ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
1.1 История развития законодательства об обществах сограниченной ответственностью
1.2 Характеристика правового статуса общества сограниченной ответственностью
1.3 Организация, реорганизацияи ликвидация общества с ограниченной ответственностью
ГЛАВА 2. ОРГАНИЗАЦИЯ УПРАВЛЕНИЯ В ОБЩЕСТВЕ СОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
2.1 Общее собрание участников
2.2 Совет директоров обществас ограниченной ответственностью
2.3 Исполнительные органыобщества с ограниченной ответственностью
ГЛАВА 3. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРАВ УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА СОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕСТВЕННОСТЬЮ
3.1 Защита прав участников общества с ограниченнойответственностью
3.2 Реализация прав собственников доли общества сограниченной ответственностью
3.3 Защита доли приобретателя
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК
ПРИЛОЖЕНИЯ/>
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темыисследования.Конституция Российской Федерации (ст. 34) предоставила гражданам право насвободное использование своих способностей и имущества для предпринимательскойи иной не запрещенной законом экономической деятельности. В связи с этим впоследние годы наблюдается бурный рост предпринимательства, в самых различныхего формах и проявлениях.
С достаточной долейусловности можно считать, что первым прообразом хозяйственных обществ былирегулируемые римским правом объединения частных лиц в форме universitas – субъект права, все члены котороговходят в образованное ими объединение. По утверждению Томаса Хайдеманна, такаяорганизационно-правовая форма, как общество с ограниченной ответственностью, впервыебыла образована в Германии.[1]
Хозяйственные общества, ккоторым относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерныеобщества, являются наиболее популярными организационно-правовыми формами как вРоссии, так и в зарубежных странах. В Англии и США действуют компании – аналогакционерного общества и закрытые корпорации – аналог общества с ограниченнойответственностью. В дореволюционной России такие общества именовались торговымитовариществами, поскольку торговля обычно ассоциировалась с коммерческой деятельностью.
В современной Россииначало возрождения хозяйственных обществ пришлось на 90-е годы. Однако первыезаконодательные акты, призванные заложить базу для развития хозяйственныхобществ были зачастую недостаточно грамотными и противоречили друг другу. Современноеже законодательство более подробно регламентирует создание и деятельностьобществ с ограниченной ответственностью, но все же недоработки имеют место.
В форме обществ сограниченной ответственностью в РФ действуют различные юридические лица, функционирующиев самых разнообразных сферах. Это, например, производственные, строительные,торговые, посреднические предприятия, некоторые кредитные и страховыеорганизации, сельскохозяйственные предприятия, иные коммерческие организации.
Степень научной разработанноститемы. Проблемыфункционирования обществ с ограниченной ответственностью подробно освещена втрудах таких видных теоретиков и правоприменителей в области цивилистики как АвиловГ.Е., Брагинский М. И., Бакшинскас В.Ю., Бобков С.А., Борисов А.Н., ВоиновВ.Р., Гританс Я.М., Добровольский В.И., Кашанина Т.В., Кирилишин И.М., ЛытневаН.А., Могилевский С.Д., Пахомова Н.Н., Петникова О.В., Попондопуло В.Ф.,Рогожин Н.А., Саяпина И.А., Сергеев А.П., Скловский К.И., Степанов А.Н.,Суханов Е.А., Тихомиров М.Ю., Толстой Ю.К., Тузов Н.А., Файзутдинов И.Ш.,Шершеневич Г. Ф., Шулева Г.Г., Ярков В.В. и многих других.
Вместе с тем проблематикаисследования не исчерпана.
Целямидипломного исследования является изучение и анализ вопросов связанных с функционированием такойорганизационно-правовой формы юридических лиц как общество с ограниченнойответственностью.
Целеваянаправленность исследования обусловила необходимость решения следующих задач:
· Изучение и анализистории возникновения и развития обществ с ограниченной ответственностью;
· Изучение и анализсовременного Российского законодательства об обществах с ограниченнойответственностью;
· Рассмотрениевопросов защиты и обеспечения прав участников общества с ограниченной ответственностью;
· Изучение материаловсудебной практики;
Объектом исследованиядипломной работыявляются общественные отношения возникающие в области обеспеченияфункционирования обществ с ограниченной ответственностью, а также обеспечениемправ участников.
В зависимости от объектанаходится предмет исследования, который составляют:
· нормыГражданского кодекса РФ и федеральных законов,
· материалысудебной практики применительно к проблеме исследования.
Методы исследования. Проведенное исследование опираетсяна диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности,отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов ирекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексногоприменения следующих методов социально-правового исследования:историко-правового и логико-юридического.
Нормативную базу работы составили: Конституция РФ,гражданское законодательство РФ, проанализированы материалы судебной практики.
Теоретической основойисследования явилисьнаучные труды отечественных ученых в области гражданского права, а также иныелитературные источники и материалы периодической печати, относящиеся кпроблемам дипломной работы, в той мере, в какой они были необходимы длявозможно более полного освещения вопросов избранной темы.
Структура и объемработы. Дипломнаяработа состоит из введения, трех глав, включающих в себя девять параграфов,заключения, библиографического списка и приложений.
/>/>ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ОБЩЕСТВА СОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
1.1История развития законодательства об обществах с ограниченной ответственностью
Идея объединения личныхусилий и имущества ради достижения хозяйственных целей возникла в глубокойдревности. Начиная с Древнего Египта и Древней Греции гражданское правосодержит нормы, оформляющие данные отношения. Но идея товарищеского объединенияполучила надлежащее юридическое закрепление только в римском праве, после чегои начинается процесс образования первых коммерческих организаций. Простейшейформой объединения является договор товарищества (societas). Это консенсуальныйдоговор, соглашение двух или нескольких лиц об участии в совместном достиженииобщей дозволенной цели общими средствами[2]. Исторически договортоварищества произошел от соглашения между братьями после смерти их отца неразделять имущество и продолжить вести общее хозяйство. Основой для егопоявления стала семейная или наследованная общность имущества[3].
С юридической точкизрения древнеримские товарищества — двусторонний договор об объединенииимущества, принадлежащего на праве общей собственности товарищам, длядостижения общей хозяйственной цели. Показательно, что участники товариществанесли солидарную ответственность за небрежность любого товарища, то естьпринимали на себя риск ведения хозяйственной деятельности в рамкахтоварищества.
Анализ характера внешнихотношений товарищества дает возможность определить преимущества и одновременноглавный недостаток этой формы. «На отношение товарищей к третьим лицамдоговор товарищества не имеет никакого влияния; оно обсуждается так, как еслибы между ними не было никакого товарищества»[4].В принципе, вообще нельзя говорить об отношениях товарищества и третьих лиц, заотсутствием таковых отношений, признаваемых правом. Внешние отношениятоварищества предполагают участие всех товарищей[5].
Товарищество не моглобыть признано юридическим лицом ни относительно самих участников, ниотносительно третьих лиц. Не могло быть требований и долгов товарищества, абыли только долги и требования отдельных товарищей[6].Не было выступления в обороте от собственного имени, фирменного наименованиякак внешнего выражения правосубъектности. Товарищество имеет строго личный характер,разрушается смертью товарища, а также в любой момент может быть прекращено потребованию одного из товарищей.
Следующий этап развитияторговых товариществ — период средневековья. Экономика приобретает все большийтоварный характер и нуждается в различного рода объединениях для веденияторговли. Первые торговые товарищества обнаруживаются в X-XI веках. Происходитнакопление капитала, появление полноценных денег, развитие торговли. В этихусловиях естественным объединением для ведения торговли была, в первую очередь,семья. Так появилось семейное товарищество с очень тесными связями[7].Включение семьи в экономический оборот привело к тому, что после смерти ееглавы наследники стремились не разделять наследственное имущество, а сохранитьсуществующее предприятие. Данная форма не могла появиться в римском праве всилу зависимости и подчиненности членов семьи ее главе. Источником происхожденияи единственным источником регулирования являются средневековые обычаи[8].
В России долгое времяторговые товарищества не были законодательно урегулированы. Это объясняетсяслабым развитием товарно-денежных отношений, крепостным правом и отсутствиемнеобходимости товарищеских объединений. После создания Свода законов РоссийскойИмперии положения о товариществах вошли в Свод законов гражданских и в Уставторговый. Имелся исчерпывающий перечень товариществ, включающих полноетоварищество, товарищество на вере, акционерное товарищество (называющееся ещетовариществом на паях или по участкам), артельное товарищество[9].
Перечень товариществ былзакрытым. Однако А.И. Каминка указывал, что общие законодательные формы неисчерпывают всего содержания товарищества: «Но нет решительно никакихоснований делать тот же вывод о воспрещении каких бы то ни было формтоварищеских соединений, раз они не подходят под те, которые, по причинамисторическим, предусмотрены нашими законами»[10].Противоположного мнения придерживался Г.Ф. Шершеневич: «Указанными формамиограничивается договор товарищества торгового по русскому праву. Указываяизвестные формы, закон отвергает тем самым другие. Это относится главнымобразом к товариществу с ограниченной ответственностью и к акционернойкоммандите»[11]. Следует согласиться споследним мнением, так как фактом создания товарищеского объединения (субъектаправа) затрагиваются права третьих лиц. Заключая договор, в отношения вступаютдве стороны, которым известны их права и обязанности, особенностиправосубъектности друг друга. Создание моделей договоров и юридических лицразлично; набор возможных моделей юридических лиц является исчерпывающим[12].
Применительно ктовариществу с ограниченной ответственностью ученые единогласно отвергаливозможность их существования в русском праве. Это объяснялось тем, чтоограниченная ответственность может признаваться за товариществом толькозаконодателем. А подобная комбинация товарищеских элементов противна нашимзаконам[13].
Именно ограниченнаяответственность участников при возможности лично вести дела товариществапослужила причиной не включения этой формы в проект Гражданского уложения. Гражданскийкодекс РСФСР 1922 года посвятил товариществам с ограниченной ответственностьювсего четыре статьи — 318-321. Сущность товарищества с ограниченнойответственностью определялась как кооперативное товарищество с переменностьюкапитала при ограниченной ответственности участников. Товарищества допускалисьпо специальному разрешению в отдельных отраслях, и в конце двадцатых годов быливытеснены из оборота.
Всовременной России начало возрождения хозяйственных обществ пришлось на 90-егоды. Однако первые законодательные акты, призванные заложить базу для развитияхозяйственных обществ (товариществ), были не только недостаточно юридическиграмотными, но в ряде случае противоречили друг другу.[14]
Во – первых, общество с ограниченной ответственностью,неправомерно именуемое в Законе РСФСР от 25.12.1990 г. № 445-1 (ред. от30.11.1994 г.) «О предприятиях и предпринимательской деятельности»[15] товарищество сограниченной ответственностью», определялось как объединение граждан и (или)юридических лиц для совместной хозяйственной деятельности. Таким образомзакладывалась правовая база для понимания этой организационно-правовой формыкак объединения лиц, что, в свою очередь приводило к неправильному пониманиюсути этого вида юридического лица и нарушениям прав его участников.
Во – вторых, Закон РСФСР «О предприятиях ипредпринимательской деятельности» неправомерно отождествлял товарищества сограниченной ответственностью и акционерные общества закрытого типа, хотякаждое из названных юридических лиц представляет собой совершенносамостоятельную организационно-правовую форму: акционерное общество и с ограниченнойответственностью.
Несколько позже, вОсновах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (в ред. от 26.11.2001 г.)[16],были заложены нормы, определяющие понятие и статус обществ с ограниченнойответственностью, которые выгодно отличались от норм Закона РСФСР «Опредприятиях и предпринимательской деятельности», но в силу приоритета втот период жизни нашего общества политики над правом реализованы были не в полноймере, хотя и создали правовую базу и предпосылки для ее совершенствования вГражданском кодексе РФ 1994 г., а затем в Федеральном законе РФ от08.02.1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 29.12.2004 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью»[17].
В настоящее время, согласно п. 3 ст. 87 ГК РФ правовоеположение обществ с ограниченной ответственностью, а также права и обязанностиего участников определяются Гражданским кодексом Российской федерации иФедеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Такимобразом, ГК РФ ограничивает круг нормативных правовых актов, регулирующихюридический статус хозяйственных обществ данного вида, права и обязанности ихучастников. Иные вопросы деятельности обществ с ограниченной ответственностьюмогут регулироваться другими федеральными законами, а также подзаконнымиправовыми актами (главным образом это отношения, участниками которых могут бытьюридические лица независимо от их видов, а также отношения, отражающиеспецифику деятельности некоторых обществ с ограниченной ответственностью).
ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» принятна основании прямого указания п. 3 ст. 87 ГК РФ и является специальным актомгражданского законодательства, регулирующим правовое положение общества сограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, а такжепорядок создания, реорганизации и ликвидации общества. Устанавливая основыстатуса обществ с ограниченной ответственностью, ГК РФ определяет понятие иосновы правового положения таких хозяйственных обществ правила об участникахобществ, основные требования к учредительным документам формированию уставногокапитала, основы организации управления в обществе с ограниченной ответственностью,особенности реорганизации и ликвидации таких обществ, правила о переходе доли вуставном капитале общества с ограниченной ответственностью к другому лицу и овыходе из общества его участника.
Федеральный закон «Об обществах с ограниченнойответственностью» развивает и конкретизирует нормы ГК РФ, регулирующие правовоеположение юридических лиц, применительно к обществам с ограниченнойответственностью, а также нормы ГК РФ, устанавливающие основы статуса иорганизации деятельности таких обществ.
Федеральным законом «Об обществах с ограниченнойответственностью» установлена императивная норма, обязывающая участников всехобществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченнойответственностью), созданных до 01.03.1998г., привести учредительные документысоответствующих корпораций в соответствие с Законом.
Вформе обществ с ограниченной ответственностью в Российской Федерации действуютразличные юридические лица, функционирующие в самых разнообразных сферах. Это,например, производственные, строительные, торговые, посреднические и иныепредприятия и организации, некоторые кредитные и страховые организации,инвестиционные институты, сельскохозяйственные предприятия, иные коммерческиеорганизации.
Пообщему правилу, в части определения порядка создания и правового положенияобщества с ограниченной ответственностью, прав и обязанностей его участников,порядка его ликвидации и реорганизации Федеральный закон «Об обществах сограниченной ответственностью» обязателен для всех обществ с ограниченнойответственностью на территории Российской Федерации, кроме случаев, когда иноеустановлено самим Законом.
Наосновании п. 3 ст. 95 ГК РФ нормы ГК РФ об обществах с ограниченнойответственностью, а соответственно и положения ФЗ об ООО применяются также кобществам с дополнительной ответственностью, поскольку иное не предусмотреноспециальными правилами, установленными для этих обществ.
Нормы законов, определяющих особенности порядкасоздания, реорганизации и ликвидации, а также правового положения обществ сограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционнойдеятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции, вчасти регулирования прав и обязанностей участников указанных обществ, защиты ихправ и интересов должны быть производными от ГК РФ и Федерального закона «Обобществах с ограниченной ответственностью».
Особенности создания, реорганизации и ликвидации, атакже правового положения банков определяются в соответствии с федеральнымзаконом от 02.12.1990 г. № 395-1 (ред. от 02.02.2006г., с изм. от 03.05.2006г.) «О банках и банковской деятельности»[18] Федеральнымзаконом от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ (ред. от 12.06.2006) «О Центральном банкеРоссийской Федерации (Банке России)»[19], правовымиактами ЦБР и др.
Особенности страховых организаций определяются всоответствии с Законом РФ от 27.11.1992 г. № 4015-1 (ред. от 21.07.2005 г.) «Оборганизации страхового дела в Российской Федерации»[20] и др.
