Содержание
Введение
1. Понятие и общаяхарактеристика договора факторинга
2. Содержаниедоговора факторинга. Расторжение договора факторинга
Заключение
Библиографический список/>
Введение
Цель моей курсовой работы– проанализировать понятие договора под уступку денежного требования(факторинг), а именно, рассмотреть основные его аспекты: определение, схемувыполнения, предмет договора, стороны договора, отношения между участникамидоговора, пример, когда может возникнуть спорная ситуация по договоруфакторинга.
Безусловно, факторинг — один из наиболее перспективных видов банковских услуг, рискованный, новысокоприбыльный бизнес, эффективное орудие финансового маркетинга, одна изформ интегрирования банковских операций, которые наиболее приспособлены ксовременным процессам развития экономики. Термин «факторинг» от английского —посредник, агент.
В мировой практикедоговор факторинга применяется давно и довольно активно. Самый передовой опытзарубежных стран, по мнению современных правоведов, был использован присоставлении нового российского Гражданского кодекс и включен в него.
На отношения по договоруфакторинга распространяются как частные правила, установленные главой 43 частивторой Гражданского кодекса РФ, так и общие положения об уступке требования,определенные в ст.ст. 388-390 части первой ГК РФ.
Для достиженияпоставленной цели в работе решаются следующие задачи: рассмотреть наиболееполно договор факторинга, разобрать все возможные аспекты отношений междуучастниками факторинга, определить разницу между цессией и факторингом,выяснить, насколько выгодна эта операция для всех ее участников.
Факторинговые операциивозникли на основе коммерческого кредита, который предоставляется продавцамипокупателям в виде отсрочки платежа за проданные товары. Изменение требований красчетам с точки зрения ускорения оборота средств вызвали необходимость дляпоставщиков искать пути решения проблемы дебиторской задолженности. Факторингявляется сравнительно новой эффективной системой улучшения ликвидности иуменьшения финансового риска при организации платежей. Коммерческие банки,развивая эти операции, дополняют их элементами бухгалтерского, информационного,рекламного, сбытового, юридического, страхового и другого обслуживанияклиентов. Это позволяет расширять круг клиентов банка, усиливать связь с ними,увеличивать прибыль банка за счет расширения операций.
Факторинговоеобслуживание наиболее эффективно для малых и средних предприятий, которыетрадиционно испытывают финансовые затруднения из-за несвоевременного погашениядолгов дебиторами и ограниченности доступных для них источников кредитования.
Факторинг дает клиентувозможность:
Ø пополнитьоборотные средства (за счет уже поставленной продукции);
Ø увеличить объемреализации продукции;
Ø более эффективнопланировать финансово-хозяйственную деятельность;
Ø ускоритьоборачиваемость активов и собственных средств;
Ø сократить затратына управление дебиторской задолженностью;
Рассмотрим характер исодержание отношений, возникающих по договору финансирования под уступкуденежного требования более детально и сами убедимся в этом.
В своей работе яиспользовала научную литературу 2006,2007 и 2008 г., такую как Гражданскоеправо Российской Федерации/Под редакцией О.Н. Садикова, 2006; Гражданскоеправо./Под редакцией И.В. Елисеева, Н.Д. Егорова, 2007; Гражданское право./ Подредакцией А.П. Сергеева, 2008; Гражданское право России./Под редакцией Л.Ю.Грудцина, А.А. Спектор, 2008.
1. Понятие и общая характеристикадоговора «факторинга»Термин«факторинг» является российской транскрипцией английского слова factoring, означающего разновидность агентирования. Соответственно«фактор» (factor) — финансовый агент, комиссионер. Вцелях простоты изложения понятия «факторинг» и «финансирование под уступкуденежного требования» будут употребляться в качестве равнозначных.
