Содержание:
Введение
1. Понятия правовых услуг идеятельности по их оказанию
2. Правовое положение участниковрынка правовых услуг
2.1 Адвокаты и адвокатскиеобразования
2.2 Юридические фирмы и другиеспециализированные юридические организации
2.3 Индивидуально практикующиеюристы
2.4 Нотариусы
3. Юридическая служба в коммерческих организациях
3.1 Юридическая служба как структурноеподразделение коммерческой организации
3.2Функциональные обязанности юрисконсульта организации
4. Договорына правовое обслуживание и оказание правовых услуг
4.1Квалификация договоров на оказание правовых услуг
4.2. Виды договоров, заключаемых юристами склиентами
4.3 Содержание договоров возмездного оказанияправовых услуг
4.4 Оплата правовых услуг
4.5 Ответственность сторон по договорувозмездного оказания правовых услуг
Заключение
Список используемой литературы
Введение
На данный момент, юридическаяпомощь — это перспективное, быстроразвивающееся направление вправоохранительной деятельности. Кроме того, право на юридическую помощь – этоважный конституционный принцип, закрепленный в Конституции РФ. Статья 48Конституции РФ гласит: «каждому гарантируется право на получениеквалифицированной юридической помощи; в случаях, предусмотренных законом,юридическая помощь оказывается бесплатно» (ст. 48, п.1)[1].
Однако надо отметить, что насегодняшний день это направление недостаточно хорошо изучено. Причина этого втом, что до недавнего времени основными формами организации юридической помощибыли адвокатура, нотариат и правовые (или юрисконсультские) службы, которыесоздавались на предприятиях, в организациях и общественных объединениях дляоказания помощи соответственно этим предприятиям, организациям или объединениям.Теперь же создано поле для новых форм юридической деятельности, это пресловутые«иные формы оказания юридической помощи». Так называют в учебниках всеостальные формы оказания юридических услуг, которые не относятся к адвокатуре инотариату. К сожалению, более точного определения этим формам дать нельзя, таккак они представляют великое множество различных форм оказания юридическихуслуг, причем их перечень является открытым. Это и вносит путаницу в пониманиеюридической помощи.
Эта работа есть скромная попыткасистематизировать формы юридической помощи, осознать их значение и функции ивнести хоть какую-то ясность в понятие юридической помощи и ее значение всовременном обществе. Это очень актуальная, с моей точки зрения, проблема, таккак, несмотря на новизну многих принципов и форм юридической помощи, она(юридическая помощь) хорошо «прижилась» в нашей стране и сейчас в любом городеможно встретить какую-нибудь форму: нотариальную кантору, или адвокатуру, иличастные консультативные фирмы по вопросам права, или даже частные детективныеагентства и детективов, которые тоже оказывают юридические услуги.
Потребностьв получении юридической помощи возникает постоянно и повсеместно. Практическинет такой сферы жизни или человеческой деятельности, в которой каждомучеловеку, а не только юристу необходимо знать и уметь применять те или иныеправовые нормы. Идет ли речь о работе или учебе, приобретении или продажетоваров, получении услуг, необходимости обращения в государственные или иныеорганы, участии в деятельности общественных организаций, выборах в парламент итак далее — везде может потребоваться квалифицированная помощь юриста. Дляэтого и существует юридическая помощь, которая оказывает населению помощь впонимании, осмыслении законодательства и помогает использовать его во благочеловека, который нуждается в этой помощи.
1. Понятия правовых услуг и деятельности по ихоказанию
Правовые услуги — это услуги по оказаниюпомощи лицам по вопросам правового характера. Деятельность по оказанию правовых услуг — одиниз видов юридической практики, которая объективно необходима в любом обществе,имеющем государственное устройство.
Юридическаядеятельность стоит в одном ряду с другими видами деятельности по оказаниюуслуг, как то: аудиторская, консультационная, маркетинговая, информационная,мониторинговая, оценочная и риелторская деятельность. Все эти виды деятельностиудовлетворяют общественный спрос на определенные виды услуг, сопутствующихосновным — производственным — видам экономической деятельности.
Юридическаядеятельность это: государственная, негосударственная или частная (коммерческая)деятельность профессиональных юристов по оказанию квалифицированной помощифизическим и юридическим лицам в понимании, правильном использовании исоблюдении законодательства, консультации по юридическим вопросам и вопросамправа, которая направленная на защиту и способствует осуществлению прав изаконных интересов граждан[2].
Спорнымявляется вопрос о необходимости жесткого государственного контроля за частнойюридической практикой. Госконтроль может осуществляться различными способами,прежде всего путем лицензирования и аккредитации. Среди юристов, как ученых,так и практиков, имеются и сторонники, и противники лицензирования юридическойдеятельности. В настоящее время для занятия юридической практикой, в том числепо оказанию платных правовых услуг, лицензии не требуется, так как действующимФедеральным законом от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельныхвидов деятельности»[3]деятельность по оказанию платных правовых услуг не включена в перечень видовдеятельности, подлежащих лицензированию.
Основнымипрофессиональными участниками рынка правовых услуг являются: адвокаты иадвокатские образования; юридические фирмы, иные организации,специализирующиеся на оказании правовых услуг; индивидуально практикующиеюристы. Деятельностью по оказанию правовых услуг занимаются также организации,не являющиеся юридическими фирмами, но в соответствии со своими уставнымицелями и задачами предоставляющие правовую помощь своим участникам и иным лицам.Близкой к деятельности по оказанию правовых услуг является деятельностьнотариусов, способствующая надлежащему оформлению совершаемых сделок и другихактов. Многие коммерческие организации имеют в своем составе штатную юридическуюслужбу, благодаря которой обеспечиваются потребности организации в правовыхуслугах.