Особенности создания и правового положения хозяйственныхобществ в сфере инвестиционной деятельности регулируются Федеральным законом от25.02.1999 г. № 39-ФЗ (ред. от 02.02.2006 г.) «Об инвестиционной деятельности вРоссийской Федерации,осуществляемой в форме капитальных вложений»[21],Законом РСФСР от 26.06.1991 г. №1488-1 (ред. от 10.01.2003 г.) г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»[22]. Федеральный закон РФ от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ(ред. от 15.04.2006 г.) «О рынке ценных бумаг»[23], Федеральный закон от 29.11.2001г. № 156-ФЗ(ред. от 15.04.2006 г.) «Об инвестиционных фондах»[24], а также подзаконными нормативными правовымиактами.
До принятия соответствующих федеральных законов,регулирующих отдельные из перечисленных сфер деятельности, следуетруководствоваться действующими правовыми актами, в т.ч. подзаконными.
Таким образом, ФЗ об ООО констатирует зависимость нормот общих гражданско-правовых норм, установленных ГК РФ, и подчиненность Законаэтим общим нормам, подчеркивает взаимосвязь указанных законов, а такжеопределяет пределы конкретизации норм ГК РФ в нормах Закона. Данное положениеимеет целеустанавливающее значение для всех прочих норм.
Итак, в законодательстве очень часто используютсяправовые нормы, определяющие общие, универсальные правила только для техслучаев, когда учредительными документами или внутренними документами обществане установлены другие правила, либо в этих документах соответствующие правилане установлены вообще. При помощи императивных норм регулируются чаще всеготолько отношения, имеющие особую значимость. Все это делает общество сограниченной ответственностью наиболее привлекательной формой дляпредпринимателей.
1.2 Характеристика правового статусаобщества с ограниченной ответственностью
Правовуюоснову создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью вРоссийской Федерации составляют два базовых акта гражданского законодательства- ГК РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченнойответственностью»[25] .
Согласноп. 3 ст. 87 ГК РФ правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, атакже права и обязанности его участников определяются ГК РФ и законом обобществах с ограниченной ответственностью. Таким образом ГК РФ ограничиваеткруг нормативных правовых актов, регулирующих юридический статус хозяйственныхобществ данного вида, права и обязанности их участников. Иные вопросыдеятельности обществ с ограниченной ответственностью могут регулироватьсядругими федеральными законами, а также подзаконными правовыми актами (главнымобразом это отношения, участниками которых могут быть юридические лицанезависимо от их видов, а также отношения, отражающие специфику деятельностинекоторых обществ с ограниченной ответственностью). Примером регулированияотношений первого вида может служить Федеральный закон РФ от 21.11.1996 г. №129-ФЗ (ред. от 30.06.2003 г.) «О бухгалтерском учете» [26], которыйрегламентирует отношения, связанные с ведением бухгалтерского учета ипредставлением отчетности всеми организациями, находящимися на территорииРоссийской Федерации, в т.ч. учрежденными в форме обществ с ограниченнойответственностью.[27]
Законявляется специальным актом гражданского законодательства, регулирующим правовоеположение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности егоучастников, а также порядок создания, реорганизации и ликвидации такогообщества. В Законе развиты и конкретизированы соответствующие нормы ГК РФ охозяйственных обществах и, в частности, об обществах с ограниченнойответственностью. Кроме того, установлено много новых правил, которые ранее ГКРФ не регламентировались. Закон состоит из шести глав, содержащих пятьдесятдевять статей, в которых детально регулируются отношения, связанные с созданиеми деятельностью обществ с ограниченной ответственностью. В большинстве случаевнормы Закона являются нормами прямого действия, которые не нуждаются вконкретизации при помощи других правовых актов.
Законприменяется начиная с 1 марта 1998 г. в отношении всех обществ с ограниченнойответственностью на территории Российской Федерации. Частичные изъятия из этогоправила предусмотрены абзацем четвертым п. 3 ст. 59 и п. 2 ст. 1 Закона.
Важноезначение в правовом регулировании деятельности ООО имеют разъяснения ирекомендации Верховного суда РФ и Высшего арбитражного суда РФ данные в совместномПостановлении Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФот 9.12.1999 г.№90/14 «О некоторых вопросах связанных с применениемФедерального закона об обществах с ограниченной ответственностью» [28] и совместномпостановлении Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФот 01.07.1996г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением частипервой ГК РФ».[29]
Согласност. 2 Закона, таким обществом признается учрежденное одним или несколькимилицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на долиопределенных учредительными документами размеров; участники общества неотвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностьюобщества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Приопределении правового положения ООО, с одной стороны, следует рассматриватьвзаимоотношения общества и его участников, с другой стороны, рассматривать ОООкак одну из организационно-правовых форм юридического лица.[30]
Обществос ограниченной ответственностью относится к категории хозяйственных обществ,характеризуемых как коммерческая организация, основной целью деятельностикоторой является извлечение прибыли.
Обществос ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом илинесколькими лицами. Учредителями (участниками) общества могут быть граждане, атакже юридические лица.
Обществос ограниченной ответственностью имеет уставный капитал, разделенный на доли,размер которых определяется в учредительных документах общества.
Обществос ограниченной ответственностью самостоятельно отвечает по своимобязательствам, его имущественная ответственность не связана с имущественнойответственностью его участников. Участники общества с ограниченной ответственностьюнесут риск убытков, которые могут у них возникнуть в связи с деятельностьюобщества, только в пределах своих вкладов в его уставный капитал.
Принципограниченной ответственности базируется на том положении, что обязательстваучастника общества существуют отдельно и независимо от обязательств самого обществас ограниченной ответственностью, поскольку и участник общества, и само обществовыступают в гражданском обороте каждый от своего имени и являютсясамостоятельными субъектами гражданского права. Имущество участников обществаобособлено от имущества общества с ограниченной ответственностью, и приубыточной деятельности общества его участники рискуют лишь в пределах стоимостивнесенных ими вкладов. Принцип ограниченной ответственности не позволяет кредиторамтакого хозяйственного общества при удовлетворении своих требований рассчитыватьна любое иное имущество, помимо имущества общества.[31]
Важнойособенностью общества с ограниченной ответственностью является и то, что посвоей природе оно является закрытым хозяйственным обществом, т.е. предполагаетстабильный состав участников
Всоответствии с п. 2 ст. 2 Закона общество с ограниченной ответственностью имеетв собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельномбалансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные иличные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком всуде. Эти правила основываются на понятии юридического лица, содержащемся в п.1 ст. 48 ГК РФ. Учредители и другие участники имеют в отношении этого имуществане вещные (право собственности, право хозяйственного ведения, правооперативного управления), а обязательственные права.[32]
Обществос ограниченной ответственностью как собственник своего имущества вправе посвоему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любыедействия, не противоречащие законодательству и не нарушающие права и охраняемыезаконом интересы других лиц, в т.ч. отчуждать свое имущество в собственностьдругим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения,пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременятьего другими способами, распоряжаться им иным образом.
Имущественнаяобособленность — классический признак юридического лица, подразумевающий в данномслучае, что имущество ООО, находящееся в его собственности, обособлено(отделено) от имущества его участников. Будучи коммерческой организацией,общество имеет самостоятельный баланс, фиксирующий стоимость его имущества. Всамостоятельном балансе общества с ограниченной ответственностью и находит своеконкретное выражение имущественная обособленность общества как юридическоголица — самостоятельного участника гражданского оборота. В свою очередь,имущество участников общества, которыми могут являться как юридические лица,так и граждане, существует отдельно от имущества общества и не связано с ним.[33]
Самостоятельностьбухгалтерского баланса заключается в том, что он отражает денежную стоимостьвсего имущества общества с ограниченной ответственностью в динамике. В отличие,например, от баланса, который могут иметь некоторые структурные подразделения(например, филиалы), самостоятельный баланс ООО отражает все поступления,активы, пассивы общества, а также затраты, многие из которых могут неучитываться в балансе структурного подразделения[34].
Ещеодин существенный признак общества с ограниченной ответственностью какюридического лица — самостоятельная имущественная ответственность (см. ст. 48ГК РФ).
Признакомобщества с ограниченной ответственностью как юридического лица является такжеспособность выступать в гражданском обороте (быть его участником) от своегоимени — приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественныеправа, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Традиционнымпризнаком общества с ограниченной ответственностью является его организационноеединство. Целостность, организационное единство ООО подразумевает, что обществоимеет устойчивую структуру и стабильные органы управления, обладающиесобственной компетенцией. Органы управления ООО осуществляют внутреннююорганизационную и исполнительно-распорядительную деятельность в обществе ипредставляют данное хозяйственное общество во внешних отношениях по горизонталии вертикали (с контрагентами, дочерними и зависимыми обществами, основными ипреобладающими (участвующими) обществами, осударственными, муниципальными идругими органами. Определяя компетенцию органов управления, закон не диктуетООО, какая внутренняя организационная структура должна быть в нем.[35]
Общество сограниченной ответственностью должно иметь круглую печать, содержащую егополное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахожденияобщества. Печать общества может содержать также фирменное наименование обществана любом языке народов РФ и (или) иностранном языке. Юридическое значениекруглой печати ООО заключается в удостоверении ее оттиском подписи лиц,управомоченных представлять общество вовне, а также того факта, чтосоответствующий документ исходит от общества как юридического лица, являющегосясамостоятельным участником гражданского оборота. Общество вправе иметь штампы ибланки со своим фирменным наименованием, собственную эмблему, а такжезарегистрированный в установленном порядке товарный знак и другие средстваиндивидуализации (п. 5 ст. 2 Закона). Право на товарный знак (знакобслуживания) охраняется законом, но такая охрана предоставляется лишь темзнакам, которые зарегистрированы в установленном Законом РФот 23.09.1992 г. № 3520-1 (ред. от 11.12.2002, с изм. от 24.12.2002 г.) «О товарных знаках, знаках обслуживания инаименованиях мест происхождения товаров» порядке.[36]
Правилао фирменном наименовании и месте нахождения общества с ограниченнойответственностью установлены в ст. 4 Закона, которая воспроизводит основныеправила, содержащиеся в ст. 54 и 87 ГК РФ.
Каждоеобщество с ограниченной ответственностью обязано иметь полное и вправе иметьсокращенное фирменное наименование на русском языке. Полное и сокращенноефирменные наименования общества с ограниченной ответственностью в обязательномпорядке должны быть зафиксированы на русском языке в уставе общества (см. ст.12 Закона), а полное фирменное наименование — также в круглой печати общества(см. п. 5 ст. 2 Закона).
Полноефирменное наименование общества на русском языке должно содержать полноенаименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержатьполное или сокращенное наименование общества и слова «с ограниченнойответственностью» или аббревиатуру ООО (п. 1 ст. 4 Закона). Указанныетребования к содержанию полного и сокращенного фирменного наименования обществаявляются обязательными[37].
Местонахождения общества с ограниченной ответственностью, по общему правилу,установленному п. 2 ст. 4 Закона, определяется местом его государственнойрегистрации. Однако учредительными документами общества может быть установлено,что местом нахождения общества является место постоянного нахождения егоорганов управления или основное место его деятельности. Место нахожденияобщества с ограниченной ответственностью имеет значение для осуществления егоправ и обязанностей в сфере гражданского права, гражданского и арбитражногопроцесса.
Обществодолжно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязаноуведомлять органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц,об изменении своего почтового адреса.
Почтовыйадрес может совпадать с местом нахождения общества, но может быть и иным.Почтовый адрес не обязательно должен быть указан в уставе общества сограниченной ответственностью, поскольку при изменении такого адреса требуютсяи изменения устава.[38]
Существеннуюособенность правового статуса общества с ограниченной ответственностью, которуюобычно имеют в виду учредители при создании такого общества и которая имеетнемаловажное значение при организации внутреннего управленческого процесса,составляют правила о публичной отчетности общества, установленные п. 5 ст. 91ГК РФ и ст. 49 Закона. Общество не обязано публиковать отчетность о своейдеятельности, за исключением случаев, предусмотренных Законом и инымифедеральными законами. Один из случаев, когда обязательность публичнойотчетности предусмотрена для обществ с ограниченной ответственностью Законом,указан в п. 2 ст. 49 — если общество публично размещает облигации и иныеэмиссионные ценные бумаги.
Документыи документооборот обеспечивают само существование соответствующей корпорациикак юридического лица и всю юридически значимую деятельность общества сограниченной ответственностью. Поэтому для оптимальной организацииуправленческого процесса в обществе с ограниченной ответственностьюпринципиально важными являются правила о хранении документов общества,установленные в ст.50 Закона. [39]
Обществообязано хранить следующие документы: учредительные документы общества, протоколобщего собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества иоб утверждении денежной оценки не денежных вкладов в уставный капитал общества,а также иные решения, связанные с созданием общества, документ, подтверждающийгосударственную регистрацию общества, документы, подтверждающие права обществана имущество, находящееся на его балансе; внутренние документы общества,положения о филиалах и представительствах общества, документы, связанные сэмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, протоколы общихсобраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательногосовета), коллегиального исполнительного органа и ревизионной комиссии,заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственныхи муниципальных органов финансового контроля, иные документы, предусмотренныефедеральными законами и иными правовыми актами РФ, уставом общества, еговнутренними документами.
ОООдействует на основании учредительных документов устава и учредительногодоговора. В юридической литературе уже обращалось внимание на то чтоиспользование для создания и функционирования ООО двух учредительных документовнеразумно: необходимо отказаться от учредительного договора, поскольку многиеего положения дублируются в уставе.[40] Думаю чтоподобная точка зрения верна.
Помнению профессора Цибуленко З.И. поскольку члены ООО не несут своим имуществомответственности по долгам общества, то существенное значение приобретаетуставный капитал общества, являющийся по мнению профессора главной гарантиейинтересов его кредиторов.[41]Представляется, что в современных условиях когда Закон устанавливаетминимальный размер уставного капитала – 100 минимальных размеров оплаты труда(ст.14 Закона) при выборе делового партнера необходимо обращать внимание нестолько на размер уставного капитала, сколько на наличие имущества, финансовоесостояние и деловую репутацию ООО.
Уставныйкапитал общества с ограниченной ответственностью по Закону составляется изноминальной стоимости долей его участников (ст.14 Закона). Он, различаетноминальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставнымкапиталом и определяется размер его доли, и действительную стоимость доли,которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональнойразмеру доли участника (п.2 ст.14 Закона). Номинал доли определяется еепервоначальной оценкой, а ее действительная стоимость — реальной оценкой,которая в обычном случае должна быть выше номинала, поскольку нормальноработающее общество должно иметь имущество большее, чем его уставный капитал.Доля участника не оплаченная им переходят к обществу.
Такпо иску Белякова Г.Н., г. Тольятти, к Обществу с ограниченной ответственностью«Эликон», г. Тольятти, о признании недействительными изменений,внесенных в Устав Общества,
Судом установлено, что Общество сограниченной ответственностью «Эликон» (ответчик) являетсяправопреемником Товарищества с ограниченной ответственностью«Инновационное коммерческое многопрофильное предприятие „Фирма“Эликон», созданного 02.09.92, и зарегистрировано 23.02.98 вустановленном порядке о исполнение п. 4 ст. 6 Федерального закона «Овведении в действие части первой Гражданского кодекса РоссийскойФедерации» о приведении учредительных документов в соответствие с нормамигл. 4 Гражданского кодекса Российской Федерации об обществах с ограниченнойответственностью.
Как видно их материалов дела, истец,Беляков Г.Н., был включен в состав участников Товарищества с ограниченнойответственностью «Инновационной коммерческое многопрофильное предприятие»Фирма «Эликон» с момента его учреждения.
В соответствии с п. 66 Положения обакционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью,утвержденного Постановлением от 19.06.90 № 590 Совета Министров СССР, участникобязан полностью внести свой вклад не позднее года после регистрации общества.Участнику общества, полностью внесшему свой вклад, выдается свидетельство,которое не относится к категории ценных бумаг.