Финансирование подуступку денежного требования — новый институт российского гражданского права.Своими корнями, с одной стороны, он уходит в общегражданскую цессию,существующую около двух тысяч лет и предусмотренную ныне ст. 382—390 ГК РФ, а сдругой, — в особый институт факторинга, известный более ста лет практическивсем государствам с рыночной экономикой. Хозяйственный смысл договора офакторинге состоит в получении клиентом от финансового института (фактора,финансового агента, банка) денежных средств в обмен на передачу последнему правтребования клиента к покупателю (заказчику), вытекающих из заключенногодоговора на поставку продукции, выполнение работ или оказание услуг. Инымисловами, факторинг — это способ кредитования одного лица другим с условиемплатежа в форме правопреемства («покупки», или передачи прав требования ктретьему лицу). В современных комментариях нового гражданского законодательствасправедливо подчеркивается тесная связь между правилами части первой ГК РФ о цессии,имеющими общее значение, и специальными правилами о факторинге.
Закон устанавливаетсторону по договору (финансового агента) в виде специального субъекта,профессионального участника рынка по совершению деятельности финансирования подуступку денежного требования, связывая его обязательным наличием лицензии насовершение этой деятельности[1].
Название, присвоенное вглаве 43 ГК РФ этому договору, в наибольшей степени отражает содержаниевозникающего при факторинге обязательства. По договору финансирования подуступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает илиобязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежноготребования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего изпредоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услугтретьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту этоденежное требование (ст. 824 ГК РФ).
Исходя из приведенногоопределения, можно сделать вывод, что договор финансирования под уступкуденежного требования в нашем законодательстве является взаимным и возмездным. Приэтом он может быть сконструирован и как реальный (агент передает деньги иликлиент уступает требование), и как консенсуальный (агент обязуется передатьденежные средства или клиент обязуется уступить требование) по усмотрению егосторон. Цель обычного факторинга — получение клиентом денежных средств, в счетуступаемого им права денежного требования.
Предметом договораявляется денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования (ст.826 ГК РФ). Требование, передаваемое в качестве предмета договора, должно бытьименно денежным. В случае уступки иного имущественного требования (скажем,передать вещь или сделать какую-либо работу) следует руководствоваться общиминормами о цессии.
Предмет договора офакторинге должен обладать свойством определенности или потенциальнойопределимости. Существующее требование должно быть отражено в договоре с тойстепенью конкретности, которая позволяла бы выделить его (идентифицировать) изряда других требований клиента уже в момент заключения договора. Будущеетребование должно приобрести определенность не позднее чем в момент его возникновения.Однако момент перехода требования не всегда совпадает с моментом заключениядоговора о факторинге. В силу закона уступка считается состоявшейся, когдавозникло само право на получение с должника денежных средств, являющихсяпредметом договора. Если уступка денежного требования обусловлена определеннымсобытием, она вступает в силу после наступления этого события. При этомкаких-либо новых шагов по оформлению цессии не требуется[2](п. 2 ст. 826 ГК РФ).
Срок в договоре офакторинге определяется соглашением сторон. В интересах фактора срок исполнениядоговора может быть приурочен к моменту исполнения должником уступленноготребования, особенно если клиент принял на себя ответственность за реальноеисполнение последнего.
Цена договора — стоимостьуступаемого требования клиента к должнику. При определении цены договора врасчет принимаются различные условия: стабильность положения клиента и егодолжника, способ платежа по договору (например, аккредитив и инкассо имеютразличные гарантийные ценности), время наступления платежа (существующее илибудущее требование), количество требований, переданных клиентом финансовомуагенту, и пр. Размер вознаграждения финансового агента также может исчислятьсяпо-разному: в виде твердой суммы, процента от стоимости переданных требований,разницы между номинальной стоимостью требования, указанной в договоре, и егооценочной (действительной, рыночной) стоимостью[3].
Форма договора офакторинге подчиняется предписаниям закона о форме цессии (ст. 389 ГК РФ). Этоможет быть простая или квалифицированная письменная форма сделки. Последующаяуступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если иное непредусмотрено соглашением сторон.
Внешние отношения,порождаемые уступкой денежного требования по соответствующему договору, зависятот той цели, ради которой заключен договор о факторинге. В обычной ситуацииречь идет о финансировании клиента под заключенный им договор на поставкуимущества, выполнение работ или оказание услуг. В этом случае закон говорит о«покупке» требования клиента финансовым агентом (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Термин«покупка» употребляется в данном контексте условно, ибо наше законодательство вотличие от англо-американского использует в отношении факторинга конструкциюцессии, а не договора купли-продажи[4].