Единый обобщающий закон, в котором были бы собраны нормы,регулирующие отношения по оказанию правовых услуг, в законодательной системеРоссии отсутствует. В постановлении Конституционного Суда РФ от 23 января 2007г. № 1-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1 статьи 779 ипункта 1 статьи 7ХI Гражданского кодекса Российской Федерации в связи сжалобами общества с ограниченной ответственностью «Агентство корпоративнойбезопасности» и гражданина В. В. Макеева» отмечается, что «общественныеотношения по поводу оказания юридической помощи в качестве обособленногопредмета правового регулирования в действующем законодательстве не выделены, —они регламентируются рядом нормативных правовых актов, в систему которых входятнормы Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности его главы 39,касающиеся обязательств по договору возмездного оказания услуг» (п. 3)[4]В принципе можно было бы поставить вопрос о принятии общего Закона об основахгосударственного регулирования деятельности по оказанию правовых услуг,аналогичного по своей направленности действующим Законам «Об оценочнойдеятельности в Российской Федерации» и «Об аудиторской деятельности», но, какпредставляется, в этом нет необходимости, по крайней мере в настоящее время. Ктому же деятельность некоторых участников рынка правовых услуг опирается наспециальные законы: Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатскойдеятельности и адвокатуре в Российской Федерации»[5] (далее — Закон об адвокатуре) и Закон РФ от11 февраля 1993 г. № 44621 «Основы законодательства Российской Федерации онотариате»[6].
Значениеправового обслуживания предпринимателей. Предпринимательская деятельностьосуществляется на определенной правовой основе. Соблюдение правовых норм даетпредпринимателям возможность успешно развивать свой бизнес. Напротив, нарушениепредписаний правовых норм влечет для предпринимателей нежелательные последствияв виде, например, ответственности по обязательствам, а неоднократные или грубыенарушения законодательства могут привести к принудительной ликвидациипредпринимателя — юридического лица в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 61 ГК[7]РФ, к административной и уголовной ответственности индивидуальныхпредпринимателей и должностных лиц коммерческих организаций.
Длятого чтобы избежать нарушений и во всем следовать требованиям законодательства,предприниматели обращаются к специалистам, обладающим правовыми знаниями, т. е.к практикующим юристам. Правовое обслуживание бизнеса — закономерное объективнообусловленное явление, одна из составных частей правовой деятельности.
Правовоесодействие, оказываемое юристами предпринимателям, называют также правовойподдержкой, правовым сопровождением, правовым обеспечением. Все перечисленныетермины близки по смыслу и могут употребляться в различных контекстах в одном итом же семантическом значении: оказание юристами-профессионаламиконсультационных и иных услуг предпринимателям по правовым вопросамосуществления бизнеса. В более широком аспекте используется также термин«правовое обслуживание», под которым понимается оказание заинтересованным лицам— клиентам, заказчикам — разнообразных правовых услуг на договорной основе,предполагающей постоянное или периодическое взаимодействие и сотрудничествоисполнителя и клиента.
Впонятие правового обеспечения предпринимательской деятельности входитнаправленность действий юристов на:
—соблюдениезаконности предпринимательской деятельности заказчика;
—реализациюправ, составляющих содержание праводееспособности предпринимателя, и егосубъективных прав;
—защитуправ и охраняемых законом интересов предпринимателей от нарушений со сторонылюбых третьих лиц;
—восстановлениеправ предпринимателей, пострадавших от нарушений[8].
Этизадачи, которые можно было бы назвать правовыми задачами, тесно связаны сцелями предпринимательской деятельности: удовлетворением различных общественныхпотребностей и систематическим извлечением прибыли.
Названныезадачи соответствуют специфике предмета юридической деятельности, определяюткруг профессиональных функциональных обязанностей юристов, обслуживающихпредпринимателей. В то же время в содержание правового обеспечения не могутвходить задачи иного характера, например, экономические,производственно-технологические, управленческо-организационные. Юристы незанимаются решением экономических или производственно-технологических задач, носпособствуют их решению, осуществляя необходимое правовое сопровождениедеятельности предпринимателя по их выполнению. Например, когда ставится вопросо принятии той или иной схемы транспортировки товара, юристы анализируютпредлагаемую схему с правовой точки зрения, оценивают ее правомерность, обеспечиваютвнесение соответствующих условий в содержание заключаемых договоров(контрактов).
2. Правовое положение участников рынкаправовых услуг
2.1 Адвокаты и адвокатские образования
Адвокатская деятельность этовид частной юридической практики, своеобразие которой в том что в задачиадвокатов входит не только правовое обслуживание opганизаций и граждан, но и защита поуголовным делам, возбуждаемым против граждан. В силу большой социальной ролиадвокатуры в гражданском обществе адвокатская деятельность не признаетсяпредпринимательской деятельностью. Адвокатская деятельность осуществляетсятолько адвокатами, т. е. юристами, обладающими особым правовым статусомадвоката. Права адвокатов, вытекающие из особенностей их правового статуса, иправовое положение адвокатских образований предусмотрены Законом об адвокатуре.
Статус адвоката могут приобрести граждане, имеющие высшееюридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитациюобразовательном учреждении высшего профессионального образования, и стаж работыпо юридической специальности не менее двух лет. Юрист, не имеющий необходимогостажа, для получения статуса адвоката должен пройти стажировкупродолжительностью от одного года до двух лет. Прохождение стажировкизавершается допуском стажера к сдаче квалификационного экзамена. После успешнойсдачи квалификационного экзамена претендент приносит присягу (п. 1 ст. 13Закона об адвокатуре). Со дня принятия присяги претендент получает статусадвоката и становится членом адвокатской палаты.
Формамиадвокатских образований являются коллегия адвокатом, адвокатское бюро,адвокатский кабинет и юридическая консультация. Руководят деятельностьюадвокатов и адвокатских образований адвокатские палаты, которые образуютсяучредительными собраниями (конференциями) адвокатов в масштабах РоссийскойФедерации (Федеральная адвокатская палата) и в каждом субъекте РФ.
Коллегия адвокатов признается юридическим лицом и является однимиз видов, одной из своеобразных организационно-правовых форм некоммерческойорганизации, поскольку цель адвокатской деятельности — не извлечение прибыли, аоказание правовой помощи по гражданским и уголовным делам, предоставлениеправовых услуг правовая защита прав, свобод и интересов граждан и организаций.
Членыколлегии — адвокаты рассредоточены по ее структурным подразделениям, которыеназываются адвокатскими консультациями. В консультациях и ведется вся работа склиентами. Поскольку консультации не являются юридическими лицами, заведующийконсультацией, избираемый адвокатами и утверждаемый президиумом коллегииадвокатов, действует на основании годовой генеральной доверенности, котораяпозволяет ему от имени коллегии заключать договоры, обеспечивающие деятельностьконсультации.