Между тем в материалах дела отсутствуетсвидетельство о внесении истцом вклада в размере, предусмотренномучредительными документами Товарищества.
В силу ст. 68 Арбитражногопроцессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которыесогласно Закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, немогут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.
Вместе с тем не имеется доказательствоплаты истцом своей доли и в последующий период, при преобразованииТоварищества в Общество с ограниченной ответственностью в феврале 1998 г.
Поскольку Федеральный закон «Обобществах с ограниченной ответственностью» введен в действие с 01.03.98(ст. 58 Закона), ссылка суда на п. 1 ст. 17 этого Закона не являетсяправомерной, а факт государственной регистрации измененияорганизационно-правовой формы Товарищества не является доказательством оплатыистцом доли в размере, определенном учредительными документами Общества 1998 г.
Согласно п. 3 ст. 23 названного Законадоля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свойвклад в уставный капитал общества в полном размере, переходит к обществу.
В соответствии со ст. 33 указанногоЗакона, ст. 10.4.4 Устава Общества с ограниченной ответственностью«Эликон» внесение изменений в учредительный договор и Устав обществаявляется исключительной компетенцией общего собрания участников общества.
В связи с тем, что истец не произвелоплату своей доли в уставном капитале с момента учреждения Товарищества, егодоля в силу Закона перешла к Обществу.
Поэтому общее собрание участниковОбщества имело право распорядиться ею, внести изменения в состав участниковОбщества и распределить эту долю другим участникам Общества на основаниирешения общего собрания участников от 29.03.2002[42].
Дляподдержания сложившегося между участниками общества баланса интересов уставомобщества или единогласным решением его общего собрания (вносящегосоответствующие положения в устав) возможно ограничение максимального размерадоли участника (если, например, участники общества хотят исключить возможностьгосподства одного из них) либо ограничение возможности изменения соотношения ихдолей, то есть, по сути, запрет неограниченного увеличения доли одного илинескольких участников при соответствующем уменьшении долей остальныхучастников. Однако такое решение должно носить общий характер, касающийся любыхучастников общества, и не может быть принято в отношении конкретного участникаили участников.[43]
Вкладомв уставный капитал общества могут служить либо вещи (включая деньги и ценныебумаги), либо права требования или пользования, имеющие денежную оценку. В этомкачестве не могут выступать профессиональные и иные знания и навыки, оказанныеобществу услуги или обещания предоставления услуг, деловая репутация и деловыесвязи, ибо они не смогут составить объект требований возможных кредиторовобщества.[44]
Припередаче обществу в качестве вклада в уставный капитал права пользованияимуществом на определенный срок следует иметь в виду, что в случае досрочногопрекращения такого права участник, передавший имущество, обязан предоставитьобществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользованиетаким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока [45].
Вкачестве вклада в уставный капитал ООО участниками могут быть внесены нематериальныеактивы, в том числе организационные расходы: оплата регистрационного сбора,расходы на изготовление печатей, расходы на юридические консультации и другие.Такой порядок должен быть предусмотрен учредительным договором.[46]
Длясохранения размера имеющихся у участников долей и поддержания сложившегосябаланса их взаимных имущественных интересов установлены специальные правила обизменении (увеличении и уменьшении) размера уставного капитала общества.
Увеличение уставного капиталаобщества по Закону допускается тремя способами. Во-первых, оно возможно за счетимущества самого общества (без дополнительных вкладов его участников), то естьза счет его чистых активов (ст. 18 Закона). При этом размер долей участниковобщества остается неизменным, но увеличивается их номинал[47].Во-вторых,такое увеличение возможно за счет дополнительных вкладов участников в уставныйкапитал (ст. 19 Закона). Дополнительные вклады могут быть произведены всемиучастниками общества пропорционально их долям, что также приведет к увеличениюих номинальной стоимости при сохранении размера доли каждого из участников.[48]В-третьих, увеличение уставного капитала возможно и за счет вкладов вновьпринимаемых участников (если эта возможность прямо не исключена уставомконкретного общества) (п.2 ст. 19 Закона). Оно также допускается лишь порешению общего собрания.
Уставныйкапитал может быть уменьшен как по решению общества (при выходе участника изООО, реорганизации ООО, уменьшении уставного капитала до минимального размера) таки в случаях предусмотренных Законом ( в случае неполной оплаты уставногокапитала в течении года с момента его регистрации, если по окончании второго икаждого последующего финансового года стоимость чистых активов обществаокажется меньше его уставного капитала)[49]. Обществообязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала всех известных емукредиторов, а также опубликовать сообщение о принятом решении для сведенияостальных заинтересованных лиц[50].
Основныеправила об участниках общества с ограниченной ответственностью установлены ст.66 и 88 ГК РФ и ст. 7-9 Закона.
ВРоссийской Федерации участниками общества с ограниченной ответственностью могутбыть граждане и юридические лица с соблюдением правил о правоспособности идееспособности.
Статусучастника приобретается посредством заключения учредительного договора дорегистрации ООО либо путем приобретения доли и присоединения к данному договорупосле регистрации общества.[51]
Обществос ограниченной ответственностью может быть учреждено одним лицом, котороестановится его единственным участником. Общество не может иметь в качествеединственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица(п. 2 ст. 7 Закона). Если общество учреждено одним лицом, данное лицо становитсяи его единственным участником, что не исключает в дальнейшем возможности приематретьих лиц в состав участников общества соблюдением установленных Закономправил. И наоборот, общество с ограниченной ответственностью, имеющее несколькоучастников, может впоследствии трансформироваться в общество с однимучастником.
Законрегулирует количественный состав участников ООО. Закон (п. 3 ст. 7) определяет,что число участников общества не должно быть более пятидесяти. В случае, есличисло участников общества превысит данный предел, общество в течение годадолжно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственныйкооператив.
Еслиучастник ООО состоит с ним в трудовых отношениях, то прекращение этих отношенийсамо по себе не влечет изменения статуса данного лица как участника. Характеренпример из судебной практики Т. работала в ООО, являясь его учредителем. В связис увольнением по собственному желанию она была исключена из состава учредителейрешением общего собрания. Считая это незаконным, Т. обратилась в суд с иском овосстановлении ее в составе учредителей ООО. Суд требования удовлетворил.[52]
Праваи обязанности участников общества с ограниченной ответственностью, определяютсяпо правилам, установленным в ст. 8 и 9 Закона. Права, и обязанности участниковобщества подразделяются на две категории. К первой относятся права иобязанности, которые законодатель рассматривает в качестве минимальнонеобходимых для определения правового статуса участника общества. Онинеизменны. Вторую составляют те права и обязанности, которые законодательназывает дополнительными. Дополнительные права и обязанности устанавливаются вуставе общества при его учреждении либо, в дальнейшем, по решению общегособрания участников общества, принимаемому в порядке, установленном ст. 8 и 9Закона.
Всоответствии со ст. 67, 93 и 94 ГК РФ и ст. 8 Закона участники общества вправе:участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном Законом иучредительными документами общества; получать информацию о деятельностиобщества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией вустановленном его учредительными документами порядке принимать участие враспределении прибыли, продать или иным образом уступить свою долю в уставномкапитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данногообщества в порядке, предусмотренном Законом и уставом общества, в любое времявыйти из общества независимо согласия других его участников; получить в случаеликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами,или его стоимость.[53]
ТихомировМ.Ю. отмечает, что возможность наделения одного из участников обществадополнительными правами по своей правовой природе больше согласуется сотношениями в хозяйственных товариществах, чем с отношениями в хозяйственныхобществах.[54]
Всоответствии со ст. 67 ГК РФ и ст. 9 Закона участники общества обязаны:
вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и всроки, которые предусмотрены Законом и учредительными документами общества;
неразглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.
Уставомили решением общего собрания на участника могут быть возложены дополнительныеобязанности.
Вопросо возможности исключения участника из ООО также является важным. Законоднозначно урегулировал данные отношения, установив в ст. 10, что участникиобщества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставногокапитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из обществаучастника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями(бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно еезатрудняет. Данные основания изложены в ст. 10 Закона в виде исчерпывающегоперечня.
Так судомрассмотрено дело по иску Карсеева Василия Федоровича, г.Самара, об исключении из состава участников Общества с ограниченнойответственностью «Гидросистема» Климова Анатолия Петровича, г.Самара,
Как видно из материалов дела, решениемобщего собрания учредителей ООО «Гидросистема» от 17.05.95подтверждена уступка АОЗТ «Токодом» части доли в уставном капиталеОбщества Карсееву В.Ф. и распределении в его пользу доли АО«Солитон», находившейся у Общества и подлежавшей распределению междуего участниками.
Истцом заявлено требование об исключенииответчика из состава участников общества в связи с тем, что решение общегособрания принято с существенными нарушениями Закона, в результате которыхКлимов А.П. был принят в состав участников общества.
Кроме того, истец указывает на то, чтоответчиком не оплачена его доля в уставном капитале Общества, не созывалисьобщие собрания участников, не исполнялись надлежащим образом обязанностидиректора общества.
В соответствии со ст. 10 Федеральногозакона «Об обществах с ограниченной ответственностью» участникиобщества вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника,который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием)делает невозможным деятельность общества или существенно ее затрудняет.
В Постановлении Пленума Верховного судаРоссийской Федерации и Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерацииот 09.12.99 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона»Об обществах с ограниченной ответственностью" дано разъяснение отом, что под действиями участника, которые делают невозможной деятельностьобщества либо существенно ее затрудняют, следует понимать систематическоеуклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участниковобщества, лишающее общество возможности принимать решение по вопросам,требующим единогласия всех его участников. При этом в Постановлении указано,что при решении вопроса о том, что является ли допущенное участником обществанарушение грубым, необходимо принимать во внимание степень его вины,наступление негативных для общества последствий.
Доказательства, свидетельствующие о том,что ответчик своими действиями делает невозможной деятельность Общества либосущественно ее затрудняет, истцом по делу не представлены[55].
ОООвправе создавать филиалы и открывать представительства по решению общегособрания участников общества. Филиалом ООО является его обособленноеподразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее всеего функции или их часть. Представительством же является его обособленноеподразделение, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.Филиалы и представительства не приобретают прав юридического лица, онидействуют на основании положений утверждаемых общим собранием. Они осуществляютсвою деятельность от имени создавшего их общества.
Необходимоиметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала(представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могутосновываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документахюридического лица, положении о филиале и т.п.[56]
1.3 Организация реорганизация и ликвидация общества с ограниченнойответственностью
Обществос ограниченной ответственностью считается созданным как юридическое лицо смомента его государственной регистрации в порядке, установленном законом.Соответственно с этого момента и возникает его правоспособность. На объем иструктуру правоспособности так же влияют такие процессы как внесение измененийв учредительные документы, реорганизация, ликвидация ООО.
Следуетдать общее определение правоспособности юридических лиц. Это возможность иметьсубъективные права и юридические обязанности, которые предусмотрены нормамиправа. Особое правило действует для коммерческих организаций (за исключениемунитарных предприятий) – они могут иметь гражданские права и нести гражданскиеобязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, незапрещенных законом.[57]
ООО, согласно Закона, можетиметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые дляосуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами,если это не противоречит предмету и целям деятельности общества. ООО обладаетобщей правоспособностью и может осуществлять любые виды предпринимательскойдеятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах не содержитсяисчерпывающий перечень видов деятельности, которыми общество вправе заниматься.[58]
П.2 ст. 2 Закона одновременно предусматривает возможность своеобразного«самоограничения» общей правоспособности общества с ограниченнойответственностью, устанавливая, что если предмет и цели его деятельностиопределенно ограничены уставом, то такое общество может осуществлять лишь тегражданские права и нести лишь те обязанности, которые не вступают впротиворечие с указанными положениями устава. Таким образом, при упомянутыхусловиях общество с ограниченной ответственностью в силу данного правила можетстать носителем не общей, как у всех хозяйственных обществ и товариществ, нотакже и элементов специальной правоспособности, т.е. его общая правоспособностьв таких случаях будет ограничена.[59]
Наличиеу общества с ограниченной ответственностью общей гражданской правоспособностина практике означает, что в уставе общества не обязательно перечислять всемыслимые виды деятельности, даже и такие, которые никогда не предполагаетсяосуществлять, нередко фиксируемые в уставе общества «на всякийслучай».
Еслиже учредители общества самостоятельно или по требованию регистрирующего органавключат в его устав исчерпывающий перечень видов деятельности, которыми вправезаниматься такое общество, то следует помнить, что после государственнойрегистрации общества в качестве юридического лица его правоспособность будетограничена уставом и в силу этого будет не общей — универсальной, а специальной- уставной.
Отдельнымивидами деятельности, перечень которых установлен законом, общество можетзаниматься только на основании специального разрешения – лицензии. Еслиусловиями ее предоставления предусмотрено требование осуществлять такоюдеятельность как исключительную, общество в течении срока действия лицензиивправе осуществлять только данный вид деятельности. Эти правила установленытретьим абзацем п. 2 ст. 2 Закона и третьим абзацем п. 1 ст. 49 ГК РФ.
Лицензияявляется официальным документом, разрешающим осуществление указанного в немвида деятельности в течение установленного срока. В ряде случаев в лицензиимогут быть указаны и условия осуществления соответствующего вида деятельности.Срок действия лицензии устанавливается в зависимости от специфики видадеятельности, но, по общему правилу, не может быть менее трех лет. По решениюоргана, осуществляющего лицензионную деятельность, могут выдаваться такжелицензии на срок до трех лет по заявлению лица, обратившегося за ее получением.Нужно иметь в виду, что лицензия выдается отдельно на каждый вид деятельности.Передача лицензии другому лицу запрещается.
Еслидеятельность общества с ограниченной ответственностью осуществляется егофилиалами и другими обособленными структурными подразделениями на территорияхразличных субъектов Российской Федерации, важно помнить следующее правило:деятельность на основании лицензий, выданных органами исполнительной властисубъектов Федерации, на территориях иных ее субъектов может осуществляться лишьпосле регистрации таких лицензий органами исполнительной власти соответствующихсубъектов Российской Федерации. Лицензия, выданная федеральным органом, уполномоченнымна ведение лицензионной деятельности, в подобной регистрации не нуждается.
Рассмотримболее подробно вопросы, касающиеся создания, реорганизации, ликвидации ООО.
Основныеправила создания общества с ограниченной ответственностью путем учреждения иправила его государственной регистрации в качестве юридического лицаопределяются в соответствии со ст. 51, 52, 88 и др. ГК РФ, ст. 11-13 Закона,рядом других законов, а также подзаконными нормативными правовыми актам.Учредители общества заключают учредительный договор и утверждают уставобщества, которые являются учредительными документами.
Еслиобщество с ограниченной ответственностью учреждается одним лицом, тоучредительным документом такого общества при его создании является толькоустав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников обществадо двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.
Последовательностьдействий учредителей по созданию ООО в общем виде может быть определена так: а)подготовка проекта учредительного договора и устава общества (ст. 11 Закона),б) согласование разногласий и подготовка окончательной редакции этихдокументов, в) подготовка собрания учредителей по вопросам, связанным спринятием решений об избрании исполнительных органов общества, утвержденииденежной оценки вкладов участников (при их внесении в не денежной форме),других необходимых решений, заключением учредительного договора и утверждениемустава общества, а также определением даты, времени, места и формы проведениясобрания, г) проведение собрания учредителей и принятие на нем решений поуказанным вопросам с соблюдением требований п. 1 ст. 11 Закона, а такжезаключение учредительного договора и утверждение устава общества (по желаниюучредителей учредительному договору может быть придана нотариальная форма); д)открытие счета в банке и внесение необходимой части вкладов в уставный капиталсоздаваемого общества в соответствии с учредительным договором, но не менее 50%;е) оплата регистрационного сбора и представление учредительных и иныхнеобходимых документов в орган, осуществляющий государственную регистрациююридических лиц.