Помещение главы 43 вГражданском кодексе РФ рядом с главами о кредите, счете и банковских операциях,а также указание на необходимость наличия лицензии, субъекта (банки, кредитныеорганизации и др.), суть отношений выраженных в виде передачи денежных средств,только последующего представления другой стороне в виде передачи праваденежного требования позволяет сделать вывод об отнесении договора факторинга квиду кредитного договора.
Факторинговомуобслуживанию не подлежат:
1. предприятия с большим количеством дебиторов, задолженностькаждого из которых выражается небольшой суммой;
2. предприятия,занимающиеся производством нестандартной или узкоспециализированной продукции;
3. строительные идругие фирмы, работающие с субподрядчиками;
4. предприятия,реализующие свою продукцию на условиях послепродажногообслуживания, практикующие компенсационные (бартерные)сделки;
5. предприятия,заключающие со своими клиентами долгосрочныеконтракты и выставляющие счета по завершении определенныхэтапов работ или до осуществления поставок (авансовые платежи).
Факторинговые операциитакже не производятся по долговым обязательствам физических лиц, филиалов илиотделений предприятия. Подобные ограничения обусловлены тем, что в указанныхслучаях факторинговой компании достаточно трудно оценить кредитный риск илиневыгодно брать на себя повышенный объем работ, а также дополнительный риск,возникающий при переуступке таких требований,оплата которых может быть не произведена в срок по причине невыполненияпоставщиком каких-либо своих договорных обязательств.
Помимо этого, поставщик долженпроизводить товары или оказывать услуги высокого качества, иметь перспективыбыстрого расширения производства и увеличения прибыли (только в этом случаепредприятию будет выгодно оплачивать достаточно высокую стоимость услуг факторинговойкомпании) и сугубо временные причины нехваткиденежных средств — из-за несвоевременного погашения долгов дебиторами, а такженедостаточного уровня прибыли, чрезмерных товарных запасов и трудностей,связанных с производственным процессом.
В законе выделяются дверазновидности предмета договора о факторинге:
1. денежноетребование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование);
2. денежноетребование, которое возникнет в будущем (будущее требование).
Будущее требование можетбыть основано на уже заключенном договоре, срок исполнения платежногообязательства по которому еще не наступил (поставка товаров в кредит). Крометого, будущее требование может базироваться на договоре, который толькопредстоит заключить клиенту и третьему лицу (например, на запродажу товаров).Существующее требование обычно является более ценным и его экономическаяликвидность выше[5].
В общем же выделяютследующие разновидности факторинга:
1. Внутренние, еслипоставщик и его клиент, т.е. стороны по договорукупли-продажи, а также факторинговая компания находятсяв одной и той же стране, или международные;
2. Открытыйфакторинг — это форма факторинговой услуги, при которой должник уведомлен отом, что поставщик переуступает счета фактуры факторинговой компании.
3. Закрытый, иликонфиденциальный факторинг свое название получил в связи с тем, что служитскрытым источником средств для кредитования продаж поставщиков товаров, так какникто из контрагентов клиента не осведомлен о переуступке им счетов фактурфакторинговой компании. В данном случае плательщик ведет расчеты с самимпоставщиком, который после получения платежа должен перечислить соответствующуюего часть факторинговой компании для погашения кредита.
4. С правом регресса, т.е. обратного требования кпоставщику возместить уплаченную сумму, или без подобногоправа. Данные условия связаны с рисками, которые возникают при отказеплательщика от выполнения своих обязательств, т.е. кредитными рисками. Призаключении соглашения с правом регресса поставщик продолжает нести определенный кредитный риск по долговым требованиям, проданным им факторинговойкомпании. Последняя может воспользоваться правомрегресса и при желании продать поставщику любое неоплаченное долговое требование в случае отказа клиента от платежа (егонеплатежеспособности). Данное условие предусматривается, если поставщикиуверены, что у них не могут появиться сомнительные долговые обязательства, либо в силу того, что они достаточнотщательно оценивают кредитоспособность своихклиентов, разработав собственную, достаточно эффективную систему защиты от кредитных рисков, либо в силу специфики своих клиентов. И в том, и в другом случае поставщикне считает нужным оплачивать услуги по страхованию кредитного риска. Однакогарантированный для поставщика и своевременный приток денежных средств может обеспечиваться только при заключениисоглашения без права регресса.Необходимо, правда, отметить, что, если долговое требование признано недействительным (например, еслипоставщик отгрузил клиенту не заказанный им товар и переуступил выставленный занего счет компании), факторинговая компания в любом случае имеет право регрессак поставщику.