Соглашенияс клиентами заключают сами адвокаты; условия соглашений: предмет, размергонорара, срок действия и др. — определяются адвокатом по договоренности склиентом. Заключенные соглашения подлежат регистрации в документацииконсультации.
Вэкономическом аспекте коллегии адвокатов осуществляют свою деятельность наоснове принципов самофинансирования и самоокупаемости. Все затраты коллегии иадвокатских консультаций покрываются за счет средств, зарабатываемыхадвокатами. С учетом того, что по крайней мере часть вознаграждения адвокатыполучают от клиентов — физических лиц, государство предоставляет адвокатамналоговые льготы: коллегии адвокатов не являются плательщиками налога наприбыль; правовые услуги, оказываемые адвокатами, не облагаются налогом надобавленную стоимость; для адвокатов установлены пониженные тарифы платежей поединому социальному налогу (взносу) в целом и по платежам в отдельныевнебюджетные социальные фонды; коллегии адвокатов освобождены от уплаты налоговв местный бюджет.
Адвокатскиебюро учреждаются двумя или более адвокатами на основе партнерского договора, вкотором предусматриваются условия деятельности бюро как юридического лица ипорядок заключения и исполнения договоров с клиентами.
Адвокат,принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально, долженучредить адвокатский кабинет, не являющийся юридическим лицом.
Вместностях, где нет достаточного количества адвокатов, адвокатская палата попредставлению органа исполнительной власти субъекта РФ учреждает юридическиеконсультации, являющиеся юридическими лицами.
2.2 Юридические фирмы и другие специализированныеюридические организации
Специальнодля правового обслуживания предпринимательской сферы учреждаются юридическиелица, основным предметом деятельности которых является оказание платныхправовых услуг субъектам предпринимательской деятельности.
Порядоксоздания и деятельности таких (назовем их условно юридическими) организаций неподвергается в настоящее время специальному нормативно-правовому регулированию.Поэтому юридические организации подпадают под общий правовой режим, установленныйдействующим законодательством для социальных образований, учреждаемых вкачестве юридических лиц.
Если учредители (участники) юридической организации ставят передсобой цель систематического извлечения прибыли и последующего ее распределениямежду собой, тогда организация создается как коммерческая в любой изорганизационно-правовых форм, которые предусмотрены в п. 2 ст. 50 ГК РФ длякоммерческих организаций.
Создаваемые как коммерческие организации, юридические фирмыобладают в силу ч. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ общей правоспособностью, т. е. могутосуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Наряду сдеятельностью по оказанию правовых услуг юридические фирмы могут осуществлятьнекоторые иные близко связанные с правовыми услугами виды деятельности,например, информационно-аналитическое обслуживание, оказание посреднических имаркетинговых услуг, содействие в регистрации юридических лиц и изменений в ихучредительных документах (так называемый драфтинг),услуги по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок сним, коммерческое представительство, визовая поддержка, правовое обучение и т.д.
Юридическиефирмы, которые занимаются правовым сопровождением операций с недвижимымимуществом, тесно сотрудничают с риелторскими фирмами и организациямиоценщиков. Некоторые юридические фирмы налаживают партнерские отношения саудиторскими фирмами, вместе с ними участвуют как соисполнители в проведенииаудиторских проверок, анализируя и оценивая состояние проверяемых организаций справовых позиций. Такие услуги называют юридическимаудитом.
Вмеждународной юридической практике правовой анализ истории и состояниякоммерческой организации — заказчика называют словосочетанием Due Diligence; такие правовыеисследования проводятся юридическими фирмами по заказу организаций,намеревающихся совершить крупную сделку по приобретению активов, принятьучастие в каком-либо инвестиционном проекте, осуществить присоединение илипоглощение другой компании {Mergers and acquisitions) ит. п.[9]
Естьюридические фирмы, специализирующиеся на ведении дел коммерческих организаций варбитражных и третейских судах, занимающиеся налоговыми вопросами,специализирующиеся на делах о банкротстве.
Юридической практикой на территории Российской Федерации могутзаниматься и иностранные юридические и физические лица. В силу закрепленного вст. 4 Федерального закона от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранныхинвестициях в Российской Федерации»[10]принципа равного с российскими лицами — резидентами — правового режимадеятельности иностранных инвесторов иностранные юристы вправе использоватьразличные формы и способы организации своей деятельности в России: участвоватьвместе с российскими лицами в создании и деятельности юридических фирм каккоммерческих организаций в форме хозяйственного общества, в уставном капиталекоторого имеется доля иностранного инвестора; создавать юридические фирмы, вкоторых все 100% уставного капитала принадлежат иностранному инвестору;открывать филиалы действующих за рубежом юридических фирм.
Специализированные юридические организации могут создаваться и вкачестве некоммерческих организаций. К основным целям, которые могут бытьпоставлены перед некоммерческой организацией, согласно п. 2 ст. 2 Федеральногозакона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» относятсязащита прав и законных интересов граждан и организаций, разрешение споров иконфликтов, оказание юридической помощи[11].Отсюда следует, что в тех случаях, когда учредители юридической организации неставят своей целью извлечение прибыли и распределение ее между собой,юридическая организация учреждается как некоммерческая.
Втех случаях, когда некоммерческие организации оказывают платные правовыеуслуги, их деятельность является предпринимательской и подпадает под действиеправовых норм, устанавливающих режим осуществления предпринимательскойдеятельности. В то же время условия деятельности некоммерческих организацийотличаются от условий деятельности юридических фирм, являющихся коммерческимиорганизациями. Некоммерческие организации при определенных обстоятельствахмогут пользоваться налоговыми льготами, оплачивать арендуемые под офис нежилыепомещения по пониженным ставкам, получать иную помощь от региональных органов имуниципальных образований. Например, в силу ст. 333.37 НК РФ льготы по уплатегосударственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах,предоставляются общественным организациям инвалидов.
Близкойпо содержанию к деятельности юридических фирм, обслуживающих коммерческиеструктуры, является деятельность аудиторских и консалтинговых организаций.Многие специализированные фирмы, основным предметом деятельности которыхявляется оказание аудиторских и консультационных услуг, создают у себя юридическиеподразделения, на которые возлагаются задачи по правовому обслуживаниюклиентов. В таких организациях оказание правовых услуг становится одним изнаправлений, дополняющим ведущие направления деятельности: аудит, консалтинг,маркетинг, мониторинг инжиниринг, и способствующим их эффективномуосуществлению.
