адвокатская тайна предстает зачастую в виде неразрешимой проблемы, вызываяоживленные диспуты, острые споры. Это один из «вечных» вопросов адвокатскойдеятельности. Институт адвокатской тайны восходит еще к эпохе Римской империи.Римские юристы предписывали председательствующим в судах, чтобы они непозволяли адвокатам принимать на себя роль свидетелей по делам, где онивыступают защитниками.[17]
Многие авторывысказывались за признание адвокатской тайны. Различались только границы тайны,намечавшиеся отдельными авторами, по-разному обосновывалась необходимость этогоинститута. Одни указывали, что адвокатская тайна является необходимым спутникомправильно осуществляемого правосудия – «без тайны совещания – нет защиты, нетправосудия», другие во главу угла ставили интересы подсудимого, иныерассматривали вопрос под углом зрения защиты.
В наши же дни правокаждому лицу на получение квалифицированной юридической помощи гарантирует ст.48 Конституции РФ.[18]Вместе с тем, оказание квалифицированной юридической помощи невозможно безсохранения атмосферы полного доверия во взаимоотношениях обвиняемого со своимзащитником. Для адвокатской деятельности, которая сама по себе является публично-правовойпо содержанию и односторонней по своей направленности, чрезвычайно важное значениеимеет принцип адвокатской тайны, который установлен законом в интересахнормального отправления правосудия, ограждения доверительного характераотношений между адвокатом и его клиентом.
Основной задачейданного исследования является детальный анализ института адвокатской тайны, егофункционирование, а также законодательное закрепление.
Адвокатская тайнапоявляется там, где адвокату становятся известными уличающие обвиняемого факты,которые обвиняемый скрывает от суда.[19]
В подавляющембольшинстве случаев, подсудимый в беседе со своим защитником останавливается натех фактах, которые не были установлены или были неправильно восприняты иоценены и которые клонятся к оправданию подсудимого или к ослаблению его вины.Эти факты в сочетании с материалами дела служат защитнику для составленияправильного плана защиты, для обоснования своих защитительных позиций, длявозбуждения ходатайства о новых доказательствах, для критики тех обвинительныхвыводов, которые сделаны по имеющимся материалам, для акцентирования техоправдывающих доказательств, которые неправильно отодвинуты, недооцениваются изаслоняются другими доказательствами.[20]
При таком положениивещей, защитник, узнав от подсудимого, что имеются новые доказательства,стремится в установленном законом процессуальном порядке представить суду тефакты, которые приводят к выводу о невиновности его подзащитного.
Наличие адвокатскойтайны ставит защитника в необычное положение. Он не может раскрыть судуизвестные ему, но скрытые по делу обстоятельства, он должен их скрывать идействовать так, как будто он их и не знает.
В русском языке слово«тайна» имеет два смысловых значения: «все скрытое, неизвестное, неведомое», атакже «нечто скрытно хранимое, что скрывают от кого-либо». Очевидно, чтоуголовно-правовой смысл имеет только второе значение. Сведения должны бытьизвестны или доверены узкому кругу лиц.[21]При этом основанием знания сведений тем или иным лицом может бытьпрофессиональная или служебная деятельность, брачно-семейные отношения и т. д.Общим для всех видов конфиденциальных сведений является тот факт, что свободныйдоступ к ним ограничен в силу предписаний федерального законодательства, вчастности Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре вРоссийской Федерации", принятым Государственной Думой РФ 26 апреля 2002года (с изменениями и дополнениями от 28.10.2003 г. № 134-ФЗ, от 20.12.2004 г.№ 163-ФЗ). Адвокатской тайне посвящена статья 8 Закона, которая наиболее полноотражает содержание этого понятия:
1. Адвокатской тайнойявляются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своемудоверителю.
2. Адвокат не можетбыть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших емуизвестными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ееоказанием.
3. Проведениеоперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката(в том числе в жилищных и служебных помещениях, используемых им дляосуществления адвокатской деятельности) допускается только на основаниисудебного решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий илиследственных действий (в том числе после приостановления или прекращениястатуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы вкачестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят впроизводство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения нераспространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещенык обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации.[22]
Однако определениетермина «адвокатская тайна» по-прежнему неоднозначно и вызывает определеннуюполемику. Многие авторы, в частности М.С. Строгович, считали этот терминнеудачным: «Суть вопроса не в тайне адвоката, а в том, чтобы обвиняемому и егоблизким, пользующимся помощью адвоката, гарантировать возможность свободноговорить адвокату все, что они считают нужным, без опасения, что сказанноебудет обращена во вред обвиняемому.[23]Другие обозначают адвокатскую тайну выражением «тайна судебного представительства»,поскольку судебная защита — разновидность представительства: «Адвокатскаятайна» — это не точно, так как хранителем данной тайны может быть не толькоадвокат, но и защитник-представитель профсоюза, другое лицо, выполняющеефункцию защиты. Встречается и иной термин — «тайна судебной защиты». По нашемумнению, наиболее точным является выражение М.Ю. Барщевского: «С того момента,когда клиент переступил порог юридической консультации, адвокатской фирмы,бюро, все дальнейшее составляет предмет адвокатской тайны.[24] Сам фактобращения к адвокату — уже профессиональная тайна. Суть просьбы клиента,содержание первичной консультации — это тоже предмет адвокатской тайны.
Отсутствует единоемнение и по поводу сведений, которые именно следует включать в понятие«адвокатская тайна». Есть более объемное понимание содержания адвокатскойтайны. Это разнообразные сведения, знание которых необходимо адвокату дляосуществления защиты по делу и оказания юридической помощи. «Вполне возможно,что такого рода сведения и не будут затрагивать каких-либо сторон частной жизниклиента, — полагает А.Н. Ниязова — но если адвокат получит такую информацию, товидимо, было бы неправильно считать возможным ее разглашение лишь потому, чтоона не относится непосредственно к делу, по которому адвокат приглашен дляоказания юридической помощи».[25]
Доктор юридических наукА.Д. Бойков и профессор Н.И. Капинус, авторы учебного пособия «АдвокатураРоссии», считают, что адвокатская тайна приводит к нравственной коллизии междуобщественным долгом в обычном понимании и профессиональным долгом адвоката, кколлизии, порождающей «специфические нормы нравственности».[26]
Резюмируя всевышеизложенное можно отметить, в понятие адвокатской тайны следует включать нетолько информацию и факты, ухудшающие положение обвиняемого, но и все иныеданные, которые по каким-либо соображениям последний рассчитывал скрыть оторганов дознания, предварительного следствия и суда, а также информацию,которая в целом способна улучшить положение обвиняемого (подозреваемого), нообнародование которой адвокат, исходя из тактики защиты, считаетпреждевременным.
Таким образом, всодержание понятия адвокатской тайны следует включать:
1. Факт обращениягражданина к адвокату за юридической помощью и мотивы, побудившие его к такомуобращению;
2. Любые сведения,сообщенные обвиняемым (подозреваемым) адвокату, если нет согласиязаинтересованного лица на их разглашение при производстве следствия и в суде;
3. Любые сведения,сообщенные адвокату родственниками обвиняемого (подозреваемого) и другимилицами при обращении за юридической помощью;
4. Сведения о личнойжизни граждан, полученные в ходе производства следственных действий ипочерпнутые из уголовного дела при ознакомлении с ним;
5. Сведения,содержащиеся в легальной переписке между адвокатом и обвиняемым(представляемым), либо лицом, обращавшимся за юридической помощью, а такжесодержащиеся в адвокатских досье.
Последний пунктнеобходимо было бы уточнить: под «легальной перепиской» следует пониматьписьма, телеграммы, записки и т.д., полученные защитником от своегоподзащитного, или наоборот, законным, общепринятым путем – по почте, при личнойвстрече, через курьера и т.п. К такой переписке ни в коем случае нельзяотнести, например, записки, полученные защитником от обвиняемого, содержащегосяпод стражей, через третьих лиц — по так называемой «тюремной почте» или приличном свидании, но без ведома администрации места содержания под стражей.[27]
Помимо закона ФЗ «Обадвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» содержание понятия «адвокатскаятайна» раскрывает определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 года №128 — О «По жалобе гражданина Паршуткина В.В. на нарушение его конституционныхправ и свобод пунктом 1 части второй статьи 72 УПК РСФСР и статьями 15, 16Положения об адвокатуре РСФСР". Исходя из этого определения, исключаетсявозможность разглашения сведений о фактах, ставших известными адвокату в рамкахпрофессиональной деятельности по оказанию юридической помощи, независимо отвремени и обстоятельств получения им таких сведений.[28]
Существуютмеждународно-правовые акты, которые определяют роль адвокатов в жизни общества.