5. С условиемкредитования поставщика в форме оплаты требований к определеннойдате или предварительной оплаты. В первомслучае, клиент факторинговой компании, отгрузив продукцию, предъявляет счета своему покупателючерез посредство компании, задача которой получить в пользу клиента платеж всроки согласно хозяйственному договору (обычно от30 до 120 дней). Сумма переуступленных долговых требований (за минусомиздержек) перечисляется поставщику на определенную дату или по истеченииопределенного времени.
С развитием налоговогозаконодательства и разъяснениями Государственной Налоговой Инспекции, почтиисчерпаны спорные вопросы, связанные с налогообложение уступки права денежноготребования. В принятых главах ч. 2 НК РФ, достаточно точно охарактеризованмеханизм налогообложения. Одной из проблем в этой отрасли является созданиемеханизма оценки прав денежного требования в целях налогообложения.Предоставленная возможность налоговым органам контролировать цену сделки приуступке прав денежного требования, следующая из ст. 40 НК РФ, не находит своейреализации в связи с отсутствием механизма оценки. Принцип определения ценыправа денежного требования исходя из номинальной стоимости в денежном выражениине отражает действительной стоимости права денежного требования. Кроме того,право денежного требования в большинстве своем является индивидуальным и оценкаего должна проводится в каждом конкретном случае. Создание механизма оценкиправ денежного требования, является необходимым институтом при разрешениивопросов налогообложения факторинга.
Подводя небольшой итогвышесказанному можно сделать следующий вывод, финансирование под уступкуденежного требования — новый институт российского гражданского права.
По договоруфинансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент)передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства всчет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику),вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ илиоказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступитьфинансовому агенту это денежное требование.
Предметом договораявляется денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования.
Срок в договоре офакторинге определяется соглашением сторон.Цена договора — стоимость уступаемоготребования клиента к должнику. 2. Содержание договора
Содержание договорафинансирования под уступку денежного требования составляют права и обязанностифинансового агента и клиента.
Среди обязанностейфактора в первую очередь необходимо упомянуть следующие:
1. осуществитьфинансирование клиента путем передачи цены договора (денежных средств) впорядке, установленном в договоре о факторинге;
2. в специальнооговоренных случаях принять у клиента необходимую документацию для ведениябухгалтерского учета операций клиента;
3. предоставитьклиенту иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, которыеявляются предметом уступки (например, выдать поручительство по сделке клиента,осуществить учет выписанных на него векселей, провести расчеты черезкорреспондентскую сеть финансового агента и др.).
Несомненно, в договоремогут быть предусмотрены и иные обязанности финансового агента.
Обязанность клиента —уступка фактору действительного денежного требования, являющегося предметомдоговора, но не гарантировать его исполнение. Тем не менее, такаяответственность может быть возложена договором на клиента.
Принципиально новой дляроссийского гражданского законодательства является норма о недействительностизапрета уступки денежного требования при факторинге (ст. 828 ГК РФ). Смысл этойновеллы в том, что передачи денежного требования является правомерной дажетогда, когда между клиентом (кредитором) и должником ранее было достигнутосоглашение о недопустимости уступки прав по договору. Изъятие из принципасвободы договора введено здесь в целях обеспечения прав предпринимателей,желающих получить средства от финансового посредника, а потому конфликтинтересов третьего лица (должника) и агента разрешается в ст. 828 ГК РФ впользу последнего. Данное правило не подлежит расширительному толкованию иотносится только к договору о финансировании под уступку денежного требования.Его использование не должно приводить к нарушению интересов добросовестногодолжника по основному обязательству (покупателя, заказчика), который призаключении договора не только не предполагает возможность уступки требования,но и просто не желает ее. Поэтому клиент (кредитор) не освобождается отисполнения обязательства или ответственности перед своим контрагентом (должником)в связи с совершенной уступкой требования, если между ними существуетсоглашение о ее запрете или ограничении. В таком случае клиент (кредитор),во-первых, продолжает оставаться обязанным перед своим контрагентом (должником)в части исполнения возложенных на него обязательств передать имущество,выполнить работы или оказать услуги в натуре, а во-вторых, обязан возместитьсвоему контрагенту все убытки, связанные с уступкой права, которая совершена впротиворечии с ранее заключенным договором.