Вслучае, когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решениео создании общества и подписать его, а если такой учредитель являетсяюридическим лицом — также и удостоверить решение круглой печатью.
Согласност. 12 Закона в учредительном договоре учредители ООО обязуются создатьобщество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию.Учредительным договором определяются также состав учредителей общества, размеруставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей общества,размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капиталобщества при его учреждении, ответственность учредителей общества за нарушениеобязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения междуучредителями общества прибыли, состав органов общества и порядок выходаучастников общества из общества.
Учредительныйдоговор общества с ограниченной ответственностью не прекращает своего действияпосле создания общества, поскольку совместная деятельность учредителей посозданию общества является лишь одним из элементов комплексного предметаданного договора. [60]
Учредительныйдоговор заключается в простой письменной форме и подписывается всемиучредителями общества с ограниченной ответственностью.
Уставобщества с ограниченной ответственность должен содержать:
· полное и сокращенное фирменное наименование общества; сведения о месте
· нахождения общества; сведения о составе и компетенции органов обществасведения о размере уставного капитала общества; сведения о размере иноминальной стоимости доли каждого участника общества; права и обязанностиучастников общества; сведения о порядке и последствиях выхода участникаобщества из общества; сведения о порядке перехода доли (части доли) уставномкапитале общества к другому лицу; сведения о порядке хранения документовобщества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества идругим лицам; иные сведения, предусмотренные Законом (ст. 12).
Юридическоезначение устава общества с ограниченной ответственностью состоит в том, чтоустав является локальным нормативным документом, обязательным как для всехучастников данного общества, так и для самого общества как юридического лица.Поскольку правоспособность юридического лица (см. ст. 49 ГК РФ) реализуется егоорганами (см. ст. 53 ГК РФ), устав общества обязателен к исполнению всемиорганами общества — общим собранием участников, советом директоров общества(если он образован), единоличным исполнительным органом, коллегиальнымисполнительным органом, ревизионной комиссией.
Наосновании своего устава и учредительного договора ООО в лице соответствующегооргана управления выступает участником гражданского оборота, субъектомтрудовых, налоговых и других правоотношений. Устав с учетом общих требованийзаконодательства индивидуализирует юридический статус конкретного общества.[61]
Переченьсведений, которые должны содержаться в уставе ООО, установленный в п. 2 ст. 12Закона, не является исчерпывающим.
Потребованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лицаобщество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться сучредительными документами общества. Требование любого заинтересованного лица,как это следует из буквального толкования п. 3 ст. 12 Закона, обязываетобщество с ограниченной ответственностью предоставлять практически любомуфизическому или юридическому лицу возможность ознакомления с учредительнымидокументами общества, поскольку уже само по себе обращение лица с такойпросьбой может рассматриваться как проявление его заинтересованности. При этомразумными допустимо считать сроки, достаточные для того, чтобы в течениерабочего дня предоставить заинтересованному лицу копии учредительных документови всех изменений и дополнений к ним.
Общийпорядок внесения изменений в учредительные документы общества с ограниченнойответственностью определяется по правилам п. 4 ст. 12 Закона. Здесьустановлено, что такие изменения вносятся по решению общего собрания участниковобщества. Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежатгосударственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона длярегистрации общества. Изменения, внесенные в учредительные документы общества,приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а вслучаях, установленных Законом, с момента уведомления органа, осуществляющегогосударственную регистрацию[62].
Напрактике имеют место случаи, когда положения устава общества и положенияучредительного договора не соответствуют друг другу. Закон (п. 5 ст. 12)содержит новую по сравнению с ГК РФ норму, определяющую приоритет правил,установленных уставом общества с ограниченной ответственностью по отношению кправилам, содержащимся в учредительном договоре. В случае коллизии норм уставаи учредительного договора нормы устава считаются имеющими большую силу длятретьих лиц и участников общества[63].
Послевыполнения участниками общества с ограниченной ответственностью всего комплексадействий, связанных с созданием общества путем учреждения, осуществляетсягосударственная регистрация данное общества в качестве юридического лица.Согласно ст.13 Закона общество подлежит государственной регистрации в органе,осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке,установленном законодательством о государственной регистрации юридических лиц.[64]
Пообщему правилу, для государственной регистрации юридического лица необходимопредставить в регистрирующий орган следующие документы:
— заявление о регистрации предприятия, составленное в произвольной форме иподписанное учредителем (учредителями) предприятия;
-утвержденныйучредителем (учредителями) устав юридического лица;
— решение о создании предприятия или договор учредителей, протокол №1 общегособрания участников;
— документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного капитала предприятия,указанного в решении о его создании или в договоре учредителей;
— свидетельство об уплате государственной пошлины (регистрационного сбора).
Фактгосударственной регистрации завершает процедуру создания общества сограниченной ответственностью и означает возникновение нового юридического лица- полноправного субъекта гражданских, управленческих, налоговых, трудовых ииных правоотношений. Регистрирующий орган выдает свидетельство огосударственной регистрации установленного образца.
Согласност.51 Закона общество может быть добровольно peopганизовано пооснованиям и в порядке, предусмотренным действующим законодательством.Реорганизация общества может быть осуществлена в форме: слияния; присоединения;разделения; выделения; преобразования.
Прислиянии обществ договор об их слиянии, утвержденный общим собранием участниковкаждого общества, участвующего в реорганизации, подписывается всеми участникамисоздаваемого в результате слияния общества и является наряду с уставом егоучредительным документом. При присоединении одного или нескольких обществ кдругому общее собрание участников каждого общества, участвующего вреорганизации, принимает решение об утверждении договора о присоединении, аобщее собрание участников присоединяемого общества принимает также решение обутверждении передаточного акта. Совместное собрание участников обществ,участвующих в реорганизации, вносит изменения в учредительные документыобщества, к которому осуществляется присоединение, связанные с изменениемсостава участников, размером долей участников и др. При разделении обществанаряду с решением о проведении такой реорганизации общим собранием участниковобщества принимается решение об утверждении разделительного баланса. Участникикаждого общества, образованного в результате разделения, подписываютучредительный договор и утверждают устав общества.
В случае выделения общее собраниеучастников реорганизуемого общества принимает решение о такой реорганизации,определяет условия создания нового общества, утверждает разделительный баланс ивносит изменения в учредительные документы в связи с изменением состава участниковобщества, размеров их долей в уставном капитале и др. Участники выделяемогообщества подписывают учредительный договор и утверждают устав созданного врезультате выделения общества.
Обществосчитается реорганизованным с момента государственной регистрации вновьвозникших юридических лиц.
Непозднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества обществообязано: письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов;опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственнойрегистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.[65]
Рассмотримвопрос о ликвидации общества, которая представляет собой прекращение егофункционирования без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства кдругим лицам.
Ликвидацияюридического лица может быть осуществлена по решению учредителей, т. е.добровольно, и по решению суда, т. е. принудительно.
Основаниямидобровольной ликвидации ООО являются окончание срока деятельности организации идостижение цели, ради которой было создано общество. Это касается обществ, всодержании устава которых указана основная цель их создания и установлен периоддействия юридического лица.
Нередков деятельности обществ с ограниченной ответственностью встречаются случаи,когда учредителями не выполняется решение о добровольной ликвидации согласноуставу, что приводит к спорам с органами, осуществляющими государственнуюрегистрацию юридических лиц. Регистрирующие органы обращаются в суды с исками опринудительной ликвидации обществ. Однако практика разрешения таких споровпоказывает, что подобная ситуация не является основанием для возбуждения иска,если в деятельности общества не установлены неоднократные или грубые нарушениязакона или иных правовых актов.[66]
Основанияпринудительной ликвидации ООО:
1.Признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи сдопущенными при его создании нарушениями законов или иных правовых актов, еслиэти нарушения носят неустранимый характер. Например, после регистрации ООО,учредителем которого являлось физическое лицо, при проверке органами местногосамоуправления паспортных данных учредителя был установлен факт ихфальсификации. Физического лица по месту жительства и созданного ООО поуказанному юридическому адресу не оказалось, что явилось основанием дляпредъявления в суд иска о принудительной ликвидации общества.[67]
2.Осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии).
Например,при обращении Банка России в арбитражный суд с иском о ликвидации кредитнойорганизации, у которой была отозвана лицензия на осуществление банковскихопераций, иск был удовлетворен, поскольку в течение одного месяца с моментаотзыва лицензии организация не создала ликвидационную комиссию.[68]
3.Осуществление деятельности в нарушение закона.
Характеренпример из судебной практики. В арбитражный суд обратилась государственнаяналоговая инспекция с иском о ликвидации ООО “Ферон”, которое допустилоповторное нарушение Закона РФ «О применении контрольно-кассовыхмашин». Суд, оценив характер допущенных ответчиком нарушений, признал ихдостаточным основанием для принятия решения о ликвидации юридического лица.[69]
Еслиимеются нарушения юридическим лицом требований закона или иных правовых актов,которые могут быть устранены, суд вправе предложить ему принять меры поустранению этих нарушений.
Например,в случае нарушения сроков взноса вкладов в уставный капитал ООО органы,осуществляющие регистрацию юридических лиц, могут обратиться в арбитражный судс исковым заявлением о ликвидации общества. Суд до принятия решения оликвидации может предоставить обществу возможность устранения допущенногонарушения. Учредителям (участникам) общества предоставляется возможностьизменения состава учредителей и имущественных вкладов, а также принять ряддругих мероприятий, направленных на сохранение юридического лица.[70]
4.Нарушение требований п.3 ст.7 Закона, согласно которой число участников ООО недолжно быть более пятидесяти.
Есличисло участников общества превысит установленный предел, ООО в течение годадолжно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственныйкооператив либо сократить число участников до установленного предела. Впротивном случае общество может быть ликвидировано в судебном порядке[71].
5.Несоблюдение требований п 3. Ст. 20 Закона в части стоимости чистых активовобщества, а именно:
еслипо окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистыхактивов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязанообъявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающегостоимости его чистых активов;
еслипо окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистыхактивов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала,установленного законом на дату государственной регистрации общества, обществоподлежит ликвидации.
6.Признание судом в соответствии со ст. 65 ГК РФ банкротства ООО.
Подбанкротством понимается признанная арбитражным судом или объявленная должникомнеспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов поденежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательныхплатежей.
/>/>ГЛАВА 2. ОРГАНИЗАЦИЯ УПРАВЛЕНИЯ ВОБЩЕСТВЕ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
2.1 Общеесобрание участников
Прежде чем начатьхарактеризовать органы управления ООО следует отметить, что организацияуправления выражает самоуправленческую деятельность его участников. Именноучастники общества определяют структуру и компетенцию органов управления.
Итак, управление в ОООстроится исходя из того, что общее собрание участников является его высшиморганом, обладающим исключительной компетенцией в решении некоторых вопросовжизни общества.[72]
Кисключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:
1)определение основных направлений деятельности общества, а также принятиерешения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческихорганизаций;
2)изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капиталаобщества;
3)внесение изменений в учредительный договор;
4)образование исполнительных органов общества досрочное прекращение ихполномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличногоисполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальномупредпринимателю;
5)избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора)общества;
6)утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
7)принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участникамиобщества;
8)утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельностьобщества (внутренних документов общества);
9)принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценныхбумаг;
10)назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размераоплаты его услуг;
11)принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;
12)назначение ликвидационной комиссии утверждение ликвидационных балансов;
13)решение иных вопросов, предусмотренных Законом.(ст.33 Закона)
Общеесобрание участников ООО является не постоянно, а систематически действующиморганом общества. В связи с этим Закон различает два вида таких собраний — очередные (как правило, ежегодные) и внеочередные (чрезвычайные). Рассмотримуказанные разновидности общих собраний подробнее.
Очередноеобщее собрание участников общества проводится в сроки, определенные уставомобщества, но не реже чем один раз в год, и созывается исполнительным органомобщества[73].
Правосозыва очередного общего собрания участников ООО принадлежит исполнительномуоргану общества и в случае, предусмотренном Законом и уставом общества, соответствующиеполномочия реализует совет директоров (наблюдательный совет) общества (см. ст. 32Закона).
Целесообразноиметь в виду, что созыв общего собрания участников общества — не только право,но и обязанность исполнительного органа. Поэтому при приближении срокапроведения очередного общего собрания участников общества исполнительный органобщества обязан не позднее чем за 30 дней до даты его проведения уведомить обэтом всех участников общества и совершить иные действия, предусмотренные ст. 36Закона.[74]
Срокпроведения ежегодного общего собрания обязательно должен быть установлен вуставе ООО. Дата проведения собрания может быть установлена в определенномвременном диапазоне, но не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 4месяца после окончания финансового года.
Вкачестве второй разновидности общих собраний участников ООО Закон (ст. 15)называет внеочередное общее собрание.
Внеочередноеобщее собрание участников общества проводится в случаях, определенных уставомобщества, а также в любых иных случаях, если проведения такого общего собраниятребуют интересы общества и его участников. Внеочередное общее собрание, как иочередное, является высшим органом общества (ст. 32 Закона) и реализуеткомпетенцию общего собрания участников общества.
Конкретныйперечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участниковООО должен быть установлен в уставе соответствующего общества.
Внеочередноеобщее собрание участников общества созывается исполнительным органом обществапо его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета)общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а такжеучастников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой отобщего числа голосов участников общества[75].
Исполнительныйорган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования опроведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данноетребование и принять решение о проведении внеочередного общего собранияучастников общества или об отказе в его проведении. Решение об отказе впроведении внеочередного общего собрания участников общества может быть принятоисполнительным органом общества только в случаях; если не соблюденустановленный Законом порядок предъявления требования о проведениивнеочередного общего собрания участников общества; если ни один из вопросов,предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собранияучастников общества, не относится к его компетенции или не соответствуеттребованиям федеральных законов.
Еслиодин или несколько вопросов, предложенных для включения в повестку днявнеочередного общего собрания участников общества, не относятся к компетенцииобщего собрания участников общества или не соответствуют требованиямфедеральных законов, данные вопросы не включаются в повестку дня[76].
Закономпредусмотрено, что в случае принятия решения о проведении внеочередного общегособрания участников общества указанное общее собрание должно быть проведено непозднее сорока пяти дней со дня получения требования о его проведении.
Всоответствии с Законом орган или лица, созывающие общее собрание участниковобщества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомитьоб этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному всписке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставомобщества.
Любойучастник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общегособрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем запятнадцать дней до его проведения.
Нужноиметь в виду, что установленный в ст. 37 Закона, порядок проведения общегособрания в равной мере применяется как для очередного, так и для внеочередногообщего собрания участников ООО.
Передоткрытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывшихна собрание участников. Участники общества вправе участвовать в общем собраниине только лично, но и через своих представителей, которые в этих случаях должныпредъявить документы, подтверждающие их надлежащие полномочия.
Общеесобрание участников общества открывается в указанное в уведомлении о проведенииобщего собрания участников общества время или, если все участники общества ужезарегистрированы, ранее.
Общеесобрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функцииединоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющимколлегиальный исполнительный орган общества.
Лицо,открывающее общее собрание участников общества, проводит выборыпредседательствующего из числа участников общества.
Обязанностьорганизовать ведение протокола общего собрания участников общества возлагаетсяна исполнительный орган общества. Протоколы всех общих собраний подшиваются вкнигу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участникуобщества для ознакомления.