Основные принципы,касающиеся роли юристов (принятые Восьмым Конгрессом ООН по предупреждениюпреступлений в августе 1990 года, Гавана), закрепили: «Правительства признают иобеспечивают конфиденциальный характер любых сношений и консультаций междуюристами и их клиентами в рамках их профессиональных отношений». Стандартынезависимости юридической профессии Международной ассоциации юристов (принятына конференции МАЮ 7 сентября 1990 года в Нью-Йорке) гласят: «Независимостьадвокатов при ведении дел должна гарантироваться» с тем, чтобы обеспечитьоказание свободной, справедливой и конфиденциальной юридической помощи.Адвокатам должны быть предоставлены возможности обеспечения конфиденциальностиотношений с клиентом, включая защиту обычной и электронной системы всегоадвокатского делопроизводства и документов адвоката от изъятия и проверок, атакже обеспечение защиты от вмешательств в используемые электронные средствасвязи и информационные системы».[29]
Кодекс поведения дляюристов в Европейском Сообществе (принятый 28 октября 1998 года Советомколлегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в Страсбурге)относит к основным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиентуусловий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые несообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ееконфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не можетбыть доверия. Требованием конфиденциальности определяются права и обязанностиадвоката, имеющие фундаментальное значение для профессиональной деятельности,адвокат должен соблюдать конфиден-циальность в отношении всей информации,предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиентаили других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства,связанные с конфиденциальностью не ограничены во времени (п.2.3).
Указ Президента РФ от 6марта 1997 года № 188 (ред. от 23.09.2005) «Об утверждении перечня сведенийконфиденциального характера» утвердил перечень сведений конфиденциальногохарактера. К ним, среди прочего, отнесены также сведения, составляющиеадвокатскую тайну.[30]
Адвокат обязанучитывать позицию подзащитного, желание сохранить в тайне как благоприятные, таки неблагоприятные сведения.
Защитник, не имеетправа сообщать — никому и нигде — сведения о преступлении, о личной жизниподзащитного или обратившегося за юридической помощью, сведения, полученные изматериалов дела, и т. д. Мотивы отказа принять поручение также относятся кадвокатской тайне.
М.Ю. Барщевским былразработан проект кодекса адвокатской этики. Адвокатской тайне посвящена глава4: «Конфиденциальная информация». Согласно которой:
«Адвокат должен держатьв строгой тайне всю информацию, касающуюся обстоятельств и фактов, сообщенныхему клиентом или ставших известными адвокату в связи с выполнением поручения, атакже сам факт обращения к нему того или иного клиента, и не должен разглашатьтакую информацию, пока не будет на то определенно и однозначно уполномоченклиентом, а так же если это потребуется на основании закона или разрешено(предусмотрено) настоящим Кодексом.[31]
Адвокат не можетоказывать результативную профессиональную помощь клиенту до тех пор, пока междуними не будет достигнуто полное взаимопонимание. В то же время клиент долженчувствовать абсолютную уверенность и возможность действовать исходя из того,что вопросы, обсуждаемые с адвокатом, и предоставленная им адвокату информациябудут сохранены как конфиденциальные, без каких-либо на то специальныхтребований или условий со стороны клиента,
Этическое правилоконфиденциальное и должно применяться безотносительно к тому факту, что другиелица могут владеть такой же информацией.
Основным правиломявляется следующее: адвокат не должен раскрывать имя лица, которому онпредоставляет консультацию или которое его приглашает для выполнения поручениядо тех пор, пока это не потребуется исходя из сути решаемой проблемы (вопроса).
Адвокат долженсохранять конфиденциальность по отношению к любому клиенту, независимо от тогоявляется ли клиент постоянным или обращается за оказанием разовой помощи. Этаобязанность продолжает существовать и после прекращения взаимоотношений поюридическим вопросам и не ограничивается моментом прекращения оказания правовойпомощи клиенту, независимо от того какие между клиентом и адвокатом возниклиразногласия».[32]
Исходя из определенияадвокатской тайны, можно определить круг субъектов адвокатской тайны. К нимотносятся:
- адвокатв предпроцессуальный период его деятельности, т.е. до заключения соглашения озащите или представительстве (не подлежат оглашению заданные клиентом вопросы,представленные им документы, составленные адвокатом бумаги и его устныеразъяснения на консультационном приеме);
- адвокатв любой из порученных ему процессуальных ролей (защитник, представитель потерпевшего,гражданского истца, гражданского ответчика, представитель в гражданском иадминистративном процессе);
- защитник,не являющийся адвокатом (представитель профсоюза, другой общественнойорганизации, трудового коллектива, общественный защитник, близкий родственник,законный представитель обвиняемого, другое указанное обвиняемым лицо,допущенное судом в качестве защитника);
- представительпотерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, не являющийсяадвокатом;
- членыпрезидиума коллегии адвокатов при рассмотрении вопроса о дисциплинарнойответственности адвоката, поведении адвоката в процессе (это положение надовключить в закон);
- переводчик,участвовавший в беседах адвоката со своим подзащитным (и это надо предусмотретьв законе);
- стажери помощник адвоката (п.3 ст.28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре вРФ»).
Перечень субъектовадвокатской тайны, указанный в законе, не является полным. В частности, в ст.53 УПК РФ обязанность хранить в тайне доверенные сведения возложена лишь назащитника. В соответствии со статьей 49 УПК РФ: «В качестве защитниковдопускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в качествезащитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственниковобвиняемого или иное лицо о допуске которого ходатайствует обвиняемый.».Следовательно, эти лица не могут быть допрошены в качестве свидетелей обобстоятельствах, которые стали им известны в связи с исполнением обязанностейпредставителя.[33]
«Запрещая допрашивать вкачестве свидетелей представителей потерпевшего, гражданского истца игражданского ответчика, представителей выделенных юридическим лицом (п.9 ст.42УПК РФ) или иной общественной организацией (п. 4 ст. 44 УПК РФ), закон несодержит запрета сообщать доверенные представителю тайны своей организации поее требованию. Значит, следователю и суду сообщать тайну нельзя, а общественнойорганизации — можно. Это расхождение логически не оправданно, и его следовалобы устранить».
Близкие родственники изаконные представители несовершеннолетних обвиняемых и потерпевших (гражданскихистцов, гражданских ответчиков) несут моральную обязанность не разглашатьтайны, доверенные им представляемыми. «Но этого мало. Надо возложить на нихюридическую ответственность за разглашение такого рода тайн, исключая случаи,когда разглашение совершено в интересах представляемого, т.е. способствовалоего оправданию или смягчению ответственности. Следует также установить уголовнуюответственность всех других лиц, допущенных в качестве защитников илипредставителей по делу, за разглашение сведений, доверенных им обвиняемыми ипредставляемыми. Как видим, адвокатская тайна не всегда являетсяпрофессиональной, поскольку она может быть доверена и непрофессионалам».
Таким образом,адвокатская тайна неприкосновенна, и всякие попытки завладеть ею являютсясерьезным нарушением законности, направленным на подрыв доверия адвокатуре. Всепритязании следователей и прокуроров на вторжение в сферу адвокатской тайны,осмотры и изъятия документов в юридических консультациях должны быть пресечены подстрахом уголовной ответственности.адвокатстатус защита ответственность
Глава 2. />Порядок приобретения,приостановления и прекращения статуса адвоката 2.1 Порядок и основания приобретения статуса адвоката
Статус адвоката вРоссийской Федерации вправе приобрести лицо, которое имеет высшее юридическоеобразование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательномучреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень поюридической специальности. Указанное лицо также должно иметь стаж работы поюридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку вадвокатском образовании в сроки, установленные Федеральным законом.[34]
У лиц, высшееюридическое образование которых является впервые полученным высшимпрофессиональным образованием, стаж работы по юридической специальностиисчисляется не ранее чем с момента окончания соответствующего образовательногоучреждения.