Должник в договоре офакторинге становится обязанным произвести платеж финансовому агенту лишь приусловии, что он получил от клиента (кредитора) или от самого финансового агентауведомление об уступке денежного требования в пользу фактора (ст. 830 ГК РФ).Уведомление должно быть письменным и содержать четкое определение переданноготребования, а также наименование финансового агента, в пользу которогопроизведена передача права. Неисполнение клиентом обязанности по уведомлениюдолжника освобождает, по общему правилу, последнего от необходимости платитьновому кредитору. Исполнение обязательства первоначальному кредитору (клиенту)признается в этом случае исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГКРФ).
Права.
Должник вправепотребовать от агента представления доказательств того, что уступка требованияреально имела место. Отказ фактора от исполнения этой обязанности такжевосстанавливает право должника произвести платеж самому клиенту(первоначальному кредитору).
В ходе осуществленияплатежа финансовому агенту должник вправе предъявить к зачету свои денежныетребования, основанные на договоре с клиентом, которые имелись у должника ковремени, когда им было получено уведомление об уступке требования в пользуфактора. Этот зачет производится в соответствии с правилами ст. 386,410—412 ГКРФ. Должник, однако, не может поставить в вину финансовому агенту то, за что онвправе упрекнуть клиента (кредитора), — факт нарушения клиентом ранеедостигнутой договоренности о запрете цессии. Такие требования не имеют силы вотношении финансового агента: их изъятие из потенциально возможных встречныхтребований должника вытекает из правила о недействительности запрета уступкиденежного требования в договоре о факторинге.
В принципе, исполнениедолжником денежного обязательства в пользу финансового агента освобождает егоот соответствующего обязательства перед клиентом. Внутренние и внешниеобязательства развиваются независимо друг от друга. При этом должник вообще невправе требовать от финансового агента возвращения сумм, уже уплаченныхпоследнему в связи с уступкой требования, даже если клиент нарушил своиобязательства передать имущество (выполнить работы, оказать услуги) по договорус должником. Такие суммы могут быть взысканы должником непосредственно склиента (ст. 833 ГК РФ). Однако должник приобретает право требовать возвратаэтих сумм с фактора, если доказано, что последний:
1. не исполнилсвоего обязательства осуществить клиенту обещанный в силу цессии платеж либо;
2. произвел такойплатеж, зная о нарушении клиентом его обязательств по договору с должником,требование по которому было предметом уступки[6].
По общему правилу, клиентнесет перед финансовым агентом ответственность лишь за действительностьденежного требования, являющегося предметом уступки кет. 827 ГК РФ.Действительность передаваемого требования зависит от двух условий:
1. клиент должениметь соответствующее субъективное право в момент совершения уступки;
2. в момент передачиправа клиенту не должны быть известны какие-либо обстоятельства, вследствиекоторых должник вправе не исполнять уступаемое требование.
В случаях, когдапрепятствия к исполнению переданного требования появляются позднее моментасовершения уступки, они не могут служить основанием для ответственностидобросовестного клиента перед фактором. Клиент не отвечает перед финансовымагентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования,являющегося предметом уступки (модель безоборотного факторинга).