Согласноп. 7 ст. 37 Закона, общее собрание участников общества вправе принимать решениятолько по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствиис пп. 1 и 2 ст. 36 Закона, за исключением случаев, если в данном общем собранииучаствуют все участники общества
Вп. 8 ст. 37 Закона установлены специальные и общие правила принятия решенийобщим собранием участников общества. Квалифицированным большинством, не менеедвух третей голосов от общего числа голосов всех участников обществапринимаются решения об изменении устава общества, в т.ч. изменении (увеличенииили уменьшении) размера его уставного капитала, а также по иным важнымвопросам, указанным в уставе общества, кроме тех случаев, когда Законом илиуставом общества для решения соответствующих вопросов предусмотренанеобходимость большего числа голосов. При подсчете голосов учитываются голосавсех участников общества, а не только тех, которые присутствовали на общемсобрании при принятии соответствующего решения.
Единогласновсеми участниками общества с ограниченной ответственностью принимаются решенияпо вопросам о внесении изменений в учредительный договор общества, ореорганизации или ликвидации общества.
Простымбольшинством от общего числа голосов всех участников общества могут приниматьсялюбые решения, за исключением случаев, когда необходимость большего числаголосов для решения отдельных вопросов предусмотрена Законом или уставомобщества.
Уставомобщества может быть предусмотрено проведение кумулятивного голосования повопросам об избрании членов совета директоров, членов коллегиальногоисполнительного органа и членов ревизионной комиссии общества. В этом случаечисло голосов, принадлежащих каждому участнику общества, умножается на числолиц, которые должны быть избраны в орган общества, и участник общества вправеотдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата илираспределить их между двумя и более кандидатами. Избранными считаютсякандидаты, получившие наибольшее число голосов (ст.37 Закона.)
Вобществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся ккомпетенции общего собрания участников общества, принимаются единственнымучастником общества единолично и оформляются письменно. При этом положения ст.34-38 и 43 Закона не применяются, за исключением положений, касающихся сроковпроведения годового общего собрания участников общества.
2.2 Совет директоров общества с ограниченной ответственностью
Совет директоров (наблюдательныйсовет) ООО не является исполнительным органом общества. В тех корпорациях, гдеданный орган управления образуется, его главное предназначение – обеспечитьнепрерывность участия в управлении участников общества в период между общимисобраниями и контроль за исполнением решений, принятых общим собранием.[77]
В целях повышения оперативностиреагирования участников общества на определенные управленческие и экономическиеситуации совету директоров могут быть переданы определенные функции общегособрания.[78]
Так,согласно ст. 32 Закона, уставом общества может быть предусмотрено, что ккомпетенции совета директоров (наблюдательного совета) относятся: образованиеисполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решениевопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона,решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеетсязаинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона, решение вопросов,связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участниковобщества, а также решение иных вопросов, предусмотренных Законом.
Вслучае, если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведениемобщего собрания участников общества, отнесено уставом общества к компетенциисовета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный органобщества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собранияучастников общества.
Членамисовета директоров могут быть только физические лица. Закон не регулируеттребования к составу совета директоров, поэтому следует считать, что членамиданного органа могут быть: граждане, являющиеся участниками соответствующегообщества; граждане, являющиеся представителями юридических лиц — участниковобщества; иные трудоспособные и дееспособные граждане[79].
Цельобразования совета директоров (наблюдательного совета) – в обеспечениисистематического и непрерывного участия учредителей и иных лиц, являющихсяучастниками общества в решении стратегических вопросов управления. Если всостав совета директоров избираются (назначаются) лица, не являющиесяучастниками данного общества, то это может быть обусловлено их высокимпрофессионализмом, деловыми качествами, редкой специализацией.
Посколькуодной из функций совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного обществаявляется систематический контроль за деятельностью его исполнительных органов,необходимо иметь в виду ограничение, предусмотренное ст. 32 Закона. Членыколлегиального исполнительного органа общества не могут составлять более однойчетвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества. Лицо,осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не можетбыть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета)общества.
Порешению общего собрания участников общества членам совета директоров(наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностеймогут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанныес исполнением этих обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсацийустанавливаются решением общего собрания участников общества.
2.3 Исполнительные органы общества с ограниченной ответственностью
Исполнительныеорганы общества обладают остаточной компетенцией, то есть вправе решать вопросыуправления и деятельности общества не отнесенные к исключительной компетенцииобщего собрания.[80]
Согласноп. 1 ст. 40 Закона единоличный исполнительный орган общества, (генеральныйдиректор, президент и др.) избирается общим собранием общества на срок,определенный уставом общества. Вместе с тем избрание единоличногоисполнительного органа может быть отнесено уставом к компетенции советадиректоров (наблюдательного совета) (п. 2 ст. 32 Закона).
Единоличныйисполнительный орган (генеральный директор, президент и др.) может быть избранкак из состава участников общества, так и из иного круга лиц. Правда, впоследнем случае, участвуя в общем собрании участников общества, единоличныйисполнительный орган имеет право только совещательного голоса.
Вкачестве единоличного исполнительного органа может выступать только физическоелицо. Единственным исключением является тот случай, когда общество передаетполномочия единоличного исполнительного органа управляющему, в роли котороговыступает коммерческая организация[81].
Праваи обязанности, порядок деятельности единоличного исполнительного органаобщества (генерального директора, президентам др.) и принятия им решений поосуществлению руководства текущей деятельностью общества устанавливаютсяуставом общества, внутренними документами общества, а также договором,заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличногоисполнительного органа. Договор подписывается от имени общества лицом,председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избранолицо, осуществляющее функции генерального директора общества, или участникомобщества, уполномоченным решением совета директоров общества.[82]
Функцииединоличного исполнительного органа общества перечислены в п. 3 ст. 40 Закона :
а)без доверенности действует от имени общества, представляет его интересы исовершает сделки, в том числе те, предметом которых является имуществообщества;
б)выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числедоверенности с правом передоверия;
в)издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе иувольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания.
г) осуществляет иные полномочия,не отнесенные законом или уставом общества к компетенции общего собранияучастников общества, совета директоров (наблюдательного совета) иколлегиального исполнительного органа.
Изанализа норм Закона видно, что он не дает исчерпывающего перечня полномочийединоличного исполнительного органа общества, предлагая участникам обществаширокие возможности для творчества.
Вкачестве примера приведу наиболее типичный набор вопросов, составляющихкомпетенцию единоличного исполнительного органа (генерального директора,президента и др.) общества:
-оперативноеруководство производственно-хозяйственной деятельностью общества;
-выполнениерешений общего собрания участников общества и совета директоров(наблюдательного совета) общества;
-представлениена утверждение общего собрания участников или совета директоров(наблюдательного совета) общества персонального состава коллегиальногоисполнительного органа (правления, дирекции и др.) общества;
-представлениена утверждение собрания внутренних документов, определяющих порядокдеятельности единоличного и коллегиального исполнительных органов общества;
-составлениеи утверждение штатного расписания, осуществление приема на работу и увольненияработников общества, заключение от имени общества
трудовыхконтрактов, установление должностных окладов, принятие мер поощрения ивзыскания;
-изданиеприказов, распоряжений и других актов по вопросам, входящим в компетенциюединоличного исполнительного органа;
-заключениедоговоров, соглашений, контрактов от имени общества, выдача доверенностей на ихсовершение, открытие счетов в банках, выполнение иных действий в интересахобщества;
-распоряжениеимуществом общества на сумму, не превышающую 10% балансовой стоимости активовобщества на дату принятия решения о совершении такой сделки;
-принятиерешений о привлечении к имущественной ответственности работников общества, опредъявлении от имени общества претензий и исков к юридическим и физическимлицам в соответствии с действующим законодательством;
ВЗаконе не содержится положений о возможности совмещения лицом, осуществляющимфункции единоличного исполнительного органа общества (директором, генеральнымдиректором), должностей в органах управления других организаций. На наш взгляд,такое совмещение должно допускаться только с согласия общего собрания обществаили совета директоров (наблюдательного совета) общества. Соответствующиеположения необходимо включить как в устав общества, так и в договор,заключаемый обществом с единоличным исполнительным органом.
Уставомобщества может быть предусмотрено образование коллегиального исполнительногооргана наряду с единоличным исполнительным органом.
Полномочияколлегиального исполнительного органа общества также определяются уставом.
Вкомпетенцию коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) ООО,как правило, включается решение следующих наиболее типичных вопросов:
-организацияэффективного оперативного управления текущей деятельностью общества;
-организацияи обеспечение выполнения решений общего собрания участников и совета директоров(наблюдательного совета) общества;
-выработкаи осуществление текущей хозяйственной политики общества в целях повышения егоприбыльности и конкурентоспособности;
-разработкаи представление общему собранию общества годовых планов работы общества,подготовка документов финансовой отчетности, бухгалтерских балансов, счетовприбылей и убытков общества, проектов распределения прибылей и убытков;
-разработкатекущих и перспективных планов реализации уставных задач по направлениямдеятельности общества;
-разработкаи представление на утверждение общего собрания участников общества проектоввнутренних нормативных, инструктивных, методических и других документов,регламентирующих деятельность общества;
-разработкаусловий проектов договоров, определяющих права и обязанности единоличногоисполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа;
-совершениесделок по распоряжению имуществом общества, предметом которых являетсяимущество стоимостью от 10 до 25 % балансовой стоимости активов общества надату принятия решении о совершении таких сделок.
Составколлегиального исполнительного органа (правления, дирекции и др.), в том числеи по количеству его членов, утверждается решением общего собрания участниковили совета директоров общества по представлению единоличного исполнительногооргана. В случае необходимости названные органы вправе изменять как поколичеству, так и по качеству состав правления (дирекции) общества.
Коллегиальныйисполнительный орган (правление, дирекция) может быть образован на срок отодного года до пяти лет. По истечении определенного уставом срока общеесобрание участников или совет директоров должны либо продлить полномочияколлегиального исполнительного органа на очередной срок, либо утвердить егоновый состав.
Уставомобщества может быть предусмотрено, что права и обязанности членовколлегиального исполнительного органа общества по осуществлению руководстватекущей деятельностью общества определяются договором, заключаемым с обществом.Договор от имени общества подписывается председателем общего собранияучастников общества или председателем совет директоров (наблюдательного совета)общества либо лицом, уполномоченным на это собранием или советом директоров(наблюдательным советом) общества.
Членом коллегиальногоисполнительного органа может быть только физическое лицо, при этом не важно,является оно участником общества или нет. В последнем случае членколлегиального исполнительного органа может участвовать в общем собранииучастников общества лишь с правом совещательного голоса[83].
Работойколлегиального исполнительного органа руководит председатель, функции котороговыполняет лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органаобщества.
Порядокдеятельности коллегиального исполнительного органа общества и принятия имрешений устанавливается уставом общества и внутренними документами общества.Например, в уставе может быть предусмотрено, что коллегиальный исполнительныйорган проводит заседания по мере необходимости, но не реже одного раза в месяц.
Члены коллегиальногоисполнительного органа принимают решения и организуют работу по своемуусмотрению. Кворумом является присутствие половины (если уставом не оговоренобольшее количество) членов коллегиального исполнительного органа. Решения назаседании коллегиального исполнительного органа принимаются голосованием.Каждый член коллегиального исполнительного органа обладает одним голосом.Решение считается принятым, если за него проголосовало большинство членовколлегиального исполнительного органа, присутствующих на заседании. В случаеравенства голосов решающим является голос председательствующего.
Членыколлегиального исполнительного органа назначают секретариат для веденияпротоколов заседаний.
Уставомобщества может быть предусмотрено совмещение членами коллегиальногоисполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органахуправления других организаций, но для этого требуется согласие органа, которыйобразовывал коллегиальный исполнительный орган общества.
Общество с ограниченнойответственностью вправе передать по договору полномочия своего единоличногоисполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотренауставом общества. Практическая реализация данного правомочия отнесена кисключительной компетенции общего собрания участников общества, котороепринимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органаобщества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю — управляющему, утверждает такого управляющего и условия договора с ним.
Согласност. 42 Закона, регулирующей правила передачи полномочий единоличногоисполнительного органа общества управляющему, договор с управляющим подписываетсяот имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участниковобщества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества,уполномоченным решением общего собрания участников общества.
Управляющимможет быть как физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке вкачестве индивидуального предпринимателя и действующее на основаниисвидетельства о государственной регистрации, так и юридическое лицо(управляющая организация). Общество вправе само решать этот вопрос, но лишь вслучае, если такая возможность предусмотрена его уставом.
ТихомировМ… Ю. говорит о том, что важно в уставе общества установить, в каких случаяхцелесообразно иметь управляющего, кто вносит соответствующий вопрос в повесткудня общего собрания, кто докладывает, как проходит обсуждение кандидатуры,каким образом принимается решение об управляющем и как оно оформляется.[84]
Наоснове решения общества готовится и подписывается договор с управляющим. Впринципе такой договор по своей природе является, скорее, трудовым договором суправляющим — физическим лицом. Однако Закон не случайно говорит о том, чтоуправляющим может быть не любой гражданин, а лишь тот, который являетсяиндивидуальным предпринимателем. По-видимому, законодатель в данном случаепредполагает установление не трудовых, а гражданско-правовых отношений, хотя изаключение трудового договора (контракта) с управляющим, являющимся физическимлицом, строго говоря, не будет противоречить Закону. Думается, что определениетипа договора — трудового или гражданско-правового с управляющим-гражданиномдолжно происходить с учетом пожеланий сторон.
Договор с управляющей организацией о передаче такомулицу полномочий единоличного исполнительного органа общества по своей природеявляется гражданско-правовым договором. В нем присутствуют отдельные элементыдоговоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказанияуслуг, безвозмездного пользования (например, предоставляемым управляющемуимуществом общества) и др. Поэтому такой договор следует относить к смешаннымгражданско-правовым договорам (ст. 421 ГК РФ).
Вопрос о расторжении договора с управляющий может бытьпоставлен советом директоров (наблюдательным советом), любым участникомобщества и рассматривается на общем собрании участников общества. Договорсчитается расторгнутым с даты, указанной в решении общества.
/>/>ГЛАВА 3. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ПРАВ УЧАСТНИКОВОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕСТВЕННОСТЬЮ3.1 Защита прав участников общества с ограниченнойответственностью
Корпоративные отношения представляютсобой весьма актуальный предмет исследования. Их характер, перечень, спецификаи другие свойства неоднократно рассматривались в литературе по правовымвопросам. Немаловажной является и проблема защиты прав участников такихотношений.
Теория гражданского права рассматриваетправо на защиту как необходимый компонент любого субъективного гражданского права[85].Именно возможность защиты делает право реальным и осуществимым. В настоящейстатье будут рассмотрены различные варианты защиты корпоративных прав напримере такой организации, как общество с ограниченной ответственностью (ООО).
Защита прав, в том числе и правучастников ООО, осуществляется судом в соответствии со ст. 11 ГК РФ.Подведомственность данной категории дел зависит от их субъектного состава. Еслиучастником общества является другое юридическое лицо, то спор рассматриваетсяарбитражным судом, в остальных случаях — судом общей юрисдикции[86].
Варианты реализации участником ОООсвоего права на защиту могут быть классифицированы в зависимости от того, ктоявляется нарушителем защищаемого права и соответственно ответчиком в суде.Правам участника общества в ряде случаев корреспондируют обязанности самогообщества, к которому и предъявляется иск в такой ситуации. К таким случаямотносятся, например, невыплата участнику общества распределенной прибыли приотсутствии обстоятельств, перечисленных в п. 2 ст. 29 Федерального закона от 8февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченнойответственностью», неисполнение или недолжное исполнение обязанности поуплате действительной стоимости доли в случае выхода из общества и т.д., когданалицо прямая обязанность общества по осуществлению тех или иных действий. Втакой ситуации участник общества имеет право обратиться в суд с иском к ООО вцелях защиты нарушенного права. В случае вынесения решения в пользу участникаобщества его нарушенное право будет восстановлено или защищено одним из способов,предусмотренных ст. 12 ГК РФ[87].