Не вправе претендоватьна приобретение статуса адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица:
- признанныенедееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательствомРоссийской Федерации порядке;
- имеющиенепогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.
Решение о присвоениистатуса адвоката принимает квалификационная комиссия адвокатской палатысубъекта Российской Федерации (далее — квалификационная комиссия) после сдачилицом, претендующим на приобретение статуса адвоката (далее также — претендент), квалификационного экзамена.
В стаж работы поюридической специальности, необходимой для приобретения статуса адвоката,включается работа:
- вкачестве судьи;
- натребующих высшего юридического образования государственных должностях вфедеральных органах государственной власти, органах государственной властисубъектов Российской Федерации, иных государственных органах;
- натребовавших высшего юридического образования должностях в существовавших допринятия действующей Конституции Российской Федерации государственных органахСССР, РСФСР и Российской Федерации, находившихся на территории РоссийскойФедерации;
- натребующих высшего юридического образования муниципальных должностях;
- натребующих высшего юридического образования должностях в органах Судебногодепартамента при Верховном Суде Российской Федерации;
- натребующих высшего юридического образования должностях в юридических службахорганизаций;
- натребующих высшего юридического образования должностях внаучно-исследовательских учреждениях;
- вкачестве преподавателя юридических дисциплин в учреждениях среднего профессионального,высшего профессионального и послевузовского профессионального образования;
- вкачестве адвоката;
- вкачестве помощника адвоката;
- вкачестве нотариуса.
Адвокатская профессияявляется открытой. Российское государство обязано обеспечить право всех надоступ к этой профессии. Но это не означает, что одно лишь желание кандидатапозволяет ему стать адвокатом. В поверенном праве выработаны некоторые цензы сцелью принятия в адвокатуру наиболее ценных претендентов.
Условно такие цензыможно разделить на две группы: цензы, необходимые для допуска кквалифицированному экзамену, и цензы самого квалификационного экзамена.Остановимся более подробно на первой группе.
Цензы, необходимые длядопуска к квалификационному экзамену. Действующий закон устанавливает следующиецензы для приема в адвокатское сообщество: образовательный ценз, наличиеюридического стажа, отсутствие судимости и полная дееспособность.
Юридическоеобразование. Адвокат, как лицо, оказывающее квалифицированную юридическуюпомощь, должен обладать глубокими познаниями в юридической сфере. Даннымкачеством закон наделяет лиц, имеющих высшее юридическое образование либоученую степень по юридической специальности.
Юридический стаж.Бесспорно, что будущий адвокат, кроме теоретических, должен обладать ипрактическими знаниями в области адвокатуры. Здесь можно выделить два критерия:место и время прохождения практики.
Российскимзаконодательством дан широчайший список работ по юридической специальности,необходимых для набора стажа для приобретения статуса адвоката. Анализ этогосписка выявляет главную идею законодателя: занятие этой должности требуетвысшего юридического образования.
Впервые вопрос о том, скакого момента исчислять стаж работы по юридической специальности возник, всудебной системе. Согласно разъяснению Конституционного суда РФ допускаетсявключать в стаж работы на должностях, требующих юридического образования,периоды трудовой деятельности лиц, имеющих среднее юридическое образование, илиц, получивших высшее юридическое образование, а также неполное высшееюридическое образование. Для совмещающих обучение в юридическом вузе с работойна требующих юридического образования должностях, стаж начинает исчислятьсяпосле окончания того курса, после которого выдается документ о неполном высшемюридическом образовании.[35]
Применительно кадвокатской деятельности можно привести ставший в 2003–2004 годах классическимпример: студент четвертого курса юридического факультета становится помощникомадвоката. По окончании вуза он уже набрал необходимый стаж для получениястатуса адвоката (2 года) и может сразу после получения диплома претендовать наполучение этого статуса.
Сложившееся положениестало неприемлемым. Понятно желание студентов гарантировано обеспечить себяработой в будущем, однако, уходя с головой в практику, они более чем на 1/3недополучают теоретических знаний по юридической специальности. Закон былизменен. Стаж работы начинает исчисляется не ранее чем с момента окончаниявысшего учебного заведения. Исключение сделано для лиц, которые получаютюридическое образование как второе высшее.
Срок стажировки дляполучения статуса адвоката составляет для стажера адвоката от одного года. Есликандидат обладает стажем по другой юридической профессии, срок увеличивается додвух лет.
Отсутствие судимости.Не всякая судимость служит основанием для отказа претенденту в получениистатуса адвоката, а лишь непогашенная или неснятая и только за совершение умышленногопреступления.
Полная гражданскаядееспособность. Последняя заключается в том, что кандидат не должен бытьпризнан судом недееспособным или ограниченно дееспособным.
Большинство адвокатскихпалат субъектов РФ установили дополнительный имущественный ценз для кандидатана получение статуса адвоката. Он заключается в том, что кандидат должен внестиопределенную сумму за «услуги» квалификационной комиссии по приему экзаменов и,после успешной сдачи экзамена, денежную сумму в кассу органа адвокатскогосамоуправления. Размер взноса устанавливается самими адвокатскими палатами, но,как правило, он в несколько раз превышает прожиточный минимум, установленный натерритории того субъекта федерации, где лицо пытается получить статус адвоката.
Наличие у кандидата наполучение статуса адвоката всех этих цензов проверяется на стадии приемадокументов для сдачи квалификационного экзамена. Если документы непредоставлены или из них явствует несоответствие кандидата предъявляемымтребованиям, то последнему отказывается в допуске к адвокатской профессии.[36]
Лицо, претендующее наприсвоение статуса адвоката, представляет в квалификационную комиссию следующиедокументы:
- заявлениео присвоении статуса адвоката (из этого документа явствует воля лица наполучение статуса адвоката, а также указание на тот субъект РоссийскойФедерации, где он намеревается осуществлять свою адвокатскую деятельность);
- копиюдокумента, удостоверяющего его личность (для российских граждан это копияпаспорта, для иностранцев – иной документ, удостоверяющий личность);
- анкету,содержащую биографические сведения (содержит в себе фотокарточку претендента,дату, место рождения, сведения о высшем образовании, адрес места жительства ит. п.);
- копиютрудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридическойспециальности;
- копиюдокумента, подтверждающего высшее юридическое образование либо наличие ученойстепени по юридической специальности (диплом о высшем образовании, кандидатаили доктора юридических наук).
Претенденту может бытьпредложено представить и другие документы.
Цензы квалификационногоэкзамена. Если кандидат соответствует всем указанным цензам, он допускается длясдачи квалификационного экзамена. Целью проведения квалификационного экзаменаявляется установление наличия у претендента необходимых профессиональныхзнаний. Экзамены принимает квалификационная комиссия.
Квалификационныйэкзамен состоит из двух частей – письменных ответов на вопросы и устногособеседования.
Существует два вариантапервой части экзамена: письменные ответы на вопросы либо тестирование. Причемпри проведении тестирования может быть использовано компьютерное оборудование.Выбор формы проведения этой части экзамена производится квалификационнойкомиссией в зависимости от числа претендентов и других обстоятельств,определяющих возможность обеспечить надлежащее проведение экзамена.
Вторая часть экзаменапроводится в форме устного собеседования по экзаменационным билетам, в каждыйиз которых включается по 4 вопроса. Перечень вопросов обновляется ежегодносоветом Федеральной палаты адвокатов. Как правило, эти вопросы разделены нанесколько тем: поверенное, гражданское, уголовное законодательство и т. п.
При проведении устногособеседования претендент выбирает экзаменационный билет и не менее чем 45 минутготовится к ответу. При подготовке к ответу претендент не имеет правапользоваться никакими письменными источниками (нормативными актами, пособиями,учебниками и т. п.). Экзамен считается не сданным, если хотя бы по одному иззаданий претендент показал неудовлетворительные знания.[37]
При отрицательномрезультате экзамена, равно как при неявке на экзамен без уважительных причин,претендент вправе повторно обратиться с заявлением о сдаче экзамена не ранеечем через один год.