При «покупке» требованияфинансовый агент приобретает право на все суммы, которые он может получить отдолжника. Клиент не отвечает перед финансовым агентом за то, что полученныефактором суммы оказались меньше цены, за которую агент купил требование. В тойситуации, когда финансовый агент приобретает требование в целях обеспеченияисполнения обязательства клиента перед самим агентом, последний обязанотчитаться перед клиентом и вернуть ему остаток, превышающий размеруступленного ему требования. И наоборот, если денежные средства, полученныефинансовым агентом, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту,обеспеченного уступкой требования, клиент продолжает оставаться ответственнымперед агентом за остаток долга, если иное не предусмотрено договором междуними.
Разница в подходе крешению данного вопроса объясняется теми рисками, которые принимает на себяфактор. В первом случае, «покупая» чьи-либо долги, финансовый агент совершаетобычную коммерческую операцию, степень опасности которой достаточно яснавсякому профессиональному фактору. Ответственность клиента наступает лишь занедействительность требования, а все остальное — обычные финансовые рискипротивоположной стороны договора. Во втором случае финансовый агент, получаятребование клиента, не преследует непосредственной цели извлечь прибыль путем«торговли» требованием. В этой ситуации факторинг выполняет гарантийнуюфункцию, а потому ответственность клиента распространяется за рамкиуступленного требования Клиент остается ответственным за остаток долганезависимо от реальной стоимости переданного требования[7].
Имущественнаяответственность по договору о факторинге зависит от природы этого договора. Вконсенсуальном договоре фактор отвечает за отказ от передачи клиенту денежныхсредств, в счет денежного требования последнего. Клиент соответственно отвечаетза не совершение или ненадлежащее оформление уступки требования, а также по ст.827 ГК РФ — за действительность переданного требования. Кроме того, когда этоустановлено договором, клиент отвечает за неисполнение или ненадлежащееисполнение требования должником. В реальном договоре ответственность за егонеисполнение наступает лишь для клиента — за действительность предмета договоралибо также за его исполнимость. Ответственность выражается в компенсацииубытков и уплате неустойки, если она предусмотрена соглашением сторон.Структурадоговора факторинга
В договоре указываются:
1. покупатели,требования которых будут переуступаться;
2. контрольная суммапереуступаемых требований;
3. предельная суммааванса;
4. процентная ставказа кредит;
5. проценткомиссионного сбора за обработку счетов-фактур;
6. минимальная суммакомиссионного сбора, если требования поступили на меньшую сумму;
7. дополнительныевиды услуг, получаемые поставщиком;
8. предельные суммыпо операциям факторинга и метод их расчета;
9. меры, принимаемыедля получения платежа с неаккуратного плательщика;
10. право регресса(право обратного требования к поставщику);
11. сроки заявленияпретензий и жалоб на факторинговый отдел;
12. ответственностьсторон за нарушение условий договора;
13. предельный срокплатежа для покупателя;
14. порядокзавершения факторной сделки;
15. условиярасторжения договора;
16. срок действиядоговора.
Особо оговаривается, что поставщик неимеет права заключать договор с другим банком.
В договоре предусматриваются также обязанностипоставщика и факторингового отдела банка. Так, поставщик отвечает за соблюдениевсех требований, предъявляемых к оформлению расчетных документов; своевременнуюпереуступку сумм, возникающих при отказе от акцепта и сумм покупателей,поступивших в оплату по факторингу, но зачисленных на расчетный счетпоставщика. Он должен также своевременно и в полном объеме отрегулировать всеспорные моменты; предоставить отделу необходимую документацию о поставкетоваров или предоставлении услуг, в том числе документы, подтверждающиеотгрузку в соответствии с условиями заказа по срокам, количеству и качеству;предоставить информацию о плательщике, если имело место ухудшение егопроизводственной и финансовой деятельности, которое может повлиять на степеньрискованности операций факторинга.
Действие факторинговогосоглашения (договора) может быть, прекращено:
1. по взаимномусоглашению сторон;
2. по желаниюпоставщика;
3. по желаниюфакторингового отдела. При этом стороны уведомляют друг друга в сроки,указанные в договоре;
4. при фактическойили возможной неплатежеспособности поставщика.