Взаимодействиеспециалистов по бухгалтерскому учету, налогообложению и финансам с юристами врамках одной организации обеспечивает высокий уровень какаудиторско-консалтинговых, так и правовых услуг.
Юридическиефирмы являются налогоплательщиками и плательщиками обязательных платежей вовнебюджетные социальные фонды. Небольшие юридические фирмы, как и другиесубъекты малого предпринимательства, могут применять специальный налоговыйрежим — упрощенную систему налогообложения.
Внутренниеотношения в юридических фирмах могут быть организованы по принципу совместноговедения правового бизнеса. Это означает, что юристы, учредившие юридическуюфирму, не только являются ее учредителями (акционерами, участниками), но изанимаются конкретной практической работой как исполнители заказов и поручений,принятых фирмой по договорам с клиентами. В мировой практике такиевзаимоотношения внутри фирмы принято называть партнерскими, а самих участниковфирмы, являющихся в то же время непосредственными исполнителями, — партнерами.
Напартнерах лежит риск возможных неблагоприятных последствий деятельности фирмы,между ними распределяются расходы по содержанию фирмы, им выплачиваютсядивиденды из прибыли, получаемой фирмой. Партнеры сообща осуществляютуправление делами фирмы; единоличным исполнительным органом фирмы является, какправило, один из юристов-участников (управляющий партнер), который избираетсяна срок, предусмотренный уставом фирмы.
Юристам,принимаемым на работу в юридическую фирму по договору, предоставляетсявозможность войти со временем в число участников-партнеров. Основным условием реализацииэтой возможности является безупречная надежная работа в фирме в течение рядалет. Порядок вступления в общество регулируется учредительными документами илокальными актами юридических фирм.
Внекоторых юридических фирмах вводят градацию для создания иерархии в решенииосновных и второстепенных вопросов деятельности фирмы и подразделяют партнеровна старших и младших.
2.3 Индивидуально практикующие юристы
Оказаниегражданами правовых услуг другим лицам систематически и за вознаграждениеявляется в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательскойдеятельностью. Занятие предпринимательской деятельностью без образованияюридического лица возможно только при условии государственной регистрациигражданина в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 23 ГК РФ). Этов полной мере относится и к индивидуально практикующим юристам.
Систематическоеоказание гражданам и организациям платных правовых услуг индивидуальнопрактикующим юристом без государственной регистрации в качестве индивидуальногопредпринимателя является правонарушением и при определенных условиях можетповлечь за собой административную ответственность по ст. 14.1 КоАП РФ или дажеуголовную ответственность юриста по ст. 171 УК РФ «Незаконноепредпринимательство».
Правовойформой сотрудничества двух и более индивидуально практикующих юристов являетсядоговор простого товарищества, который позволяет юристам вести совместнуюработу без образования юридического лица. В целях индивидуализации простоготоварищества юристы вправе использовать какое-либо наименование илиобозначение, которое может быть зарегистрировано как знак обслуживания на имяодного или нескольких либо всех участников договора простого товарищества.
Втех случаях, когда согласно договору простого товарищества договоры с клиентамизаключаются отдельно каждым участником-юристом от своего имени, простоетоварищество может быть негласным, т. е. его существование не раскрывается дляклиентов и всех третьих лиц. Тем не менее и в таких случаях, как этоустановлено в п. 3 ст. 1054 ГК РФ, «в отношениях между товарищамиобязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаютсяобщими».
Источникомдоходов индивидуально практикующего юриста являются гонорары, выплачиваемые емуего клиентами.
2.4 Нотариусы
Нотариатпризван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лицпутем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актаминотариальных действий от имени Российской Федерации (ст. 1 Основзаконодательства о нотариате).
Нотариальныедействия достаточно разнообразны; они перечислены в ст. 35 Основзаконодательства о нотариате для нотариусов, занимающихся частной практикой, идополнительно в ст. 36 — для нотариусов, работающих в государственныхнотариальных конторах.
Значениенотариата заключается в том, что совершаемые нотариусом нотариальные действияесть, по существу, документальное подтверждение различных обстоятельств ифактов, влекущих за собой правовые последствия. В силу полномочий, которыминотариус наделен по закону, нотариальное удостоверение юридического фактаоблекает его в определенную письменную форму, подтверждает его правомерность итем самым обеспечивает признание этого факта со стороны заинтересованных, да ивсех третьих лиц. В случаях возникновения споров нотариальное удостоверениефактов и документом способствует защите нарушенных или оспариваемых правучастником гражданского оборота.
Среди большого круга разнообразных нотариальных действий можновыделить наиболее типичные и часто совершаемые относительно предпринимателей:удостоверение документов, представляемых в органы государственной власти,удостоверение сделок и договоров, учинение исполнительной надписи, протествекселя.
Нотариальноеудостоверение сделок и договоров имеет для предпринимателя большое практическоезначение, поскольку обеспечивает дополнительные гарантии законности идействительности сделок. Это особенно важно при установлении контактов,заключении договоров с контрагентами, с которыми еще не приходилось сотрудничать,совершении сделок на большие суммы или по поводу дорогостоящих объектов.
Принудительноеисполнение обязательства может быть осуществлено не только в судебном порядке,но и на основании исполнитель ной надписи нотариуса. Перечень документов, покоторым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основанииисполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия, установленПравительством РФ[12].Однако далеко не всегда нотариальная надпись обеспечивает правомерностьпринудительного исполнения обязательств без суда. Особенно много спороввозникает в такой области предпринимательской деятельности, как кредитные ирасчетные правоотношения. Поэтому постановлением Правительства РФ от 19 июня1996 г. № 710 в указанный Перечень документом внесены изменения, иисполнительная надпись на взыскание задолженности по основаниям, вытекающим изкредитно-расчетных отношений, в настоящее время нотариусами учиняться не может[13].