Можно выделить несколькоспособов защиты, прежде всего это обжалование решений органов управленияобществом, косвенный иск, требование об исключение участника общества изобщества,
Любые действия общества, в том числе иущемляющие те или иные права его участников, осуществляются соответствующимиорганами управления. Их действия или бездействие считаются произведенными самимобществом. Именно оно будет выступать ответчиком по иску во всех случаях, когданарушенному праву участника общества противостоит обязанность ООО. Этообъясняет и то, почему право участника общества обратиться с иском к обществу конкретизируетсяв предоставлении ему права обратиться в суд с требованием о признаниинедействительным решения общего собрания (ст. 43 Закона об ООО).
Принятие решения — один из вариантовдействий, предпринимаемых органами управления, которыми может быть нарушеноправо участника. Его можно считать частным случаем нарушения права самимобществом, которое также в данном случае будет выступать ответчиком, но сутьтребования будет состоять в признании недействительным конкретного решенияконкретного органа управления.
Праву участника общества в этом случаене корреспондирует конкретная обязанность общества. Представляется, чтопризнание указанных актов недействительными является специфическим способомзащиты прав участника ООО в соответствии с абз. 13 ст. 12 ГК РФ. В случае, еслииск участника общества будет удовлетворен, его нарушенное право подлежитвосстановлению или защите одним или несколькими способами, предусмотренными ст.12 ГК РФ, по аналогии с признанием недействительным акта государственногооргана или органа местного самоуправления согласно ч. 2 ст. 13 ГК РФ.
Анализ ст. 43 Закона об ООО показывает,что, в сущности, право участника общества обжаловать в суд решение общегособрания в значительной мере ограничено законом. Прежде всего закон необязывает суд, а лишь предоставляет ему возможность отменить обжалуемоерешение. Такое право возникает у суда при наличии целого ряда условий:
— если решение принято с нарушениемзакона или устава общества. Здесь, очевидно, возможно нарушение закона как сматериальной, так и с процессуальной точки зрения. Иными словами, решение можетбыть неправомерным по содержанию либо принятым без соблюдения существующихпроцедур (неуправомоченным органом, в отсутствие кворума, ненадлежащим числомголосов, в отсутствие лица, чье присутствие обязательно) и других правил,установленных законом или уставом;
— если принятое решение нарушает права изаконные интересы участника общества. Как представляется, такое решение неможет быть соответствующим закону, а, следовательно, с точки зрения юридическойтехники было бы логичнее закрепить в законе только это условие, безпредыдущего;
— если участник общества, обжалующий егорешение, не принимал участия в голосовании либо голосовал против. Интересно,что буквальное толкование ст. 43 не дает оснований распространить этотребование на участника, чьи права и интересы нарушены обжалуемым решением. Изэтой статьи вообще с необходимостью не следует, что этот участник общества иучастник, обжалующий решение в суд, есть одно лицо. Соответственно, возникаетвопрос о допустимости предъявления такого иска одним участником в защитуинтересов другого;
— если такое требование должно бытьпредъявлено в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал илидолжен был узнать о принятом решении, либо со дня принятия решения при условии,что он участвовал в общем собрании, принявшем такое решение. Если допуститьвышеуказанную возможность, когда обжалующий решение и тот, чьи права нарушены,разные лица, то уместен вопрос, к кому из них относится это требование одвухмесячном сроке.
Таким образом, при наличии всейсовокупности перечисленных условий суд может признать решение общего собраниянедействительным. Однако суд вправе и оставить его в силе при следующихобстоятельствах:
— если голосование участника общества,подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования.Представляется, что это условие может быть принято во внимание только вситуации, когда обжалующий не участвовал в собрании, принявшем пресловутоерешение, либо вовсе не голосовал, так как если он участвовал и проголосовалпротив, то совершенно очевидно, что его голос не повлиял на результатыголосования, и это есть свершившийся факт, а не условие, которое может бытьположено в основу судебного решения;
— если допущенные нарушения не являютсясущественными. Не вполне ясно, относится ли настоящее требование к нарушениюзакона и устава общества либо же к правам и законным интересам участникаобщества, так как нарушено может быть и то и другое, но степень может бытьразной. Данное требование представляется достаточно странным, так как онофактически допускает несущественное нарушение как закона, так и охраняемых иминтересов. Критерий же существенности законом вообще не определен и,следовательно, отдан на усмотрение судей. Закрепление такого рода условий взаконе, как представляется, весьма нежелательно, так как оно чревато произволомсудей и ущемлением прав участников ООО. Сама допустимость нарушения закона приусловии его несущественности немыслима в правовом государстве, а тем более онане должна быть закреплена в законе;
— если решение не повлекло за собойпричинения убытков данному участнику общества. Это положение закона также невполне ясно. Под убытками, как они определены в ст. 15 ГК РФ, подразумеваютсярасходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановлениянарушенного права, и упущенная выгода. Даже если допустить, что в результатенарушения прав участника ООО последнему не были причинены убытки, возникаютвопросы о правомерности констатации нарушения права при отсутствии убытков изаконности критерия наличия или отсутствия убытков для защиты нарушенного права(ч. 2 ст. 43 Закона об ООО).
Рассматривая данную возможность защитыправа участника ООО, необходимо заметить, что она абсолютно неприменима кучастнику общества, состоящего из одного лица. В таком обществе, как ужеотмечалось выше, общее собрание отсутствует как орган, а решения принимает самэтот участник.
Часть 3 ст. 43 предоставляет участникуобщества право обжаловать решения остальных органов управления ООО: советадиректоров, единоличного исполнительного органа, коллегиального исполнительногооргана или управляющего. Так же как и решение общего собрания, решенияперечисленных органов управления могут быть обжалованы только в случае, еслиони нарушают:
— требования закона или устава;
— права и законные интересы участникаобщества.
Однако в отличие от решений общегособрания решения остальных органов управления обжалуются только тем участникомобщества, права которого нарушены, что недвусмысленно следует из ч. 3 ст. 43Закона об ООО. Эта возможность вполне может быть использована в обществе,состоящем из единственного участника, если, разумеется, должности в органахуправления занимает не то же лицо, которое является участником общества.
Интересно отметить, что обжаловатьрешения общего собрания и других органов управления может только участникобщества. Иными словами, лицо, вышедшее из общества тем или иным образом, ужене может защитить права, которые были нарушены в результате незаконного решенияв то время, когда данное лицо еще было участником общества.
В подтверждение можно привести пример,имевший место на практике применительно к участнику акционерного общества (АО).В данном случае нормы законов об АО и ООО практически идентичны, и нет никакихоснований полагать, что если бы речь шла об ООО, то суд принял бы иное решение.Суть дела сводилась к следующему. Лицо, вышедшее из состава общества,обратилось в суд с иском о защите своих прав, нарушенных решением общегособрания, происходившего за год до его выхода. Решением суда данное лицо былопризнано ненадлежащим истцом[88], что следует признатьправильным, так как в противном случае, если права действительно были нарушеныи их надлежало восстановить, складывается парадоксальная ситуация. Каквосстановить нарушенные права участника общества, если он таковым уже неявляется. Субъектом этих прав может быть исключительно участник общества, лицоже, вышедшее из общества, безусловно их утрачивает, а следовательно, утрачиваети право их защищать.
Очевидно, что все многообразие возможныхтребований участника к обществу не сводится к признанию недействительнымрешения органа его управления. Это лишь частный случай, предусмотренный вЗаконе об ООО. Соответственно возникает вопрос о целесообразности включения вЗакон об ООО общей нормы, предусматривающей для участника общества возможностьобратиться в суд с иском к обществу с целью защиты своих прав, связанных сучастием в ООО. Требования же к обществу помимо признания недействительнымрешения органов управления могут включать в себя принуждение общества кпринятию тех или иных действий либо решений и их исполнению, возмещениеубытков, причиненных тем же решением либо, например, его отсутствием,бездействием органов управления, неисполнением решения, которое должно бытьисполнено, и т.д.
Особый способ защиты прав участников ОООпредусмотрен ст. 44 Закона об ООО. Согласно этой статье участник обществавправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществучленом совета директоров (наблюдательного совета), единоличным исполнительныморганом, членом коллегиального исполнительного органа или управляющим. Вотличие от описанных выше случаев в этой ситуации участник общества защищает несвои права, а интересы общества в целом. Суть искового требования сводится квозмещению понесенных убытков самому юридическому лицу — ООО. Это единственныйслучай, когда любому из участников общества, как и членам полного товарищества,предоставляется право представлять, а точнее защищать, интересы общества.
Однако необходимо иметь в виду, что вданном случае участник будет выступать от своего собственного имени, а не отимени общества, хотя и защищая интересы последнего. В акционерном праве этаконструкция получила название косвенного, или производного, иска. Защищаяинтересы общества, его участник тем самым косвенным образом защищает и своиинтересы. Интересы общества считаются производными от интересов его участников.
Весьма интересно процессуальноевоплощение данной правовой нормы. Истцом в этом случае будет конкретныйучастник общества, предъявляющий требование о защите интересов последнего. Какуже неоднократно подчеркивалось, общество является искусственным субъектом праваи выступает в деловом обороте через свои органы. Иными словами, от его именидействуют лица, занимающие руководящие должности. В ситуации, когда имеют местозлоупотребления именно со стороны этих лиц, общество не может само защититьсвои интересы, так как, в сущности, это означает, что управляющие должныобжаловать свои собственные действия. Разумеется, участники на общем собраниимогут снять неугодных им управляющих, чьи действия причинили обществу убытки, иназначить новых лиц, а последние, в свою очередь, — предъявить требования ксвоим предшественникам от имени общества. Но это процесс длительный итрудоемкий. Предоставление любому участнику общества возможности предъявить иски защитить интересы общества в такой ситуации значительно повышает оперативностьданной меры и усиливает ответственность управляющих.
Так возникает весьма любопытная с точкизрения процессуального права ситуация, когда одно лицо — субъект правапредъявляет иск от своего имени, но в интересах другого субъекта права. С точкизрения делового оборота совершенно очевидно, что участник общества,предъявляющий такой иск, защищает свои интересы, но косвенным образом. Однакони в материальном, ни в процессуальном праве понятия косвенного интереса нет.Статья 44 Закона об ООО, которая предоставляет участнику возможность обратитьсяв суд с иском о возмещении убытков обществу, понятия косвенного интереса такжене содержит. Понятие это выработано в теории, а сама конструкция такого исказаимствована из англо — американского права и аналогов в отечественномзаконодательстве не имеет [89].
В гражданском процессе истцом считаетсялицо, обладающее материально — правовым и процессуально — правовым интересом.Наличие материально — правового интереса подразумевает прежде всего то, чтолицо, выступающее в качестве истца, презюмируется стороной спорногоматериального правоотношения и субъектом спорного материального права. В статье34 Арбитражного процессуального кодекса РФ прямо закреплено положение о том,что истцами являются организации и граждане, которые предъявили иск в своихинтересах или в интересах которых предъявлен иск. Гражданское процессуальноеправо допускает предъявление определенными лицами иска в защиту не своихинтересов. Такими правомочиями обладают, например, прокурор, некоторыегосударственные органы, общественные организации.
Статья 44 Закона об ООО не даетоснований предположить, что общество, в интересах которого и о возмещенииубытков которому предъявлен иск одним из его участников, может участвовать впроцессе в качестве истца. Причина уже указывалась выше: фактически приопределенных условиях это может означать, что от имени общества будет выступатьто же лицо, которое является ответчиком.
В литературе предпринимались попыткиобъяснить позицию истца — участника общества при предъявлении такого иска сточки зрения института представительства и соучастия. Участник общества неможет быть признан представителем общества, так как он самостоятельно выступаетв процессе в качестве истца, действуя от своего имени и защищая интересыобщества и косвенным образом — свои интересы. По той же причине нет здесь исоучастия.
Таким образом, данная конструкция,получившая в литературе название косвенного иска, представляет собой уникальноеявление. Ее введение в российское корпоративное право представляетсяцелесообразным, так как значительно усиливает ответственность управляющих ипредоставляет участникам ООО реальные рычаги воздействия на их деятельность иконтроля за нею. Однако процессуальное воплощение данной правовой нормыостается не вполне ясным. Вопрос этот, вероятно, должен быть так или иначерешен судебной практикой, хотя на настоящий момент, судя по всему, такаяпрактика еще не сложилась. По мнению некоторых исследователей, указаннаяправовая норма представляет собой важное профилактическое средство, способноеудерживать управляющих от совершения неправомерных действий[90].
Важно иметь в виду, что по такому искуучастники общества вправе требовать возмещения убытков, уже причиненныхобществу. Если же то или иное действие либо решение исполнительных органовубытков обществу не принесло, то оно не может быть предметом обжалования покосвенному иску.
Ответчиком по такому иску будетвыступать конкретное должностное лицо, чьи действия предположительно причинилиобществу убытки. Закрепление в корпоративном праве понятия косвенного искапредоставит каждому участнику ООО реальную возможность контролироватьдеятельность управляющих. В институте косвенного иска находит свое выражениеответственность лиц, занимающих руководящие должности в ООО, занедобросовестное исполнение своих обязанностей[91].
В предмет доказывания по этому искувходит, во-первых, факт наличия убытков у общества и их размер, во-вторых, фактдействий (бездействия) ответчика, т.е. органа или лица, к которым предъявляетсятакой иск, в-третьих, их виновность и противоправность их действий и, наконец,причинная связь между их действиями и убытками общества. Несмотря на то чтодоказать все эти факты весьма непросто, наличие у участников общества права наподачу косвенного иска дает им определенную гарантию от возможныхзлоупотреблений управляющих.
Интересно, что бремя доказываниявиновности и противоправности совершенных управляющими действий лежит наподавших иск, поскольку добросовестность и разумность участников гражданскихправоотношений нашим законодательством предполагаются. По германскому жезаконодательству в аналогичной ситуации свою невиновность должен доказыватьответчик[92].
Возможен вариант, при котором правуучастника общества противостоит обязанность другого его участника. Например,праву преимущественной покупки доли в уставном капитале в случае ее продажиодним из участников общества соответствует обязанность последнего письменноизвестить остальных участников о намечаемой уступке этой доли третьему лицу,указав цену и другие условия продажи. В такой ситуации ответчиком в суде будетнарушивший свою обязанность участник общества.
Особым способом защиты участниками ОООсвоих прав выступает предоставленная Законом об ООО возможность обращения в судс требованием об исключении одного из участников[93].Это право имеют участники общества, обладающие в совокупности долей не менеечем 10% уставного капитала. Основанием для применения к участнику столь жесткихмер согласно ст. 10 Закона об ООО является грубое нарушение им своихобязанностей либо совершение действий, делающих невозможной деятельностьобщества или существенно затрудняющих ее.
Учитывая немногочисленность состава,характерную для рассматриваемого вида обществ, ситуация, когда один изучастников общества, обладающий достаточной долей в уставном капитале, всостоянии значительно осложнить работу общества или даже блокировать тот илииной его шаг, вполне реальна. Однако не меньше и вероятность того, чтоисключение из общества может быть использовано его участниками для избавленияот нежелательного коллеги. С одной стороны, это право представляет собойнеобходимое средство защиты, с другой — таит в себе опасность нарушениязаконных интересов исключаемого. Соответственно встает вопрос о гарантиях,каковыми являются:
— необходимость обращения в суд дляпрактической реализации;
— предоставление права требоватьисключения участника общества из него только участникам общества, имеющим всовокупности долю более 10% уставного капитала;
— исчерпывающий перечень перечисленныхвыше оснований для исключения, который не может быть дополнен или измененучредительными документами.
Понятие действий, делающих невозможнойдеятельность общества или существенно затрудняющих ее, в некоторой степенирасшифровано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Высшего АрбитражногоСуда РФ № 90/14[94]. В соответствии с подп.«б» и «в» п. 17 этого Постановления таким действием, вчастности, считается систематическое уклонение без уважительных причин отучастия в общем собрании, лишающее общество возможности принимать решения повопросам, требующим единогласного решения его участников. При выяснении вопросао том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимопринимать во внимание в том числе и степень его вины, наступление иливозможность наступления негативных последствий для общества[95].