При расторжении договора по первымдвум причинам поставщик должен иметь альтернативный источник средств и выкупитьпереуступленные отделу требования. Отдел уведомляет плательщиков, что с этогомомента все платежи осуществляются в пользу поставщика. Если поставщик не всостоянии приобрести требования, то отдел заключает с ним соглашение окредитовании в период до прекращения срока действия факторингового договора. Вэтот период факторинговый отдел будет последовательно снижать процент аванса попредварительной оплате требований, с тем чтобы на момент прекращения действиядоговора довести сумму, которая должна быть получена от плательщиков, до минимума.При прекращении действия договора в связи с неплатежеспособностью поставщикаотдел может компенсировать сумму предварительных платежей только за счетинкассирования платёжных требований.
В случае невозможности выполненияпринятых на себя обязательств факторинговым отделом имущественнуюответственность несет банк, при котором он создан. Отдел не несетответственности за невыполнение договорных обязательств по поставкам.
Подводя итогвышесказанному можно сделать следующий вывод содержание договора финансированияпод уступку денежного требования составляют права и обязанности финансовогоагента и клиента.
Обязанность клиента —уступка фактору действительного денежного требования, являющегося предметомдоговора, но не гарантировать его исполнение. Тем не менее, такаяответственность может быть возложена договором на клиента.
Должник в договоре офакторинге становится обязанным произвести платеж финансовому агенту лишь приусловии, что он получил от клиента (кредитора) или от самого финансового агентауведомление об уступке денежного требования в пользу фактора.
По общему правилу, клиентнесет перед финансовым агентом ответственность лишь за действительностьденежного требования, являющегося предметом уступки кет. 827 ГК РФ.Действительность передаваемого требования зависит от двух условий:
3. клиент должениметь соответствующее субъективное право в момент совершения уступки;
4. в момент передачиправа клиенту не должны быть известны какие-либо обстоятельства, вследствиекоторых должник вправе не исполнять уступаемое требование.
Имущественнаяответственность по договору о факторинге зависит от природы этого договора. Вконсенсуальном договоре фактор отвечает за отказ от передачи клиенту денежныхсредств, в счет денежного требования последнего.
В реальном договоре ответственностьза его неисполнение наступает лишь для клиента — за действительность предметадоговора либо также за его исполнимость.В договорепредусматриваются также обязанности поставщика и факторингового отдела банка.
ЗаключениеЮридическую сущностьфакторинговых отношений составляет уступка денежного требования, давноизвестная в обязательственном праве в качестве цессии. Однако отношенияфакторинга имеют более сложный характер, чем обычная цессия, сочетаясь не толькос отношениями займа или кредита, но и с возможностью предоставления другихфинансовых услуг. Поэтому данный договор не следует рассматривать в качестверазновидности цессии.
Несмотря на широкоеиспользование факторинга в предпринимательском обороте, специальные нормы одоговоре факторинга в большинстве развитых правопорядков отсутствуют, а для егорегулирования используются общие нормы обязательственного права, прежде всего,о цессии (в континентальном европейском праве). С этой точки зрения ГК представляетздесь самый передовой современный опыт, хотя и не всегда буквально следует всемсложившимся представлениям о факторинге.
Схема факторинга выглядитдостаточно просто. Продавец (клиент) поставляет свою продукцию покупателю(должнику) с отсрочкой платежа. Затем продавец уступает право требования долгафинансовому агенту (фактору). За это финансовый агент сразу выплачиваетпродавцу от 80 до 90 процентов задолженности. Остаток (за вычетом комиссионных)продавец получает после того, как покупатель перечислит деньги финансовомуагенту.
Согласно статье 826Гражданского кодекса РФ, предметом уступки, под которую финансовый агентпредоставляет финансирование, может быть как денежное требование, срок платежапо которому уже наступил (существующее требование), так и право на получениеденежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Но помните,что будущее требование становится действительным лишь с возникновением такогоправа.
Статья 825 Гражданскогокодекса РФ ограничивает круг лиц, которые могут быть финансовыми агентами. Внего входят банки, иные кредитные организации, а также коммерческиеорганизации, у которых есть лицензия на осуществление такого вида деятельности.Следует отметить, что в России факторинг стал прерогативой исключительно банков.Хотя на Западе этим бизнесом, как правило, занимаются специализированныефакторинговые компании.