Следуетподдержать высказанные в литературе суждения о необходимости значительногосужения перечня документов, на основании которых совершается нотариальнаяисполнительная надпись: вместо исполнительной надписи должно получить развитиепроизводство по взысканию задолженности в бесспорных случаях на основании судебногоприказа; в компетенции нотариусов следовало бы оставить уточнениеисполнительной надписи по взысканию задолженности лишь по удостоверенным самиминотариусами сделкам — «в этом случае правила совершения и исполнениянотариальных сделок позволили бы сохранить гарантии сторон в ходе взысканиязадолженности»[14].
Всфере предпринимательских правоотношений, связанных с применением переводных ипростых векселей, к компетенции нотариуса относится удостоверение отказаобязанного по векселю лица оплатить, акцептовать илидатировать вексель. Это нотариальное действие именуется протестом векселя.Протест векселя предоставляет векселедержателю основание обратиться с исковымитребованиями о платеже по векселю не только к основным должникам: акцептантупереводного векселя и векселедателю простого векселя, но и к вторично обязаннымпо векселю лицам — индоссантам. Порядок совершения протеста векселяурегулирован Положением о переводном и простом векселе от 7 августа 1937 г.,которое применяется на территории Российской Федерации согласно Федеральномузакону от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»[15].
Нотариальныйпротест может быть также применен для удостоверения отказа плательщика отоплаты чека, используемого как форма безналичных расчетов и признаваемого однимиз видов ценных бумаг. Если отказ опротестован, чекодержатель согласно п. 1 ст.885 ГК РФ «вправе по своему выбору предъявить иск к одному, нескольким или ковсем обязанным по чеку лицам (чекодателю, авалистам, индоссантам), которыенесут перед ним солидарную ответственность».
Нотариусымогут оказывать предпринимателям и другие правовые услуги, в частности составлятьпроекты договоров и договорных документов.
Приназначении на должность нотариуса учитывается стаж работы по специальности:обязательным условием назначения юриста на должность нотариуса являетсяпрохождение им стажировки в государственной нотариальной конторе или унотариуса, занимающегося частной практикой. По общему правилу срок стажировкидолжен быть не менее одного года, однако, как указано в ч. 2 ст. 2 Основзаконодательства о нотариате, срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы поюридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен совместнымрешением органа юстиции и нотариальной палаты, но и в этом случаепродолжительность стажировки юриста у нотариуса не может быть менее шестимесяцев.
Нотариальнаядеятельность относится к числу лицензируемых. Лицензии на право нотариальнойдеятельности выдаются в субъектах РФ органами юстиции гражданам, имеющим высшееюридическое образование, прошедшим стажировку в государственной нотариальнойконторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, и успешно сдавшимквалификационный экзамен. Срок действия лицензии на право нотариальнойдеятельности Основами законодательства о нотариате не ограничен.
Вступаяв должность, нотариусы приносят государству присяг) (ст. 14 Основзаконодательства о нотариате).
Нотариальнаядеятельность не преследует цели извлечения прибыли и потому не являетсяпредпринимательской (ч. 6 ст. 1 Основ законодательства о нотариате).
3. Юридическаяслужба в коммерческихорганизациях
3.1 Юридическая служба как структурное подразделениекоммерческой организации
Действующеезаконодательство не регулирует вопросы внутренней структуры юридических лиц.Организации сами вправе определять собственную структуру — какпроизводственную, так и административно-управленческую. Поэтому вопрос осоздании своей юридической службы всецело зависит от самой организации. Прибольшом объеме правовой работы наличие штатной юридической службы болеепредпочтительно, нежели обслуживание на договорной основе сторонними юристами.
Общееправовое регулирование вопросов построения и деятельности штатной юридическойслужбы в настоящее время отсутствует. Принятое в советский период Общееположение о юридическом отделе (бюро), главном (старшем) юрисконсульте,юрисконсульте министерства, ведомства, организации, учреждения, утвержденноепостановлением Совета Министров СССР от 22 июня 1972 г. № 467, в Россиипрактически не применяется. Типовое положение о юридической службе федеральногооргана исполнительной власти, утвержденное постановлением Правительства РФ от 2апреля 2002 г. № 207, не рассчитано на коммерческие организации. Так чтокоммерческие организации сами определяют локальный правовой статус своихштатных юристов.
Юридическаяслужба может быть представлена юристом в единственном числе, а может состоять изнескольких штатных юристов. Как правило, юридическая служба формируется каквнутреннее структурное подразделение административно-управленческого аппаратаорганизации. В большинстве коммерческих организаций юридическая службаименуется юридическим бюро или юридическим отделом, в крупных организациях счисленностью штатных юристов более десяти человек — юридическим управлением,дирекцией, департаментом.
Должностьруководителя юридической службы именуется в соответствии с названиемподразделения: начальник юридического бюро, отдела, управления; директорюридического департамента. Иногда руководитель юридической службы являетсяодновременно заместителем по правовым вопросам генерального директора или иногоединоличного исполнительного органа организации либо включается в составколлегиального исполнительного органа: правления, дирекции.
Согласнодействующему Квалификационному справочнику должностей руководителей,специалистов и других служащих, утвержденному постановлением Минтруда России от21 августа 1998 г. № 37, штатные юристы организаций официально именуются юрисконсультами. Поскольку штатным юристамприходится много внимания уделять внутренним корпоративным вопросам своейорганизации, в коммерческой практике штатных юристов принято называтькорпоративными юристами.
Служебноеположение и оплата труда юристов, как и других штатных специалистов и служащих,зависят от их квалификации и опыта работы. Для работающих в организациях,финансируемых из государственного бюджета, установлены разряды по оплате трудаи категории специалистов и служащих.
Сучетом основных направлений правовой работы в организации внутри юридическойслужбы могут образовываться различные специализированные подразделения:договорно-правовые, претензионные, рекламационные бюро, отделы.
Какправило, юридическая служба подчиняется непосредственно первому лицу —руководителю организации: директору, генеральному директору, председателюправления и т. п., что обеспечивает независимость юридической службы от другихадминистративно-управленческих подразделений организации.