Надо заметить, что закрепление права наисключение участника из общества является новеллой Закона об ООО по сравнению сГК РФ. Впервые возможность такого исключения была закреплена в 1990 г. в Положении об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью[96],в соответствии с которым исключение участника общества из общества быловозможно при аналогичных условиях на основании единогласного решения остальныхучастников. В сменившем его Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности», а также и в нынедействующем ГК РФ о возможности такого исключения ничего не говорится.Следовательно, на протяжении всего времени начиная с 1990 г. и до принятия нового Закона об ООО это право и процедура его реализации могли быть закрепленытолько в уставе конкретного общества[97].
Итак, с одной стороны, сама закрепленнаяв законе необходимость обращения в суд для решения вопроса об исключенииучастника общества из общества представляет собой защиту этого лица отпроизвольного лишения его прав путем исключения. С другой стороны, вероятностьнарушения одним из участников общества интересов общества, а следовательно, иостальных участников общества вполне допустима, и предоставленная новым Закономоб ООО возможность обращения в суд в данной ситуации является одним из способовзащиты их прав. Таким образом, введенная законодателем схема представляетсяудачной с теоретической точки зрения и, думается, она получит соответствующеепрактическое применение[98].
3.2Реализация прав собственников доли общества с ограниченной ответственностью
Институту общей собственности уделяетсясравнительно немного внимания в правовой публицистике — практическое значениеего для юристов, чей круг интересов находится в сфере обеспечения интересовбизнеса, как бы подразумевается незначительным. Однако такой подход по меньшеймере недальновиден, и доказательство тому — недавние корпоративные скандалы сучастием бывших супругов крупнейших акционеров.
На практике часто возникают вопросы поповоду реализации правомочий, вытекающих из общей собственности на долю участияв хозяйственном обществе. Отсутствие однозначного решения этих вопросов взаконодательстве способно породить непреодолимые препятствия в осуществлениинормальной деятельности общества[99].
Представим себе следующую ситуацию.После открытия наследства в состав наследственного имущества были включены долиучастия в ООО. Несмотря на то что согласно ст. 1164 ГК РФ право общей долевойсобственности на доли участия в ООО возникает с момента открытия наследства(день смерти наследодателя), фактически все права на доли в ООО наследникисмогут в полной мере реализовать лишь после получения правоустанавливающихдокументов на наследство и его возможного раздела (по истечении 6 месяцев послеоткрытия). В течение этого периода правовой неопределенности между наследникамивозникают разногласия по поводу использования долей в ООО. Так, наследники немогут достичь согласия относительно голосования на общем собрании участников,один из долевых собственников протестует против решения исполнительного органаООО об отчуждении имущества общества и намеревается его обжаловать, тогда какдругие долевые собственники с таким решением исполнительного органа согласны.Разногласия между сособственниками долей участия в ООО могут привести к тому,что деятельность общества будет парализована[100].
Общая собственность на доли в ООО можетвозникнуть по целому ряду оснований. Наиболее распространены ситуации, когдадоли в ООО находятся в общей собственности: наследников до оформления прав наимущество и его раздела, супругов либо бывших супругов, которые не произвелираздел общего имущества[101].
В соответствии со ст. 7 Закона об ООО,участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Несколько граждан- сособственников доли в ООО не могут выступать как единый участник общества,каждый из них является участником ООО индивидуально. Соответственно каждыйсособственник доли в ООО персонально обладает имущественными (право на частьприбыли, право на ликвидационный остаток) и неимущественными правами (право наинформацию, право на участие в управлении). Реализация этих прав, однако, имеетособенности, установленные нормами гражданского законодательства.
Исходя из толкования ст. 247 ГК РФ,сособственники доли в ООО могут заключить соглашение о порядке реализации правучастников ООО, в том числе определить, кто из общих долевых собственниковбудет осуществлять правомочия по голосованию на общем собрании участниковобщества, либо назначить общего представителя (такая норма есть в Законе обАО). При отсутствии указанного соглашения сособственникам доли участия придетсякаждый раз при голосовании заключать специальное соглашение. Соглашение опорядке пользования общим имуществом является сделкой и может быть заключено вписьменной форме[102].
Имущественные права участника ООО начасть прибыли ООО и на ликвидационный остаток реализуются исходя из принципаравенства долей сособственников, если иное не установлено соглашением междуними. В случае с наследниками или супругами участники общей собственностиполучают равные доли прибыли или равные части ликвидационного остатка[103].
Неимущественное право участника ООО наобжалование решений органов управления обществом и право на информацию одеятельности общества, по нашему мнению, могут реализовываться каждым изучастников общей собственности на долю в ООО индивидуально, без согласия другихсособственников. Иное толкование соответствующих норм ГК РФ и Закона об ОООпротиворечило бы требованиям разумности и правовой сущности указанныхнеимущественных прав. Данная позиция нашла отражение и в судебной практике[104].Следовательно, любой из участников общества, который является сособственникомдоли в ООО, имеет безусловное право обратиться в суд с требованием об отмененезаконного решения исполнительного органа ООО, равно как с любым иным иском всвязи с участием в ООО, независимо от согласия других сособственников доли(даже вопреки их желанию).
Российское процессуальноезаконодательство не предусматривает возможность возвращения искового заявления,равно как и отказа в удовлетворении иска на основании того, что иск подан однимиз сособственников без согласия других собственников имущества, в связи сиспользованием которого возник судебный спор. Запрет подачи таких исковпротиворечил бы принципу обеспечения конституционного права на судебную защиту.
Каждый из сособственников являетсязаинтересованным лицом по смыслу ч. 1 ст. 4 АПК РФ. При предъявлении участникомобщества — сособственником доли иска в суд о признании недействительным решенияисполнительного органа ООО иные сособственники доли могут вступить в дело вкачестве третьих лиц либо выступать как соистцы.
В итоге пробел в законодательствеотносительно реализации прав сособственника доли участия в ООО должен бытьустранен посредством внесения дополнений в Закон об ООО. Необходимо прямоуказать на возможность самостоятельной реализации прав участника ООО наинформацию и на обжалование решений органов управления обществом для каждого изсособственников доли участия, а также дополнить Закон нормой, аналогичной ч. 3ст. 57 Закона об АО, о необходимости назначения общего представителясособственников доли для голосования на общих собраниях участников общества.3.3 Защита доли приобретателя
Дискуссионный характер отношений междухозяйственным обществом и его участником на практике порождает целый рядпроблем. Если применительно к акционерным обществам эти вопросы решаютсядостаточно единообразно, то сделки с долями в уставном капитале ООО вызываютнемалые сложности.
Рассмотрим достаточно распространеннуюситуацию: договор, по которому одна сторона передает другой стороне акции (100%участия) в обмен на долю в ООО (100% участия), был признан ничтожным по томуоснованию, что одна из сторон, не суть важно, какая именно, основывала своеправо на недействительной сделке.
Требование собственника о возвратеакций, предъявленное к добросовестному приобретателю, носит виндикационныйхарактер и может быть удовлетворено лишь при наличии условий, предусмотренныхст. 302 ГК РФ (п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.04.98 № 33).
Зададимся вопросом: подлежит лиудовлетворению притязание приобретателя акций либо иного третьего лица оприменении последствий недействительности ничтожной сделки по отчуждению доли вООО в форме признания незаконной государственной регистрации внесения измененийв учредительные документы общества, в связи с переменой участников. Становитсяли «автоматически» приобретатель акций владельцем одновременно двухкорпораций, при условии, что в его действиях не прослеживается злоупотреблениеправом[105].
Принципиальный вопрос: вправе липриобретатель доли пользоваться правом защиты добросовестного приобретателя.
Предметом виндикационного иска являютсявсегда специально и по возможности точно обозначенные со стороны истца вещи.«Добросовестность является средством защиты против виндикационного иска,предъявленного собственником. Эта защита возможна постольку и до тех пор,поскольку ответчик является владельцем спорной вещи»[106].
Очевидно, что доля в ОООиндивидуально-определенной вещью не является, во владении не находится,соответственно вроде бы не может быть виндицирована, а следовательно, видимо,не может быть у добросовестного приобретателя доли. Между тем не все такоднозначно.
К.И. Скловский отмечает, что«владение реально и существует во времени; собственность скорее идеальна ибезразлична ко времени, это отличие не может не сказаться применительно к сферевещи, ведь создается некоторый зазор между владением и собственностью, в которыймогут попасть объекты, не способные к завладению, но в силу отдаленной связи свещественным миром еще сохраняющие качества, пригодные для собственности[107].
Понятно, что отнесение конкретногоявления к вещи меняет юридический режим соответствующих отношений, чемдостигается повышение защиты, усиление гарантий, ускорение оборота»[108].
Не вызывает сомнений, что акциязакрытого акционерного общества схожа с долей в обществе с ограниченнойответственностью, однако можно ли говорить об аналогии закона в этом случае.
В соответствии со ст. 6 ГК РФ в случаях,когда предусмотренные п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ отношения прямо не урегулированызаконодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычайделового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу,применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения(аналогия закона).
Для решения вопроса о возможностиприменения аналогии закона необходимо обратиться к системам качествбездокументарной акции (вещи) и доли как объектов гражданских прав. Кроме того,немаловажно установить целесообразность такого правила, его способность кудовлетворению человеческих потребностей, поскольку «норма представляетсобою не только сознательно-волевое, но и целенаправленное правило поведения»[109].
Так, К.И. Скловский, указывая нанеточность аналогии с договором, отметил, что:
«Во-первых, права учредителя посвоему объему и содержанию неэквивалентны отданному имуществу; более того,эквивалентность из отношений учреждения вообще устранена...
Во-вторых, собственнику (учредителю) вмомент учреждения общества противостоит не такое же лицо, т.е. обладающий своейволей субъект, а нечто, получающее свою волю извне, и прежде всего от самогоучредителя.
Видно, что возникающие у собственника(учредителя) права хотя и имеют относительный характер, но не могут быть безвсяких сомнений отнесены к обязательствам».
Д.В. Мурзин предпринимает попыткупринципиально разграничить долю и акцию, указывая, что «само наличиеучредительного договора, сохраняющего свое действие на срок действияюридического лица, указывает на принципиально различные договорные связиучастников юридического лица: для акционерного общества существуют только обязательственныеотношения между каждым акционером и обществом, для общества с ограниченнойответственностью устанавливается связь не только каждого участника к обществу,но и между самими участниками»[110].
Однако Д.В. Мурзин тут же делаетоговорку, что и акционерное общество, и общество с ограниченнойответственностью могут быть учреждены одним лицом, где учредители обществнаходятся в равном положении, чем признает сомнительность вышеприведенногоаргумента. Сам этот аргумент опять-таки основан на посылке, что взаимоотношенияучредителя и общества имеют характер обязательственных.
Доля в ООО, как и акция, может бытьпродана, заложена, подарена. Однако из этого не следует, что данный объект праврегулируется нормами вещного права. Невозможно арендовать, передать вбезвозмездное пользование, занять акции и доли.
Основываясь на тождестве системы качествбездокументарной ценной бумаги и доли, мы утверждаем, что приобретатель долиможет пользоваться защитой добросовестного приобретателя по аналогии закона(ст. 6 ГК РФ).
Судебно-арбитражная практика также идетпо пути признания доли в ООО вещью.
В мотивировочной части Постановления ФАССеверо-Кавказского округа от 25 марта 2004 г. № Ф08-980/2004 указывается на признание права собственности на долю в уставном капитале ООО[111].
Таким образом, тенденция такова: изаконодателю, и правоприменителю проще признать отдельный идеальный объектправа (непосредственно в законе либо по аналогии) вещью, чтобы приспособиться кдетально разработанной вещно-правовой защите, вместо того чтобы предложитьобщие принципы и гарантии приобретателя идеального объекта прав.
По нашему мнению, в качестве общегомеханизма (инструмента) защиты прав приобретателя идеального объекта прав можнорассмотреть известное римскому праву ограничение реституции.
По нашему мнению, это положение носитпринципиальный характер для гражданского права, основанного на признанииравенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенностисобственности в самом широком смысле этого слова, свободы договора, защитыдобросовестной стороны в договоре. Однако этот механизм требует подробногоанализа и решения сложных вопросов, связанных с тем, что недействительнаясделка не порождает права и обязанности сторон с момента ее заключения.
Данное требованиепредставляется достаточно странным, так как оно фактически допускаетнесущественное нарушение как закона, так и охраняемых им интересов. Критерий жесущественности законом вообще не определен и, следовательно, отдан наусмотрение судей. Закрепление такого рода условий в законе, как представляется,весьма нежелательно, так как оно чревато произволом судей и ущемлением правучастников ООО.
В итоге пробел в законодательствеотносительно реализации прав сособственника доли участия в ООО должен бытьустранен посредством внесения дополнений в Закон об ООО. Необходимо прямоуказать на возможность самостоятельной реализации прав участника ООО наинформацию и на обжалование решений органов управления обществом для каждого изсособственников доли участия, а также дополнить Закон нормой, аналогичной ч. 3ст. 57 Закона об АО, о необходимости назначения общего представителясособственников доли для голосования на общих собраниях участников общества.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Внастоящее время общество с ограниченной ответственностью является широко распространеннойи наиболее популярной организационно-правовой формой предпринимательства вотечественной правовой системе.
Правовойстатус обществ с ограниченной ответственностью определяется при помощи какобщих норм, равно применимых для всех юридических лиц, так и специальных,содержащихся в ГК РФ и корреспондирующем ему Федеральном законе «Обобществах с ограниченной ответственностью». При подобном подходе копределению статуса обществ с ограниченной ответственностью в ГК РФзакрепляются лишь наиболее принципиальные, основополагающие положения, а ихразвитие и детализация происходит в федеральном законе.
Подводяитоги, можно подчеркнуть следующее.
1. Использованиедля создания и функционирования ООО двух учредительных документов (устава иучредительного договора) неразумно: необходимо отказаться от учредительногодоговора для ООО, поскольку многие положения из учредительного договорадублируются в уставе.
2. Большойпрактический резонанс получили вопросы нормирования оплаты уставного капиталаООО. В п. 1 ст. 15 ФЗ Закона повторяется норма п. 6 ст. 66 ГК РФ, согласно которойвкладом в уставный капитал ООО могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещиили имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Это приводитк появлению немалого числа обществ с «дутыми» капиталами. Учитывая,что дать денежную оценку можно практически всему, в жизни будут встречатьсяхозяйственные общества, уставные капиталы которых сформированы за счет передачиисключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, к примеру,стихов собственного сочинения и других «активов», материальнаяценность которых более чем сомнительна. Поэтому необходимо внести изменения какв п.1 ст. Закона об ООО, так и п.6 ст. 66 ГК РФ предусмотрев в качестве вкладав уставной капитал общества только деньги, ценные бумаги, и вещи.
3. Всудебно-арбитражном применении оснований исключения участника из ООО,предусмотренных ст. 10 Закона об ООО, актуально проявляется значительнаяпроблемность данных оснований, выраженная в их абстрактно-оценочном характере ив возможности различного по этой причине понимания и применения этих основанийв аналогичных делах (спорах) в нарушение принципа равенства лиц перед законом исудом. Это требует их дифференцированной конкретизации в целях обеспеченияравной и доказательной применимости данных оснований.