 2.2 Порядок и условия приостановления и прекращения статуса адвоката
Основными принципамиадвокатской профессии является независимость и непрерывность в ееосуществлении. Однако жизненные ситуации, возникающие перед некоторымиадвокатами в определенный период времени не всегда позволяют им соответствоватьэтим принципам. Именно для этих случаев предусмотрена процедура приостановлениястатуса адвоката. Приостановленный адвокат, это лицо, внесенное в региональныйреестр адвокатов, чья адвокатская деятельность временно приостановлена.
Можно выделить двеосновные цели института приостановления статуса адвоката. Первая – запретадвокату заниматься деятельностью, несовместимой со статусом адвоката. В периодзанятия этой деятельностью адвокат приостанавливает свой статус. Вторая цель,освободить адвоката от обязанности нести профессиональные расходы на периодосвобождения его от осуществления адвокатской деятельности.
Перед тем какобратиться к основаниям приостановления статуса адвоката, необходимоостановиться на общих принципах этого института.
Статус адвоката (в томчисле осуществление им адвокатской деятельности) приостанавливается последующим основаниям:
- избраниеадвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления напериод работы на постоянной основе;
- неспособностьадвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;
- призывадвоката на военную службу;
- признаниеадвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.[38]
Итак, законпредусматривает пять оснований приостановления статуса адвоката. Разберем их впорядке, предложенном законодателем.
Первое основание –избрание (выделено автором) адвоката в орган государственной власти или органместного самоуправления на период работы на постоянной основе. Основная цельэтого требования – запрет адвокату заниматься деятельностью, несовместимой состатусом адвоката. Принцип независимости адвокатской профессии запрещаетпоследним вступать в трудовые отношения в качестве работника. Именно поэтомупоступление на государственную или муниципальную службу является бесспорнымоснованием прекращения статуса адвоката. В этой связи поверенноезаконодательство делает единственное исключение. Если адвокат занял выборнуюгосударственную должность, его статус приостанавливается. Под эту категориюподпадают все выборные представители законодательной власти (депутаты всехуровней) и представители выборных исполнительных органов государственной властии местного самоуправления. На сегодняшний день им является Президент РФ ивыборные главы администраций муниципальных образований.
Статус выбранногоадвоката приостанавливается со дня его избрания и прекращаются с момента началаработы выборного органа нового состава. Избранный адвокат обязан обратиться вСовет адвокатской палаты с заявлением о приостановлении своего статуса. Однакоприостановление статуса адвоката может произойти и по заявлению и иныхзаинтересованных лиц.
Второе основаниеприостановления статуса адвоката – неспособность адвоката более шести месяцевисполнять свои профессиональные обязанности. Это основание является открытым.Применить ли данное основание к конкретной ситуации в каждом конкретном случаерешается Советом адвокатской палаты субъекта РФ. Основная цель этого основанияприостановления статуса – освободить адвоката от обязанности нестипрофессиональные расходы. Именно поэтому инициатором приостановления своегостатуса должен быть сам адвокат. Если адвокат в течение шести месяцев незанимается адвокатской деятельностью, но не желает приостанавливать свойстатус, последний не может быть насильно приостановлен. Кроме того, адвокатимеет право подать заявление о приостановлении своего статуса в Советадвокатской палаты как по истечении шести месяцев с момента прекращенияосуществления им своих профессиональных обязанностей, так и с моментанаступления оснований, препятствующих ему заниматься адвокатской деятельностью.
Можно выделитьнесколько бесспорных случаев неспособности адвоката осуществлять своюдеятельность. К ним можно отнести: болезнь адвоката, потребность ухода заребенком по достижении последним возраста 3 лет, длительное обучение адвоката,связанное с повышением своей квалификации.
Третье основание –призыв адвоката на военную службу. Основная цель этого основания запретадвокату заниматься деятельностью, несовместимой со статусом адвоката. Срочнаявоенная служба не является разновидностью трудовых отношений. Действующееповеренное законодательство не содержит в себе прямого запрета занятияадвокатом этим видом деятельности. Однако закон, установив такое основание дляприостановления статуса адвоката как призыв на военную службу, юридическизапретил совмещение этих двух видов социальной деятельности. Почему этопроизошло? Согласно Международному пакту о гражданских и политических правах,служба военного характера не охватывается термином «принудительный труд».Однако срочная служба и рабский труд являются, с социальной точки зрения,близкими понятиями. Адвокатская же деятельность и рабский труд несовместимы.Учитывая, что срочная военная служба является принудительной и не зависит отволи лица, то призванный адвокат не лишается, а лишь приостанавливает свойстатус.
Не следует смешиватьпризыв на срочную военную службу и службу по контракту. Призыв на военнуюслужбу по контракту является государственной службой и потому не служитоснованием для приостановления статуса адвоката.
Четвертое основание –признание адвоката безвестно отсутствующим. Это основание так же служит целямосвободить адвоката от обязанности нести профессиональные расходы. Заинтересованноелицо подает заявление о приостановлении статуса адвоката, с приложенным к немурешением суда о признании лица безвестно отсутствующим.
Пятое основаниеприостановления статуса адвоката – применение к нему мер медицинскогохарактера. Эти меры могут применяться, например, к адвокату, совершившемупреступление в состоянии невменяемости. Особенность этого основания заключаетсяв том, что оно может быть применено только судом. При этом применение мермедицинского характера не влечет автоматическое приостановление статусаадвоката. Применяя к адвокату меры медицинского характера, суд может неприостанавливать его адвокатский статус. Возобновление же статуса адвокатапроисходит уже по решению Совета адвокатской палаты.[39]
Можно выделитьследующие последствия приостановления статуса адвоката:
- запретна осуществление адвокатской деятельности;
- запретзанимать выборные должности в органах адвокатского самоуправления;
- приостановлениеряда адвокатских гарантий;
- ликвидацияадвокатского образования;
- прекращениеоплаты профессиональных расходов.
Запрет на осуществлениеадвокатской деятельности заключается в том, что приостановленный адвокат неимеет право оказывать квалифицированную юридическую помощь в статусе адвоката.Это не препятствует ему оказывать юридическую помощь от своего имени. Например,приостановленный адвокат может оказывать представительские услуги в суде, но непо ордеру адвоката, а по доверенности, выписанной на физическое лицо.
Запрет заниматьвыборные должности в органах адвокатского самоуправления заключается в том, чтоадвокат не может занимать должности президента Федеральной палаты и Адвокатскойпалаты субъекта, участника Совета Федеральной палаты и Совета адвокатскойпалаты субъекта РФ. Приостановленный адвокат должен так же выйти из составаревизионной и квалификационной комиссий. На все время приостановления своегостатуса адвокат не может принимать участие в работе Всероссийского съездаадвокатов и Собрании (конференции) адвокатов адвокатской палаты субъекта РФ.[40]
Приостановление рядаадвокатских гарантий связано с тем, что приостановленный адвокат не занимаетсяадвокатской деятельностью. Однако две основные гарантии у адвоката сохраняются.Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности за выраженное импри осуществлении адвокатской деятельности мнение. Проведение оперативнорозыскных мероприятий в отношении «приостановленного» адвоката допускаетсятолько на основании судебного решения.
Ликвидация адвокатскогообразования, в котором «приостановленный» адвокат осуществлял своюдеятельность, осуществляется в случае, если в коллегии адвокатов илиадвокатском бюро было два учредителя, при этом один из них был приостановленныйадвокат. Второй случай, это ликвидация адвокатского бюро, в партнерскомдоговоре которого не предусмотрено сохранение договора в случае приостановлениястатуса адвоката партнера.
Прекращение оплатыпрофессиональных расходов связано с тем, что адвокат прекратил осуществлятьсвою адвокатскую деятельность. Не получая доходов от этой деятельности, а такжене принимая участия в управлении адвокатским сообществом, адвокат освобождаетсяна период приостановления своего статуса от обязанности выплачивать взносы насодержание Федеральной палаты адвокатов и адвокатской палаты субъекта РФ. Взаконе указывается, что профессиональные расходы осуществляет адвокат. Мы ужеобращали внимание на тот факт, что «приостановленный» адвокат не являетсяадвокатом в том смысле, в котором этот термин используется в законе. То есть на«приостановленного» адвоката не распространяется бремя профессиональныхрасходов.