3.2 Функциональные обязанности юрисконсультаорганизации
Должностные обязанности начальника юридической службы исоответственно юрисконсульта организации перечислены в Квалификационномсправочнике. Суммируя их по направлениям, можно выделить две основные группыфункциональных обязанностей штатных юристов:
—обязанностипо правовому обеспечению внутренних организационно-управленческих(административных, корпоративных, производственно-технологических, трудовых)отношений;
—обязанностипо правовому обеспечению внешних отношений организации, т. е. ее отношений спартнерами, контрагентами, государственными и муниципальными органамипредставительной и исполнительной власти, иными лицами.
Кправовому обеспечению внутренних отношений относятся также такие функциональныеобязанности юрисконсультов, как:
—участиев подготовке локальных актов, принимаемых органами организации;
—консультированиесотрудников административно-управленческого персонала по правовым вопросам;
—систематизациязаконодательства и судебно-арбитражной практики, подборка юридическойлитературы.
Юрисконсультыне всегда выступают в качестве разработчиков локальных актов. Это зависит отустановленного в организации порядка подготовки, согласования и принятиялокальных актов. Как правило, проекты локальных документов готовятся ворганизации заинтересованными подразделениями, а юрисконсульту отводится рольэксперта, который должен оценить проект с точки зрения соответствия егозаконодательству и при необходимости внести коррективы. Юрисконсульт облекаетсодержание документа в юридически грамотные формулировки, дополняет егоссылками на конкретные правовые нормы. Виза юрисконсульта на проекте локальногодокумента означает, что документ соответствует законодательству. За этосоответствие, если, конечно, документ завизирован юрисконсультом, он несетдолжностную (дисциплинарную) ответственность.
Нельзяне согласиться с тем, что основная часть рабочего времени юрисконсульта уходитна проверку, подготовку и оформление различного рода документов. Поэтомуюрисконсульт должен уметь составлять самые различные документы: уставы,положения, инструкции, договоры, приказы, акты, протоколы, претензии, иски и т.д. Вырабатывать в себе способности работать с документами надо еще в процессе обученияв юридическом вузе.
Особоевнимание юридическая служба уделяет учредительным документам организации. Онидолжны разрабатываться на основе законов, определяющих правовое положениеорганизаций данного вида. При этом необходимо учитывать изменения и дополнения,вносимые в законодательные акты, и безотлагательно приводить в соответствие сними учредительные документы.
Кправовому обеспечению внешних отношений организации относятся следующиефункциональные обязанности юрисконсультов:
—представлять интересы организации во взаимоотношениях с третьими лицами;
—участвоватьв работе по заключению, изменению и расторжению договоров;
—представлятьинтересы организации при рассмотрении споров в суде, арбитражном суде,третейских судах.
Вотношениях с третьими лицами юрисконсульт обеспечивает реализацию прав своейорганизации, защиту ее интересов. Свои функции юрисконсульт выполняет путемпроработки правовых вопросов двусторонних или многосторонних отношений, участияво встречах и переговорах, вступления в деловые контакты с коллегами — юристамипартнеров и контрагентов, обоснования своих рекомендаций по применению правовыхформ, наиболее адекватно отражающих интересы организации.
Полномочияюрисконсульта, выступающего в качестве представителя организации, закрепляютсяв доверенности, подписываемой руководителем организации. Как правило,юрисконсульту выдается специальная доверенность с определенным наборомполномочий: представлять интересы организации в отношениях со всеми третьимилицами, вести дела организации в суде, осуществлять процессуальные полномочия(обычно за исключением таких полномочий, как признание иска или, напротив,отказ от иска, подписание мирового соглашения и передоверие). Специальнаядоверенность выдается со сроком действия до трех лет, чаще — на один год. Навыполнение отдельных поручений юрисконсульту может выдаваться и разоваядоверенность.
Договорно-правоваяработа охватывает весь процесс участия организации в правоотношениях со своимиконтрагентами, начиная с преддоговорных контактов и заключения договора изаканчивая моментом прекращения договорных обязательств. Независимо от того,какая из сторон представила проект договора и какое из подразделенийорганизации его подготовило, в обязанности юрисконсульта входит проработкасодержания договора. Юрисконсульт должен обеспечить, во-первых, полноесоответствие заключаемого договора требованиям правовых норм и, во-вторых,отражение в договоре интересов его организации.
Помногим видам гражданско-правовых договоров имеются проекты примерных договоров,опубликованные в печати. Юридическая служба ведет реестр договоров, заключенныхорганизацией, создает компьютерную базу данных «Учет заключенных договоров». Всистеме учета фиксируются вносимые в договоры изменения и дополнения,исполнение и прекращение договорных обязательств, пролонгация действия договорана новый календарный срок.
Вслучае возникновения споров с партнерами, контрагентами или другими третьимилицами юридическая служба принимает меры по урегулированию разногласий,досудебному разрешению конфликта. Если же без суда преодолеть разногласия неудается, юридическая служба готовится к ведению дела в суде.
Кругфункциональных обязанностей штатной юридической службы закрепляется в локальныхкорпоративных (нормативных) документах организации: положении о юридическойслужбе и должностных инструкциях юрисконсультов. При приеме юриста на работу ворганизацию с ним заключается трудовой договор, в котором должны бытьзафиксированы его служебные обязанности, подчиненность, размер месячнойзаработной платы, система оплаты труда.
4. Договорына правовое обслуживание и оказание правовых услуг
4.1 Квалификация договоров на оказание правовыхуслуг
Оказаниеправовых услуг, так же как и других разнообразных услуг, может опосредоватьсягражданско-правовыми договорами нескольких видов: подряда, возмездного оказанияуслуг, поручения, комиссии, агентирования, а также смешанными договорами.
Законодательне проводит жестких непреодолимых границ между различными договорными типами,опосредующими оказание услуг и выполнение работ. Это дает юристам возможность,опираясь на принцип свободы договора, предусмотренный ст. 421 ГК РФ, применятьтот договорный тип, который наиболее адекватно отражает особенности принимаемыхна себя обязательств.
Например,клиент обращается к юристу с просьбой вести его дело в суде. Приняв поручение,юрист будет вынужден провести определенную работу по изучению материалов дела,собиранию доказательств, поиску нормативных правовых актов, подготовке кучастию в судебном заседании, составлению процессуальных документов. Крометого, юрист должен будет консультировать клиента по всем правовым вопросам,связанным с судебным разбирательством, давать ему отчет о проделанной работе.Можно было бы признать такой договор смешанным, который допускается законом какособая договорно-правовая конструкция (п. 3 ст. 421 ГК РФ). В приведенномпримере в содержании договора имеются элементы договоров подряда и поручения.