Продавец (клиент)гарантирует финансовому агенту, что денежное требование, являющееся предметомуступки, действительно. Для этого он должен представить счета-фактуры,накладные и другие документы, доказывающие, что товары или услуги реализованыпокупателю. Вместе с тем клиент должен сообщить фактору любую имеющуюся у негоинформацию о своих покупателях, а также сведения, которые могут упроститьполучение долгов.
Кроме того, продавецобязан письменно проинформировать покупателя об уступке денежного требованияфинансовому агенту. Для этого он делает на счетах-фактурах так называемуюуступочную надпись.
Договор финансированияпод уступку денежного требования может быть с правом обратного требования (срегрессом) и без права обратного требования (без регресса).
При факторинге с правомобратного требования рискует поставщик: он возвращает финансовому агентуденьги, если покупатель не выполнит свои обязательства. А при факторинге безправа обратного требования взыскание задолженности с покупателя — проблемафинансового агента.
Факторинг выгоден ипоставщику, и покупателю, и фактору.
Таким образом, можновыделить главные экономические достоинства факторинга:
· увеличение ликвидности,рентабельности и прибыли;
· превращение дебиторскойзадолженности в наличные деньги;
· возможность получатьскидку при немедленной оплате всех счетов поставщиков;
· независимость и свободаот соблюдения сроков платежей со стороны дебиторов;
· возможность расширенияобъемов оборота;
· повышение доходности;
· экономия собственногокапитала;
· улучшение финансовогопланирования.
Учитывая, что российскоеправо не является прецедентным, фактору и клиенту необходимо принять все мерыдля устранения всевозможных споров. Чтобы обезопасить себя, нужно грамотносформулировать условия договора, которые должны максимально соответствоватьдействующим положениям российского законодательства. Например, предприятиеможет заключить рамочное соглашение, по которому обязуется уступать правотребования по договорам поставки, как только они будут заключены. Уступка будетпроизводиться путем подписания дополнительного соглашения. При таких условияхрамочный договор не будет являться факторинговым соглашением, что устранитвозможные гражданско-правовые риски. Обязанность по уплате НДС у клиента невозникнет до наступления срока платежа по договору поставки товаров (работ,услуг), поскольку именно в этот момент право требования переходит ккомпании-фактору.
Библиографический список
1. Нормативно-правовыеакты:
1.1. Гражданскийкодекс Российской Федерации/М., ОМЕГА – Л,/, 2008г.
2. Научнаялитература:
2.1. Борисова А.«На помощь отечественным компаниям придет факторинг» / Экономика и жизнь, №27, 2004.
2.2. Брагинский М.И.,Витрянский В.В. «Договорное право: Общие положения». – М.: Статут, 2002.
2.3. Воронин М.«Цессия или факторинг?» / Экономика и жизнь, N 21, 2003.
2.4. Гражданскоеправо. Т.2 / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2006.
2.5. гражданское иторговое право капиталистических государств/ Под ред. Е.А. Васильва. – М.,2003.
2.6. Королев Р.А.«Понятие обязательства: теория и практика» / Юридический мир, № 9, 2004.
2.7. Скловский К. И.«Договоры об уступке требования (факторинга) в судебной практике» /Собственность в гражданском праве: Учебно-практическое пособие. — М.: Дело,2003.
2.8. Эрделевский А.М.«Правовые проблемы факторинговых операций»/ Финансовая газета (региональныйвыпуск), № 37,2003.
2.9. Гражданскоеправо./Под редакцией В.П. Мазолина. – М., 2005.
2.10. Гражданское право РоссийскойФедерации/Под редакцией О.Н. Садикова.- М., 2006.
2.11. Гражданское право./ Под редакциейА.П. Сергеева.- М.: Проспект,2008.
2.12. Гражданское право России./Подредакцией Л.Ю. Грудцина, А.А. Спектор. –М. Юстицикформ,2008.
2.13. Гражданское право./Под редакцией И.В.Елисеева, Н.Д. Егорова. – М.: Проспект ТК Велби, 2007.
2.14. Гражданское право. Общиеположения./Под редакцией М.В. Карасева, В.П. Серегина. –М.: РЭА им. Г.В.Плеханова, 2006.