Если же«приостановленный» адвокат продолжает заниматься адвокатской деятельностью илизанимать выборные должности в органах адвокатского самоуправления – его статус,согласно закону, должен быть прекращен. Например, ордер адвоката, выписанный впериод приостановления его статуса, является безусловным основанием прекращенияего профессиональной деятельности.[41]
Возобновление статусаадвоката происходит на основании двух юридических фактов. Первый – прекращениеоснований, послуживших приостановлению статуса адвоката. Второй воля адвокатана возобновление своего статуса, выраженная им в своем заявлении в Советадвокатской палаты.
Помимо прекращениястатуса, замечания и предупреждения, собрание (конференция) адвокатской палатывправе дополнить перечень мер дисциплинарной ответственности иными мерами(например, выговором, строгим выговором). Причем меры такой ответственностисовет адвокатской палаты применяет с учетом обстоятельств, повлиявших насовершение проступка и характеризующих личность адвоката. Поэтому за сходные потяжести нарушения к адвокатам могут быть применены разные меры воздействия.
Приостановление статусаадвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвокатагарантий, установленных Законом, за исключением тех, что предусмотрены в п. 2ст. 18 данного Закона.
Основные принципы,касающиеся роли юристов, указывают на обязанность властей Российской Федерации:
а) в рамкахнационального законодательства учитывать практику соблюдения полнойконфиденциальности консультаций подзащитных с адвокатами;
б) обеспечиватьусловия, при которых юристы могли бы выполнять свои профессиональныеобязанности в обстановке, свободной от угроз, препятствий, запугивания инеоправданного вмешательства;
в) не подвергатьсудебному преследованию и судебным административным, экономическим или другимсанкциям за любые действия, совершенные в соответствии с признаннымипрофессиональными обязанностями, нормами и этикой, а также угрозой подобногопреследования;
г) обеспечивать юристамгражданский и уголовный иммунитет в ходе выполнения ими своих профессиональныхобязанностей.
В развитие и уточнениепринципов, касающихся независимости и гарантий неприкосновенности практикующихюристов, в том числе адвокатов, в итоговом Документе Московского совещанияКонференции по человеческому измерению СБСЕ (Москва, 1991 г.) былисформулированы Дополнительные положения как одна из важнейших задач работы ООНи ОБСЕ в области охраны прав человека и основных свобод. В пункте 19 гл. 2этого документа определена степень необходимых гарантий независимостиучастников судопроизводства, в том числе адвоката-защитника, для обеспечениясоблюдения основных принципов правосудия. Выполнение государством этой задачиопределяет степень развития институтов гражданского общества и зрелости демократиистраны в целом.[42]
Лицо, статус адвокатакоторого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, атакже занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральнойпалаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собойпрекращение статуса адвоката. Ведь адвокатской деятельностью являетсяквалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основелицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом,физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, атакже обеспечения доступа к правосудию.
После прекращениядействия оснований для приостановления статуса адвоката статус адвоката порешению совета, который принимал решение о приостановлении статуса адвоката, наоснове личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен. Решениеоб отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд. Советадвокатской палаты обязан в пятидневный срок со дня принятия им решенияуведомить об этом в письменном виде территориальный орган юстиции для внесениясоответствующих сведений в региональный реестр. В течение десяти дней со дняполучения такого уведомления территориальный орган юстиции вносит врегиональный реестр сведения о приостановлении или возобновлении статусаадвоката
Решение оприостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты тогосубъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведенияоб этом адвокате.
Решение советаадвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе ввозобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд. Еслитерриториальный орган юстиции обладает сведениями об обстоятельствах, которыеслужат основанием для прекращения статуса адвоката, то он направляетпредставление о прекращении статуса адвоката в адвокатскую палату. Если советадвокатской палаты в течение одного месяца со дня получения указанногопредставления не принял решения о прекращении статуса адвоката, тотерриториальный орган юстиции может обратиться в суд с заявлением о прекращенииэтого статуса.
Совет адвокатскойпалаты в десятидневный срок со дня принятия им решения о приостановлении либовозобновлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменной форметерриториальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений врегиональный реестр.
Согласно ч. 5 статьи16, после прекращения действия оснований, предусмотренных п. 1 и 2 статьи 16,статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение оприостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, чейстатус был приостановлен.[43]
Приостановленныйадвокат остается в региональном реестре, он лишь ограничен в своих полномочиях.Восстановление статуса не является поступлением в адвокатуру и потому нетребует ни квалификационного экзамена, ни организационных взносов,предусмотренных для лиц, получающих статус адвоката. Принципвосстанавливаемости не присущ такому институту поверенного права, как институтпрекращения статуса адвоката.[44]
Решение о прекращениистатуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта России, врегиональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате, а в указанныхвыше случаях (п. 5, 6 ч.5 с.16 ФЗ РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатурев Российской Федерации») — совет адвокатской палаты на основе заключенияквалификационной комиссии. Совет уведомляет о принятом решении лицо, статусадвоката которого прекращен, в течение семи дней со дня принятия решения опрекращении статуса адвоката адвокатское образование, а также территориальныйорган юстиции, который вносит изменения в региональный реестр. Следует иметь ввиду, что решение о прекращении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.
Основаниями дляпрекращения статуса адвоката являются:
- личноеписьменное заявление адвоката о прекращении статуса адвоката;
- вступлениев законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным илиограниченно дееспособным;
- отсутствиев адвокатской палате в течение шести месяцев со дня наступления обстоятельств,указанных в п. 6 ст. 15 ФЗ РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре вРоссийской Федерации», сведений об избранной адвокатом форме адвокатскогообразования, сведений о том адвокатском образовании, учредителем (членом)которого является адвокат;
- смертьадвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении адвокатаумершим;
- совершениепроступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитетадвокатуры;
- неисполнениеили ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей переддоверителем, решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах ихкомпетенции;
- вступлениев законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершенииумышленного преступления;
- установлениенедостоверности сведений, содержащихся в документах, предоставленных адвокатом,выявление обстоятельств, препятствующих приобретению статуса адвоката и занятиюадвокатской деятельности.2.3 Критерии, предъявляемые к адвокату подействующему законодательству
Государство предъявляетк адвокату очень высокие требования. Они определяются в кодексе адвокатской этикии научных исследований, посвященных этическим требованиям, предъявляемым кадвокатам. Основные этические требования, предъявляемые к адвокатам,составляют: честность, добросовестность, компетентность во всех областяхадвокатской деятельности.
Честность какнравственное требование включает в себя правдивость, принципиальность,искренность перед другими и собой в отношении мотивов своего поведения.Честность в деятельности адвоката заключается в том, что при защите правклиента не будет нарушен закон и будут использованы все известные адвокатузаконные способы защиты.
Адвокат должен бытькомпетентен в решении поставленной перед ним проблемы. Проще говоря, адвокатдолжен обладать знаниями о правовом регулировании, уметь правильно разобратьсяв ситуации, а так же навыками, необходимыми для применения соответствующихправовых норм. В том случае, если адвокат недостаточно компетентен в правовойпроблеме, он должен прямо предупредить об этом клиента.[45]
Адвокат должендобросовестно выполнять свои обязанности. Оказывая клиенту помощь, он должениспользовать все известные ему законные способы для разрешения проблемы, действуяпри этом настойчиво, смело, проявляя выдержку.
У адвоката должныприсутствовать такие качества, как гуманность, чуткость, уважительное отношениек людям. Необходимым качеством адвоката должна быть точность и пунктуальность.
При осуществлениипрофессиональной деятельности адвокат:
1)честно, разумно,добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременно исполняет своиобязанности, активно защищает права, свободы и интересы доверителей всеми незапрещенными законодательством средствами, руководствуясь КонституциейРоссийской Федерации, законом и настоящим Кодексом;
2) уважает права, честьи достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи,доверителей, коллег и других лиц, придерживается манеры поведения и стиляодежды, соответствующих деловому общению.