Однаков применении конструкции смешанного договора особой необходимости нет,поскольку институт договора возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК РФ) построензаконодателем настолько гибко, что им охватываются все возможные нюансывзаимоотношений клиента и исполнителя по правовым услугам. Оказание правовыхуслуг может сопровождаться появлением каких-либо овеществленных результатовдействий юриста-исполнителя, но поскольку главным в отношениях между клиентом июристом является не форма, а содержание услуги — консультационное,информационное, представительное обслуживание и т. п., постольку условие договораоб облечении услуги в форму какого-либо письменного документа не меняетквалификации соглашения между юристом и его клиентом как договора на оказаниеплатных правовых услуг.
Кромедоговора возмездного оказания услуг могут применяться и другие виды договоров.Например, некоторые юридические фирмы специализируются на услугах по реализацииимущества должников, на которое обращено взыскание, или на услугах по получениюприсужденного имущества и передаче его клиенту-взыскателю. Подобныеобязательства юридических фирм могут оформляться либо договором комиссии, либоагентским договором. В тех случаях, когда юрист или юридическая фирма принимаютна себя обязательства по коммерческому представительству (ст. 184 ГК), склиентом может быть заключен договор поручения.
Показательно,что в первоначальной редакции п. 2 ст. 25 Закона об адвокатуре было указано,что отношения между адвокатом и доверителем оформляются договорами поручения ивозмездного оказания услуг. Впоследствии Федеральным законом от 20 декабря 2004г. № 163-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об адвокатскойдеятельности и адвокатуре в Российской Федерации»»[16] это положение было признано утратившимсилу, и теперь квалификации договоров, заключаемых адвокатами со своимиклиентами, в Законе об адвокатуре не содержится.
4.2 Виды договоров, заключаемых юристами склиентами
Сучетом специфики предмета договора могут быть выделены следующие разновидностидоговора возмездного оказания правовых услуг, применяемые в юридическойпрактике:
1) договорна оказание правовых услуг, которые носят разовый или эпизодический характер.Поскольку правовые отношения юриста и клиента по договору не выходят за рамкиоднократного действия, такие услуги и договоры можно было бы назвать дискретными;
2) договор,предмет которого обусловливает необходимость для юриста совершения в интересахклиента целого ряда различных действий, например договоры на ведение дел всуде. Поскольку главным смыслом для клиента по этим договорам являетсядостижение определенного правового результата, или, другими словами, —поставленной цели, такие услуги и договоры, их опосредующие, можно было быназвать целевыми;
3) договорна комплексное правовое обслуживание клиента. По этому договоруюрист-исполнитель принимает на себя обязательства, которые по кругуобязанностей охватывают все функциональные обязанности, выполняемые обычноштатной юридической службой в тех организациях, в которых она образуется. Имеяв виду, что клиентов, обслуживаемых на постоянной договорной основе, принятоназывать абонентами, договоры на комплексное правовое обслуживание можно былобы назвать абонентскими.
Например,адвокатская консультация от имени коллегии адвокатов заключила договор направовое обслуживание с ассоциацией, объединившей 11 небольших издательскихфирм. Штатных юрисконсультов ни в одном из этих издательств не было. Адвокатамконсультации, которым было поручено обслуживать издательства, вошедшие вассоциацию, пришлось составлять договоры на использование произведений,выступать в суде в защиту интересов издателей по их спорам с авторами, типографиями,налоговыми органами. Постепенно адвокаты, работающие по договору, сталихорошими специалистами в области авторского права и правовых вопросовиздательского дела.
4.3 Содержание договоров возмездного оказанияправовых услуг
Предметом договора является то действие илисовокупность действий, которые по заданию клиента обязуется совершитьисполнитель. В дискретных договорах это может быть одно или несколько разовыхдействий, которыми исчерпывается оказание услуги: консультация, составлениедокумента, дача экспертного заключения. В целевых и абонентских договорах этодеятельность исполнителя, которая складывается из отдельных его действий.
Отпредмета зависят остальные условия договора: сроки исполнения, размервознаграждения, порядок его выплаты.
Втех случаях, когда срок выполнения заказа при заключении договора определитьтрудно или невозможно, целесообразно разбить предполагаемый временной период наэтапы и сначала заключить договор на первый этап с последующей его пролонгациейили перезаключением, т. е. заключением нового договора на следующий этап илиэтапы.
Например,коммерческая организация обращается к юристу с просьбой вести ее дело варбитражном суде. Юрист может принять на себя выполнение всего объема работ навсех возможных этапах прохождения дела. Но на начальном этапе, когда еще толькоставится задача подготовки и предъявления иска, невозможно предвидеть, какбудут разворачиваться события. Может быть, получив исковое заявление, ответчиквыплатит долг либо признает иск в первом же судебном заседании, или будетзаключено мировое соглашение, и дело быстро закончится. А может получиться так,что дело примет затяжной характер, пройдет все четыре инстанции арбитражногосуда, вернется на новое рассмотрение в суд первой инстанции и пойдет по второмукругу по всем инстанциям.
Принимаяво внимание неопределенность перспектив дела в момент заключения договора склиентом, наиболее целесообразно ограничить объем работы первым этапом — отподготовки и подачи иска до вынесения судом решения по существу спора ивступления его в силу. В этом случае предметом договора будет охвачена работаюриста только в первой и апелляционной инстанциях арбитражного суда.
Натот случай, когда решение будет пересматриваться после вступления его взаконную силу, т. е. в кассационном или надзорном порядке, в договоре склиентом можно сделать оговорку о том, что условия работы исполнителя напоследующих фазах судебно-арбитражного разбирательства будут согласованыдополнительно. Правовой формой такого согласования может быть дополнительноесоглашение к уже заключенному и действующему договору либо новый договор,предметом которого будет охвачена работа юриста по ведению того же дела ввышестоящих инстанциях арбитражного суда.
Вовсех тех случаях, когда у юриста-исполнителя появляются новые обязанности либоменяются условия выполнения поручения, следует вносить изменения либодополнения в договор путем заключения дополнительного соглашения.