4.Данная в подп. «б» п. 17 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14разъясняющая конкретизация действий (бездействия) участника ООО в виде признака«систематическое уклонение участника без уважительных причин от участия вединогласном принятии решений» представляется явно недостаточной,недифференцированной. Особенно это следует из отсутствия учета в нейвозможности злоупотребления участником своими правами, ведущего к блокированиюдеятельности ООО и его ликвидации в случае неосуществления по этой причинеобязанности распорядиться долей вышедшего участника. Поэтому данный случай (поч. 2 ст. 24 Закона об ООО) необходимо в арбитражной практике считать особымслучаем уклонения участника, не подпадающим под общий признак«систематического уклонения участника», являющимся единичнодостаточным и самостоятельным конкретным основанием для исключения участника изООО.
5. Не установлен критерийсущественности нарушения интересов общества с ограниченной ответственностью. ВЗаконе он вообще не определен и, следовательно, отдан на усмотрение судей.Закрепление такого рода условий в законе, как представляется, весьманежелательно, так как оно чревато произволом судей и ущемлением прав участниковООО.
6. Пробел в законодательствеотносительно реализации прав сособственника доли участия в ООО должен бытьустранен посредством внесения дополнений в Закон об ООО. Необходимо прямоуказать на возможность самостоятельной реализации прав участника ООО наинформацию и на обжалование решений органов управления обществом для каждого изсособственников доли участия, а также дополнить Закон нормой, аналогичной ч. 3ст. 57 Закона об АО, о необходимости назначения общего представителясособственников доли для голосования на общих собраниях участников общества.
Хочется отметить, что все же, не смотря на недостаткизаконодательства ООО реально функционируют и получают все большее и большеераспространение.
Простота и эффективность создания и деятельности ОООделает его привлекательным для предприятий как малого и среднего бизнеса так идля промышленных гигантов.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙСПИСОК
Нормативно-правовые акты
1. КонституцияРоссийской Федерации 1993г. М.: Инфра-М-Норма., 1999.- 96 с.
2. Гражданскийкодекс Российской Федерации часть 1-3. (с изм. и доп. от 3.06.2006 г.)М.: Инфра-М-Норма., 2006. -314 с.
3. Федеральный закон РФ от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (ред. от 29.12.2004 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью»//Собраниезаконодательства РФ.- 1998.-№ 7.-ст. 785.
4. Федеральный закон РФ от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ (ред. от 30.06.2003 г.) «Обухгалтерском учете»// Собрание законодательства РФ. — 1996. — № 48.- ст. 5369.
5. Федеральный закон от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ (ред. от 02.02.2006 г.)«Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации,осуществляемойв форме капитальных вложений»// Собрание законодательства РФ. — 1999. — № 9.-ст. 1096.
6. Федеральный закон РФ от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ (ред. от 15.04.2006 г.) «Орынке ценных бумаг»// Собрание Законодательства Российской Федерации, — 1996. — № 17.- ст. 1918.
7. Федеральный закон от 29.11.2001 г. № 156-ФЗ (ред. от 15.04.2006 г.) «Обинвестиционных фондах»//СобраниеЗаконодательства Российской Федерации. — 2001. — № 49.- ст. 4562.
8. Федеральный законРФ от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ (ред. от 02.07.2005 г.)//Собрание законодательстваРФ.-.2001.- № 33 (часть I).- ст. 3431.
9. Федеральный закон РФ от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ (ред. от 12.06.2006) «ОЦентральном банке Российской Федерации (Банке России)»//Собрание законодательства РФ. –2002. — № 28.-ст. 2790.
10. Закон РСФСР от 26.06.1991 г. № 1488-1 (ред. от 10.01.2003 г.) г. «Обинвестиционной деятельности в РСФСР»// Ведомости СНД и ВС РСФСР.-1991.- № 29.-ст. 1005.
11. Закон РСФСР от02.12.1990 г. № 395-1 (ред. от 02.02.2006г., с изм. от 03.05.2006 г.) «О банкахи банковской деятельности»//Собрание законодательства РФ.- 1996.- № 6.-ст. 492.
12. Закон РФ от23.09.1992 г. № 3520-1 (ред. от 11.12.2002, с изм. от 24.12.2002 г.) «О товарных знаках, знаках обслуживания инаименованиях мест происхождения товаров»// Ведомости СНД РФ и ВСРФ.-1992.-№ 42.-ст. 2322.
13. Закон РФ от 27.11.1992 г. № 4015-1 (ред. от 21.07.2005 г.) «Оборганизации страхового дела в Российской Федерации»//Ведомости СНД и ВС РФ.-1993.-№ 2.-ст.56.
14. Закон РСФСР от 25.12.1990 г. № 445-1 (ред. от 30.11.1994 г.) «Опредприятиях и предпринимательской деятельности»// ВедомостиСНД и ВС РСФСР.-.1990.-№ 30.-ст. 418.
15. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. (вред. от 26.11.2001 г.)//Ведомости СНД и ВС СССР.-1991.- № 26.- ст. 733.
16. ПостановлениеСовета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590 «Об утверждении Положенияоб акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью иПоложения о ценных бумагах» // СП СССР. 1990. № 15. Ст. 82.
Научная и учебная литература
17. Авилов Г.Е.Хозяйственные товарищества и общества в ГК РФ. — М., КДС., 2004. – С.191.
18. Аушев И.Уменьшение уставного капитала ООО.// Российская юстиция.-2004.- №1. — С.46.
19. Барон Ю. Системаримского гражданского права. СПб., Нева 1993. – 456 с.
20. Брагинский М. И.Юридические лица (Законодательные модели) // Материалы конференции«Гражданское законодательство РФ: состояние, проблемы, перспективы».- М. Изд. Норма. 1994. — С.45.
21. Бакшинскас В.Ю.Формирование уставного капитала хозяйственных обществ неденежными вкладами.//Законодательство.- 2003.-№ 8. — С.53-56.
22. Бегунова Н.Наследование долей в ООО////ЭЖ-Юрист.-2004.-№ 15.-С.4.
23. Беляева О.Выделение долей в уставном капитале возможны варианты//Бизнес-адвокат.-2003.- №1.- С.12.
24. БеневоленскаяЗ.Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. М., ВолтерсКлувер, 2005.-С.122.
25. Бродель Ф.Материальная цивилизация, экономика и капитализм XV-XVIII вв. Т.2. Игры обмена.- М., 1988. – 780 с.
26. Бобков С.А.Уступка доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственность//Журнал российского права.- 2002.- № 7.-С.67.
27. Борисов А.Н.«Комментарий к федеральному закону «Об обществах с ограниченнойответственностью» (постатейный). М., Юстицинформ, 2006.- 420 с.
28. Бушева С.Г. Органюридического лица: правовой статус и соотношение со смежными институтами//Законодательство.- 2005.-№ 2.- С. 13.
29. Васькин В.Участники, уставный капитал, реорганизация и ликвидация ООО. // Финансоваягазета. – 2000. — №28. — С.3-5.
30. Воинов В.Р.Определение доли участника, выходящего из ООО. // Консультант бухгалтера.-2002.-№7. — С.19-22.
31. Гальперин М.Реализация прав собственников доли ООО//ЭЖ-Юрист.-2005.-№ 23. — С.12.
32. Герцева Е.,Опарин А. Ответственность общества в границах закона//Бизнес-адвокат.- 1998.-№8.-С.12.
33. ГецьманМ.Учредительный договор//ЭЖ-Юрист.-2005.-№ 41.- С.7.
34. Гецьман М.Действовать по закону?//ЭЖ-Юрист.-2006.-№ 14.-С.19.
35. Горлов В.Правовое положение участника ООО. // Хозяйство и право.- 2004.- №7. — С.94-96.
36. Гражданскоеправо. Часть первая. Учебник/ Отв. ред. Мозолин В.П., Масляев А.И.М., Юристъ,2005.- С.145.
37. Гританс Я.М.Корпоративные отношения: Правовое регулирование организационных форм – М.,Волтерс Клувер. 2005.- 522 с.
38. ДобровольскийВ.И. Защита корпоративной собственности в арбитражном суде. М., Волтерс Клувер,2006.- 314 с.
39. Ефимов В. В.Догма римского права. — СПб., Нева. 1990. – 424 с.
40. Зайцев О.Р. Квопросу обоснованности признания преобразования формойреорганизации//Цивилист.-2005.-№ 2.- С.17.
41. Каминка А. И.Очерки торгового права. М., Статут 2001. – 310 с.
42. Кашанина Т.В.Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменнойдеятельности. — М.: ИНФРА-М.,1995.- 520 с.
43. Кирилишин И.М.Выход участника из ООО.// Главбух.-1999.-№18. — С.26.
44. Клык Н. Можно липолучить имущество в натуре при выходе из общества с ограниченнойответственность?// Российская юстиция.- 2002.- № 3.-С.15.
45. Комментарий кГражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный)/Под ред.Садикова О.Н. издание третье, исправленное, дополненное и переработанное. М.,ИНФРА-М. 2005.- С.144.
46. Комментарий кГражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) /Под ред.Абовой Т.Е., Кабалкина А.Ю. М., Юрайт, 2004.- 822 с.
47. Кочергин П.Защита доли приобретателя //ЭЖ-Юрист.- 2005.- № 1.- С.23.
48. Лакур Л. Торговоеправо. — М., Норма 1993. – 562 с.
49. Лапач В. Доля вуставном капитале как имущество//ЭЖ-Юрист.-2005.-№ 28.-С.11.
50. Ломакин Д.В.Акционерное правоотношение. — М.: Спарк, 1997. –
51. Лысихин И. Какзащитить свои права? Корпоративная борьба // Рынок ценных бумаг. 1999. № 4(139).
52. Лытнева Н.А.,Малявкина Л.И. Порядок создания и регистрации ООО.// Бухгалтерскийучет.-2004.-№ 12.- С.17-22.
53. Лытнева Н.А.Основания и порядок ликвидации ООО.// Бухгалтерский учет.- 2004.- №1. — С.19-23.
54. Лытнева Н.А.,Малявкина Л.И., Лытнева Е.А. Учет операций по формированию уставного капиталаООО.// Бухгалтерский учет.-2004.- №13. – С. 16
55. Могилевский С.Д.Общества с ограниченной ответственностью. Учебно-практич. Пособие. 2-е изд. — М., Дело, 2002. – 312 с.
56. Мурзин Д.В.Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной теории ценныхбумаг. М., Статут, 1998. – 212 с.
57. Научно-практическийкомментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный), частипервой (постатейный)/Под ред. Мозолина В.П., Малеиной М.Н. М., НОРМА, 2004.-782 с.
58. Пахомова Н.Н. Оправовом статусе совета директоров (наблюдательного совета) и их членов вхозяйственных обществах//Современное право.- 2005.-№ 1.- С.11.
59. Петникова О.В.Практические особенности осуществления права выхода участника из общества сограниченной ответственностью//Право и экономика.- 2000.- № 2.- С.19.
60. Петникова О.В.Специфика прав участников общества с ограниченной ответственностью// Право иэкономика.-2000.-№ 3.- С.23.
61. Петникова О.В.Защита прав участников общества с ограниченной ответственностью//Право иэкономика. – 2000. — № 11. — С.19.
62. Покровский И.А.История римского права. – М., Статут 2003. – 678 с.
63. Попондопуло В.Ф.Формы осуществления предпринимательской деятельности на территории РоссийскойФедерации//Предпринимательское право.- 2005.- № 4.- С. 24.
64. Разумовская Е.А.Применение законодательства об ООО.// Бухгалтерский учет.- 2005.- №14. — С.7-10.
65. Рогожин Н.А. Применениеобеспечительных мер при обращении взыскания на долю участника общества сограниченной ответственностью//Право и экономика.-2005.-№ 1.- С.10.
66. Саяпина И.А.Функции и структура уставного капитала в обществе с ограниченнойответственностью//Право и политика.-2005.- № 6.- С.16.
67. Скловский К.Имущественный выдел из ООО.// Российская юстиция.-2004.-№ 9.-С.44.
68. Скловский К.И.Применение гражданского законодательства о собственности и владении.Практические вопросы. М., Статут, 2004. -450 с.
69. Скловский К.И.Собственность в гражданском праве. Учебно-практическое пособие. М., Дело, 2002.– 522 с.
70. Степанов А.Н.Стоимость доли участника ООО: спорные моменты.// Бухгалтерский учет.-2003.-№13. – С.9-12.
71. Суханов Е.А.Закон об обществах с ограниченной ответственностью. // Хозяйство и право. –2004.- №5 – С.12-21.
72. Суханов Е.А.Юридические лица: хозяйственные товарищества и общества.// Хозяйство и право.-2004.-№3.-С.86.
73. ТихомировМ.Ю.Комментарий к федеральному закону об обществах с ограниченнойответственностью. — М., ЮРИНФОРМЦЕНТР., 1998. – 468 с.
74. ТихомировМ.Ю.Общество с ограниченной ответственностью: органы и структура управления.М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР., 1998.- 450 с.
75. Толстой Ю.К.,Сергеев А.П. Гражданское право часть первая. Учебник. — М.: ТЕИС., 2003.- 780с.
76. Тузов Н.А.Основания исключения участника из общества с ограниченнойответственностью//Законодательство и экономика.-2004.- № 8.-С.13.
77. Утка В.Выход иисключение из ООО.// Хозяйство и право.- 2003.- №2. – С.111-117.
78. Файзутдинов И.Ш.Применение федерального закона об ООО в судебной практике.// Вестник Высшегоарбитражного суда Российской Федерации.-2003.- №5. — С.63.
79. Хайдеманн Т.Развитие и современное состояние немецкого законодательства об обществах итовариществах. // Законодательство и экономика. — № (077-078) 7-8. — 2003. — С.134.
80. Цибуленко З.И.Гражданское право России. Часть первая. Учебник. — М.: Юристъ., 2004.-560 с.
81. Чернышов Г.Оборот долей в уставном капитале//ЭЖ-Юрист. — 2005.- № 38.- С.11.
82. Шевченко С.Переход долей общества с ограниченной ответственностью// Законность.- 2004.- №10.- С.15.
83. Шершеневич Г. Ф.Торговое право России (по изд. 1914). – М., Статут. 2003. – 812 с.
84. Шулева Г.Г. ООО:разъяснения норм ГК и нового закона.// Бухгалтерский учет.-2003.- №6. — С.57-60.
85. Ярков В.Корпоративное право: Косвенные иски // Рынок ценных бумаг. 1997. № 18 (105)
86. Ярков В.В.Особенности рассмотрения дел по косвенным искам //Юрист.-№ 12.-2000.-С.14.
Материалы юридической практики
87. Постановлении Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражногосуда РФ от 9.12.1999 г.№90/14 «О некоторых вопросах связанных с применениемФедерального закона об обществах с ограниченной ответственностью»// ВестникВАС РФ.- 2000.- №1.- С.48.
88. Постановление Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражногосуда РФ от 01.07.1996 г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применениемчасти первой ГК РФ»// Бюллетень Верховного суда РФ. – 1996.-№9. — С.18.
89. Информационноеписьмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. № 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческихорганизаций)». – Вестник ВАС -2000.- № 5.- С.23.
90. Обзор судебнойпрактики Верховного Суда РФ за Iквартал 2003г.// Бюллетень Верховного Суда РФ.-2003.-№8.- С.14.
91. Постановление ФАСПоволжского округа по делу № А55-2893/04от 25 января 2005 года// Вестник ВАС РФ.- 2006.- № 2. С.45.
92. Постановление ФАСПоволжского округа по делу № А55-16817/03от 29 июля 2004 года// Вестник ВАС РФ.- 2005.- № 5. — С.44.
93. Постановления ФАССеверо-Кавказского округа от 25 марта 2004 г. № Ф08-980/2004// Вестник ВАС РФ.- 2005.- С.40.
94. Постановление ФАСМосковского округа от 18 декабря 2003 г. № КГ-А40/10242-03//Вестник ВАСРФ.-2004. — № 3.-С.56.
ПРИЛОЖЕНИЯПриложение1
/>
/>
/>Приложение 2
/>
/> /> /> /> /> /> /> />
/>
/>/>