Существование идеятельность адвокатского сообщества невозможны без соблюдения корпоративнойдисциплины и профессиональной этики, заботы адвокатов о своих чести идостоинстве, а также об авторитете адвокатуры.
Кодекс профессиональнойэтики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правилаповедения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные нанравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международныхстандартах и правилах адвокатской профессии.
Адвокаты вправе в своейдеятельности руководствоваться нормами и правилами Общего кодекса правил дляадвокатов стран Европейского Сообщества постольку, поскольку эти правила непротиворечат законодательству об адвокатской деятельности и адвокатуре иположениям Кодекса
Если сложившаясяситуация не урегулирована законом или кодексом этики, адвокат обязан соблюдатьсложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, соответствующие общим принципамнравственности и моральных ценностей в обществе. При неуверенности адвоката втом, как поступить в конкретной сложной этической ситуации, он имеет правообратиться в совет соответствующей адвокатской палаты субъекта РФ заразъяснением и предложением вариантов действий.
Основу взаимоотношенийадвоката с клиентом составляет доверие. С первых минут общения с адвокатомклиент должен понять, что перед ним не судья, а помощник, и у него нетоснований не быть откровенным с адвокатом.
Консультируя клиента,адвокат должен помнить, что его задача – не только дать правильный совет, но иубедиться, что этот совет правильно понят. Совет адвоката должен быть понятными четким, ясно выражающим то, что адвокат откровенно думает по поводу плюсов иминусов рассматриваемой ситуации, а также возможных результатов судебногорассмотрения спора.
Адвокат не вправе иметьсвою позицию защиты, не согласовав ее с клиентом, какой бы правильно она нибыла. И не может признать вину своего подзащитного, если тот ее отрицает.
Адвокату следуетпроявлять повышенное внимание к подзащитному, который находится под стражей,поскольку арестованный пребывает в состоянии не только социальной, но ифизической изоляции, лишен обычной обстановки, связей, изменен его привычныйуклад жизни, он испытывает нравственные и физические страдания, связанные слишением свободы, что, несомненно, влияет на его психику и оценку реальнойдействительности.[46]
В случае возникновенииконфликта интересов между клиентами или с самим адвокатом необходимо отказатьсяот защиты.
Давая консультацииклиенту, представляя его интересы в суде, адвокат обязан руководствоватьсядействующим законодательством. Основным документов, регламентирующимдеятельность адвокатов, а также их права и обязанности, является ФедеральныйЗакон от 31.05. 2002 “Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РоссийскойФедерации”. Однако наряду с данным законом существует еще один нормативный акт,который служит дополнением к закону об адвокатуре и используется адвокатами приразрешении дисциплинарных споров связанных с осуществлением адвокатами ихпрофессиональной деятельности. Речь идет о кодексе адвокатской этики, которыйбыл принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года. Кодекспрофессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвокатаправила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, основанные нанравственных критериях и традициях адвокатуры, а также на международныхстандартах и правилах адвокатской профессии.
Закон обязываетадвоката при осуществлении им своей профессиональной деятельности честно,разумно, добросовестно, квалифицированно, принципиально и своевременноисполнять свои обязанности, активно защищать права, свободы и интересыобратившегося за правовой помощью лица всеми, не запрещенными законодательствомсредствами.
Адвокат уважает права,честь и достоинство лиц, обратившихся к нему за оказанием юридической помощи,доверителей, коллег и других лиц, придерживается манеры поведения и стиляодежды, соответствующих деловому общению.
Профессиональнаянезависимость адвоката является необходимым условием доверия к нему. Адвокатдолжен избегать действий, направленных к подрыву доверия. Злоупотреблениедоверием несовместимо со званием адвоката. Доверия к адвокату не может быть безуверенности в сохранении профессиональной тайны. Вы можете быть уверены в том,что все, что бы вы ни рассказали адвокату по поводу своей проблемы останется втайне.
Адвокат должен всегдабыть готовым дать правовую оценку возникших споров и конфликтов, а такжесоставить проекты договоров или провести правовой анализ представленныхдокументов.
Глава 3. Ответственность адвоката
За нарушение адвокатомправовых норм следует наступление юридической ответственности. Можно выделитьнесколько особенностей привлечения адвоката к юридической ответственности.Первая из них заключается в том, что адвокат является специальным субъектом, ипоэтому на него не распространяется действие некоторых юридических норм,устанавливающих ответственность за некоторые виды правонарушений (уголовных,административных). Второй особенностью является то обстоятельство, что внекоторых случаях некоторые виды ответственности корреспондируются впрофессиональную ответственность. Например, за нарушение порядка в судебномзаседании административная ответственность адвоката корреспондируется впрофессиональную.
Рассмотрим основныечетыре вида ответственности, к которым адвокат может быть привлечен: уголовная,административная, гражданская и профессиональная.[47]
1. Уголовнаяответственность
В ходе осуществлениясвоей профессиональной деятельности адвокат может совершить деяния, содержащиев себе состав преступления. Так как адвокатская деятельность связана справосудием, особый интерес представляет группа уголовно правовых норм, имеющихобъектом своего регулирования преступления против правосудия. Сразу отметим,что некоторые нормы этой главы не распространяют свое действие на адвоката.Рассмотрим наиболее часто применяемые составы главы 31 УК РФ.
Воспрепятствованиеосуществлению правосудия и производству предварительного расследования. Объектэтого преступления – вмешательство в деятельность суда и следственных органов.Обязанность адвоката заключается именно во вмешательстве в деятельность этихорганов с целью защиты интересов клиента. Результатом этого законноговмешательства вполне может быть воспрепятствование осуществлению правосудия,всестороннему, полному и объективному расследованию дела. При этом адвокатдолжен придерживаться тех форм воздействия, которые предусмотрены поверенным иуголовно процессуальным законодательством (ходатайства, отводы участникампроцесса, протесты).
Следующие два составапреступлений, действия которых не распространяются на деяние адвоката, это клеветав отношении правоохранительных органов и разглашение данных предварительногорасследования.
В процессе произнесенияустной речи или составления процессуальных документов, для придания большейэкспрессии своим мыслям и логическим построениям, адвокаты иногда могутупотребить следующие выражения: «процесс превращен судьей в откровенноенезаконное судилище», «бессмысленно продолжать участвовать в судебном фарсе»,«фальсифицировать доказательства (судьей), таким образом, не только низко, но иглупо». Иммунитет адвокатского высказывания не позволяет привлечь адвоката куголовной ответственности, если в его публичном высказывании по делу содержитсяклевета в отношении судьи, прокурора или следователя.
Иммунитет адвокатскоговысказывания также не позволяет привлечь адвоката к уголовной ответственности вслучае разглашения последним данных предварительного расследования. Об этом жесвидетельствует и принцип равенства сторон в процессе. Ведь прокурору иследователю закон не запрещает разглашать данные следствия, что ставит их впривилегированное положение по сравнению со своим процессуальным противником –адвокатом. Именно поэтому адвокат не может быть предупрежден о недопустимостиразглашения данных предварительного расследования. Ведь в современном уголовномпроцессе распространение в средствах массовой информации ставших известнымиадвокату по делу материалов является одним из методов процессуальной борьбы входе расследования и рассмотрения конкретного уголовного дела.
2. Административнаяответственность
В сфере осуществленияправосудия наиболее актуальными являются два состава административногоправонарушения: нарушение порядка в судебном заседании и неисполнениераспоряжения судьи. Обладая особым статусом, адвокат освобождается отадминистративной ответственности за указанные деяния. В этом случае адвокатможет быть привлечен только к профессиональной ответственности.[48]
3. Гражданскаяответственность
В случае причиненияадвокатом в ходе осуществления своей адвокатской деятельности материальноговреда, последний возмещается за счет страховых выплат, производимых адвокатом впорядке обязательного профессионального страхования.
Профессиональнаяответственность адвоката наступает за три вида правонарушений: нарушениеадвокатом норм адвокатской этики, неисполнение или ненадлежащее исполнениеадвокатом своих обязанностей перед доверителем и неисполнение решений органовадвокатской палаты.
Сразу отметим, чтозакон говорит о дисциплинарной ответственности адвоката. Однако кдисциплинарной ответственности может быть привлечено лицо, находящееся втрудовых отношениях. Адвокат же является представителем свободной профессии ине является работником. В этой связи мы будем рассматривать «профессиональную»и «дисциплинарную» ответственность как термины синонимы. К профессиональнойответственности привлекается адвокат, умышленно или по неосторожностинарушивший требование поверенного законодательства.
Поверенноезаконодательство выделяет обстоятельства, исключающие профессиональнуюответственность адвоката. Первое основание – малозначительность. Так, адвокатне может быть привлечен к ответственности, если его деяние формально содержитпризнаки нарушения, однако в силу малозначительности не порочит честь идостоинство адвоката, не умаляет авторитет адвокатуры и не причиняетсущественного вреда доверителю или адвокатской палате. Второе основание –действие адвоката в соответствии с разъяснениями Совета адвокатской палатысубъекта РФ Кодекса профессиональной этики адвоката. То есть, если адвокатнарушил поверенное законодательство, но при этом действовал в соответствии спрецедентами органов адвокатского самоуправления, он не может быть привлечен кпрофессиональной ответственности. И третье основание исключающеепрофессиональную ответственность – нарушение адвокатом поверенногозаконодательства вне рамок осуществления им своей адвокатской деятельности.
Адвокат освобождаетсяот профессиональной ответственности в связи с истечением сроков давности.Устанавливается два вида сроков: шесть месяцев со дня обнаружения проступка илиодин год с момента его совершения адвокатом.[49]
Поверенное законодательствоустанавливает открытый список мер профессиональной ответственности адвоката.Этими мерами могут являться: замечание, предупреждение, прекращение статусаадвоката, а также иные меры, установленные собранием (конференцией) адвокатскойпалаты субъекта РФ.
Порядок привлечения кпрофессиональной ответственности состоит из следующих стадий: возбуждениедисциплинарного производства, рассмотрение дела квалификационной комиссией,рассмотрение дела Советом адвокатской палаты субъекта РФ, обжалование, наложениедисциплинарного взыскания в суде.
Возбуждениедисциплинарного производства осуществляется президентом адвокатской палаты.Поводом для начала дисциплинарного производства являются: жалоба другогоадвоката, доверителя и потенциального доверителя; представление вице президентаадвокатской палаты, территориального органа юстиции; сообщение или частноеопределение суда. Президент адвокатской палаты субъекта Российской Федерации,получив документы, или признает их допустимым поводом и возбуждает дисциплинарноепроизводство или отказывает в его возбуждении и возвращает документы заявителю.
Вторая стадия –разбирательство в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта РФ.Разбирательство осуществляется устно, на основе принципов состязательности иравенства участников дисциплинарного производства. Разбирательство во всехслучаях осуществляется в закрытом заседании квалификационной комиссии. Взаседании квалификационной комиссии ведется протокол, в котором отражаются всесущественные стороны разбирательства, а также формулировка заключения. Порезультатам разбирательства квалификационная комиссия выносит заключение или оналичии в деянии адвоката профессионального правонарушения или о необходимостипрекращения дисциплинарного производства.
Третья стадия –разбирательство в Совете адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.Совет обязан принять решение по каждому дисциплинарному производству наосновании заключения квалификационной комиссии. После поступлениядисциплинарного производства в Совет назначается докладчик по делу. Последнийизучает материалы дела и заключение квалификационной комиссии. Он жедокладывает дело в Совете адвокатской палаты. Совет при разбирательстве невправе пересматривать выводы заключения комиссии в части установленных еюфактических обстоятельств, не может считать установленными не установленные еюфактические обстоятельства, а равно выходить за пределы жалобы, представления изаключения комиссии. Представление новых доказательств не допускается.[50]
Если Совет установит,что при разбирательстве дела квалификационной комиссией были существеннонарушены процедурные вопросы, дело направляется в комиссию для повторногоразбирательства. Если Совет принимает решение о наличии в деянии адвокатапрофессионального правонарушения, он применяет к адвокату конкретную мерудисциплинарной ответственности. В противном случае принимается решение оботсутствии в деянии адвоката состава профессионального правонарушения.
Четвертый,заключительный этап – обжалование дисциплинарного взыскания в суде. Судебныйконтроль за наложением дисциплинарного взыскания осуществляется в видепредоставления права адвокату на обжалование решения совета адвокатской палатыо лишении его статуса адвоката. При этом, не подлежит судебному обжалованиюлишение статуса за неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом решенийорганов адвокатской палаты.
За неисполнение либоненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несетответственность, предусмотренную Законом об адвокатуре. Эта ответственностьможет быть корпоративной (дисциплинарной) и гражданско-правовой(имущественной).
Вопросы дисциплинарнойответственности перед адвокатской палатой регулирует Кодекс профессиональнойэтики адвоката. Этот документ является не правовым, а корпоративным нормативнымактом, следовательно, нарушение установленных им норм влечет именнодисциплинарную ответственность. Однако в некоторых случаях отдельные его нормымогут применяться как обычаи делового оборота. Мерами дисциплинарнойответственности могут быть замечание, предупреждение и прекращение статусаадвоката.
Вопросыгражданско-правовой ответственности регулируются Гражданским кодексом РФ: занарушение обязательств (гл. 25); вследствие причинения вреда, когда междупотерпевшим и причинителем вреда, как правило, нет договорных отношений (гл.59).
То есть,гражданско-правовая ответственность адвоката перед доверителем, адвокатскимобразованием, адвокатской палатой и третьими лицами может быть договорной (занарушение обязательств) или деликтной (за причинение вреда). Следует отметить,что ответственность адвоката как гражданина, то есть не связанная с егоадвокатской деятельностью, тоже возможна.
В ст. 24 ГК РФговорится о том, что любой гражданин отвечает по своим обязательствам всемпринадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое всоответствии с законом не может быть обращено взыскание. Это положениераспространяется и на адвоката. Как любое лицо, он отвечает за действия своихработников.
В настоящее время законне ограничивает размер ответственности адвоката за нарушение обязательств подоговорам, адвокат несет ответственность в полном объеме ущерба. Ограничить этуответственность можно только в самом договоре об оказании юридической помощи итолько за неосторожное нарушение обязательств. В связи с этим Шаров Г.К.считает целесообразным законодательно предусмотреть ограниченияответственности, такие как ответственность только за реальный ущерб (безупущенной выгоды), ответственность в пределах той работы, в которой выявленынедостатки.
Исключением из общегоправила о внедоговорности деликтных обязательств является ответственность поЗакону о защите прав потребителей.[51]Иными словами, юридическая помощь, оказываемая адвокатами, не должна относитьсяк потребительским услугам. Лица же, не имеющие статуса адвоката, но оказывающиеюридические услуги, должны нести ответственность, предусмотренную ст. 1095 ГКРФ за причинение вреда вследствие недостатков оказанной услуги только впотребительских целях.[52]
Что касается такназываемого «гонорара успеха», адвокату следует воздерживаться от включения всоглашение условия, в соответствии с которым выплата вознаграждения ставится взависимость от результата дела (за исключением имущественных споров). Внастоящее время существует некая неопределенность по поводу вопроса о «гонорареуспеха». Первый законопроект по этому вопросу, внесенный Ю.А. Шарандиным(проект № 392336-4) предусматривает лишь общее разрешение «гонорара успеха»,предоставляя разработку подробных правил органам адвокатского сообщества.[53] При такомположении дел возможны следующие негативные последствия: либо «гонорары успеха»уйдут в тень, либо будут учитываться интересы преимущественно адвокатскихобразований, но не клиентов.
Заключение
В нынешних условияхпостроения в России правового демократического государства институт адвокатурыстановится одним из важнейших элементов правозащитной системы соблюдения прав,свобод и законных интересов физических и юридических лиц.
Адвокатура призванаотстаивать и защищать права и законные интересы физических и юридических лиц,как бы находясь по другую сторону правоохранительной системы, нежелиправоохранительные органы, представляющие и защищающие интересы государства.
Таким образом, «основойи центром правовой системы России должен быть человек, защита его прав исвобод, и задача адвокатуры – всемерно этому содействовать».
Государство дляконтроля и надзора за исполнением норм права, для понуждения исполнения этихнорм и для выявления и наказания лиц, не выполняющих или выполняющих их не вдолжной мере, создало и содержит целый аппарат правоохранительных органов(прокуратуру, органы внутренних дел, органы федеральной службы безопасности ит.д.).
Защита же лиц, попавшихв сферу деятельности правоохранительных органов, лежит на одном органе –адвокатуре, а после принятия и вступления в действия Федерального закона «Обадвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» — обновленной,реформированной, независимой
Адвокатура служитважным инструментом укрепления обратной связи от общества к государству. Всвязи с этим необходимо расширять самостоятельность, права и ответственностьадвокатуры. Сейчас компетенция органов государственного управления поруководству адвокатурой существенно ограничена. Исключены полномочия отчислятьи исключать адвокатов из коллегии, отменять постановления президиума об отказев приеме в коллегию, а также об исключении из коллегии, отменять решения Общегособрания коллегии и постановления президиума, утверждать вновь избранныхпредседателя и заместителей председателя президиума коллегии и др. Однаконаряду с этим все центральные и местные органы управления юстицией вправеиздавать инструкции по вопросам деятельности адвокатуры, устанавливать порядококазания адвокатами юридической помощи, порядок оплаты труда адвокатов ипорядок организации и прохождения стажировки лицами, желающими быть принятыми вколлегию.
Спрос на юридическиеуслуги резко возрос, особенно со стороны предпринимателей, носпециалистов-адвокатов в сфере рыночной экономики явно недостаточно. Свободныеместа стали занимать разного рода юридические фирмы, компетентность которых невсегда отвечает современным требованиям.
Необходимо также, чтобывопрос о привлечении адвокатов к ответственности был изъят из компетенции техконкретных работников правоохранительных органов, с которыми данный адвокатсталкивается по конкретному делу. Целесообразно ввести в законодательство вкачестве гарантии профессиональной независимости адвоката норму, запрещающуюоргану, в непосредственном ведении которого находится дело, по которому адвокатосуществляет защиту, проводить в отношении этого адвоката проверку и возбуждатьпротив него административное или уголовное преследование. Если же в действияхадвоката содержится административное или уголовно наказуемое правонарушение, товопрос о привлечении его к ответственности необходимо согласовывать спрезидиумом коллегии адвокатов, без согласия которой привлечение кответственности не должно иметь место.
Отсутствие гарантийпрофессиональной неприкосновенности адвоката, опасающегося «отмщения» состороны своего непосредственного процессуального противника, является одним изфакторов неэффективной защиты.
Итак, многие положениясовременного юридического статуса адвоката не позволяют адвокатам в полной мерестать свободными и независимыми, организовать свою фирму, бюро. Каждый шагколлегий регламентирован, их деятельность абсолютно не отвечает дажеминимальным международным стандартам.
Списокиспользуемых источников Нормативно-правовые и другие официальные документы
1. КонституцияРоссийской Федерации
2. Гражданскийпроцессуальный кодекс Российской Федерации. — М.: Мысль,2002.- с.162
3. Уголовно-процессуальныйкодекс Российской Федерации. — М.: Проспект, 2001.- с. 178
4. Федеральныйзакон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» № 63-ФЗот 31.05.2002г.
5. УказПрезидента РФ от 6 марта 1997 года № 188 (ред. от 23.09.2005) «Об утвержденииперечня сведений конфиденциального характера»
6. ОпределениеКонституционного Суда РФ от 8 июня 2004 г. № 214-О «Об отказе в принятии крассмотрению запроса Верховного Суда Российской Федерации о проверке соответствияКонституции Российской Федерации ряда положений пункта 1 статьи 4 ЗаконаРоссийской Федерации «О статусе судей в Российской Федерации»
7. Положениеоб адвокатуре РСФСР, утвержденное законом РФ от 20 ноября 1980г.Специальная литература
8. Адвокатскаядеятельность: Учебно-практическое пособие/ Под общ. ред. Буробина В.Н..-М.:МИЭПУ.2001.-С. 536
9. Адвокатураи современность: Сб. статей. -М.: Институт государства и права АИ.СССР.1987.-С.151
10. АндрееваС.В. Адвокатура. – СПб., 2005. -С. 208
11. БарщевскийМ.Ю. Адвокатская этика. – М. 2003. С. 60-79
12. БойковА.Д. Этика профессиональной защиты по уголовным делам. 1978.- С. 55
13. ВатманД.П. Адвокатская этика: Нравственные основы судебного представительства погражданским делам. М: Юридическая литература, 1977.
14. ГриненкоА.В. Комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»(постатейный). -М.: -2004
15. ДолбняВ.А. К истории вопроса об адвокатской тайне // Социально-экономические иправовые проблемы Восточно-Сибирского региона на пороге третьего тысячелетия. — Иркутск, 1998. — С. 79-81
16. ИвановВ.Н. Помощь адвоката предприятиям и гражданам. – М. 2003. С. 270
17. КотовБ.А. Юридический справочник руководителя. Тайна.-М.: ПРИОР,1999.-С. 128
18. КрасавчиковаЛ.О. Личная жизнь граждан под охраной закона.- М.: Юридическая литература,1983.-С.159
19. МельниченкоР.Г. Поверенное право: Курс лекций. – Элиста, 2005.
20. ПетрухинИ.Л. Вам нужен адвокат….-М.: Прогресс,1993.-С.464
21. ПетрухинИ.Л. Личные тайны (человек и власть). — М.: Институт гос-ва и права РАИ,1998.-С. 232
22. СмоленскийМ. Б. Адвокатура в Российской Федерации. – М. 2004. С. 288
23. СотовП.В., Каменецкий Р.А. Адвокатура и нотариат. Учебно-практическое пособие. – М.:Проспект, 1999.
24. СтешенкоЛ.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации: Учебник для вузов. – М.,2001.Периодическая печать
25. АрияС. Об адвокатской тайне// Российская юстиция.-1997.№2.-С.37
26. ГлашевА. Незыблемость адвокатской тайны: [О нарушении прав адвоката нанеприкосновенность его жилища (офиса) и тайну корреспонденции] / А. Глашев //Российский адвокат,- 2000.- N 1. — С. 20.
27. КнязевА. Статус адвоката. — М.: ЮРИСТ. 2004. № 25.
28. КратенкоМ.В. Страхование профессиональной ответственности адвоката // Право иэкономика. 2004. № 10.
29. МельниченкоР.Г. Поправки к Закону об адвокатуре: работа над ошибками // Адвокат. 2005.№ 5.
30. Резник.Г.К вопросу о конституционном содержании понятия «квалифицированная юридическаяпомощь» // Адвокат. 2003. № 4.
31. РешетниковаИ.В. Привилегия на сохранение адвокатской тайны в английском и российскомгражданском процессе // Рос. юрид. журнал.-1995.- N 3. — С. 128-138.
32. РудоминоВ. Российский рынок юридических услуг // Корпоративный юрист. 2007. № 2.
33. СоловьевН.Г. Сильному следствию адвокат не помеха: [Беседа с первым зам. министра,начальником следств. ком. при МВД РФ Н.Г. Соловьевым / Н.Г. Соловьев; Вел гл.ред. Журн. «Рос. адвокат» Р.А. Звягельский // Российский адвокат.-2000.- N 6. — С. 4-7
34. ТруновИ.Л., Трунова Л.К. Соблюдение адвокатской тайны с позиции защиты прав граждан// Журнал российского права-- 2002.- N 8. — С. 42-47.
35. ТруновИ.Л., Трунова Л.К. Адвокатская тайна в свете реформ правового регулирования //Закон и право.- 2002.- N 4. — С. 16-18.
36. ТруновИ., Трунова Л. Адвокатская тайна // Российская юстиция. -2001.-N 5.-С. 56.
37. ЦареваН. Адвокатская тайна // Адвокатские вести. -2001.-№9.-С. 26-28.
38. ЮсуповФ. Еще раз о статусе юриста // эж‑ЮРИСТ. 2004. № 40.