Каки другие профессиональные участники рыночных отношений, практикующие юристысами разрабатывают проекты различных вариантов договоров на оказание правовыхуслуг. Повторяющаяся многократно практика приводит к тому, что содержаниеразличных договорных вариантов становится стандартным, а сами договоры могутбыть квалифицированы в соответствии с правилами ст. 428 ГК РФ как договорыприсоединения. Конкретизация условий заключаемого договора с учетом спецификизаказа касается, как правило, предмета договора, сроков исполненияобязательства и оплаты услуг. Остальные условия стандартных договоров, напримеро конфиденциальности, ответственности сторон, порядке урегулированияразногласий, остаются в большинстве случаев неизменными.
Втех случаях, когда договор заключается от имени юридической фирмы, в договореили специальном приложении к нему может быть указан тот конкретный юрист,который будет непосредственно работать с клиентом-заказчиком. Обычно егоназывают ответственным исполнителем. Персона ответственного исполнителясогласовывается с клиентом-заказчиком. Соглашение о назначении ответственногоисполнителя подписывается генеральным директором юридической фирмы,клиентом-заказчиком и самим ответственным исполнителем.
Вюридических фирмах и адвокатских консультациях коллегий адвокатов ведется учетзаключаемых с клиентами договоров. В системе учета отражаются основные стадииисполнения договорного обязательства, фиксируется его прекращение.
4.4 Оплата правовых услуг
Согласноп. 1 ст. 781 ГК РФ «заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и впорядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг». Отсюда вытекает,во-первых, что размер вознаграждения и порядок его выплаты относятся ксущественным условиям договора возмездного оказания услуг и обязательно должныбыть предусмотрены в договоре. Во-вторых, размер вознаграждения определяетсясоглашением сторон.
Юристы-услугодатели при формировании цен на правовые услуги учитываютобъем своих трудозатрат по выполнению заказов, накладные расходы, процентрентабельности, закладываемый в смету (финансовый план) по содержаниюконсультации или юридической фирмы. Вместе с тем на уровень оплаты правовыхуслуг оказывают большое влияние рыночные обстоятельства и сущностные факторы.
Рыночнаяконъюнктура, т. е. соотношение спроса и предложения в данном сегменте рынка, иконкуренция профессиональных услуго-дателей между собой приводят к тому, что нарынке устанавливаются цены, которые, выражаясь языком законодателя (п. 3 ст.424 ГК РФ), «при сравнимых обстоятельствах обычно взимаются за аналогичныеуслуги». Именно на такие рыночные цены, известные по рекламной и иной доступнойинформации, ориентируются потенциальные клиенты, выбирающие услугодателя. Сучетом рынка устанавливают плату за свои услуги и юристы-исполнители.
Однакок особенностям ценообразования на рынке правовых услуг относится то, чтоправовые услуги значительно в меньшей степени, чем многие другие виды услуг(аудиторские, информационные, оценочные, рекрутерские, туристические и т. д.),поддаются типизации и стандартизации. Практически любая правовая задача,которая ставится заказчиком перед юристом-исполнителем, обладает неповторимымииндивидуальными особенностями. Поэтому и правовые услуги по своей сущностииндивидуальны и неповторимы.
Названныепричины обусловливают нецелесообразность нормативной регламентации платы заправовые услуги. Действовавшие раньше прейскуранты органов юстиции давно неприменяются ввиду их полной архаичности, а локальные документы, принимаемыеколлегиями адвокатов, носят рекомендательный характер и не обязательны дляадвокатских консультаций и адвокатов.
Взависимости от характера поставленных перед юристом задач применяются различныесистемы оплаты правовых услуг. Наиболее распространенными являются следующиеварианты: разовая в твердой денежной сумме, повременная (почасовая, подневная,помесячная, поэтапная) оплата с учетом конечного результата.
Разоваяоплата в твердой денежной сумме применяется при оказании дискретных услуг,занимающих небольшой период времени и выражающихся в наборе определенныхдействий, необходимых для достижения заданного результата: подготовкаучредительных документов и обеспечение государственной регистрации новыхюридических лиц; документальное оформление эмиссии ценных бумаг и обеспечениегосударственной регистрации выпуска и отчета о результатах размещения ценныхбумаг; составление договоров и иных документов, написание экспертныхзаключений.
Повременнаяпочасовая оплата применяется при консультировании, а также во всех тех случаях,когда объем выполняемой юристом работы по оказанию услуги наиболее точновыражается в часах: па пример,оплата за участие в переговорах, встречах в качестве правового советника иликонсультанта, за подготовку информации по законодательству, за участие вкачестве докладчика в платном семинаре или ином учебном мероприятии.
Повременная подневная (посуточная) оплата менее распространена,чем оплата в твердой денежной сумме и повременная почасовая оплата. Эта системаприменяется в основном в тех случаях, когда объем выполняемых работцелесообразно измерять в рабочих днях. По рабочим дням, например, оплачиваютсяработы по оказанию таких юридических услуг, как правовой аудит (due diligence) предпринимательскойдеятельности заказчика; с учетом количества судебных заседаний по делу(судодней) может определяться размер вознаграждения за ведение дела в суде.
Повременнаяпоэтапная оплата применяется в случаях длительной по времени работы исполнителяс клиентом, например в отношениях по комплексному правовому обслуживаниюкоммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей на основеабонентских договоров. В качестве оплачиваемого периода берется, как правило,либо месяц, либо квартал (три месяца), хотя периоды оплаты могут быть болеедлительными (четыре месяца, полгода) или, наоборот, более короткими (полмесяца,декада).
Каждаясистема оплаты труда имеет свои особенности. Например, варианты повременнойоплаты требуют от юристов-исполнителей ведения строгого учета и хронометражавсей выполняемой для клиента работы, а у клиента-заказчика должно быть правоосуществления контроля за этим учетом путем ознакомления с отчетами исполнителяи счетами, выставляемыми на оплату. Повременная оплата стимулируетклиентов-заказчиков к экономии времени юристов-исполнителей.
Наибольшейспецификой обладает оплата услуг юристов по ведению гражданских и уголовных делв суде. Как повернется дело в суде — предвидеть невозможно. Поэтому невозможновычислить и оценить заранее объем работы, который придется выполнять юристам поведению дела. В практике применяются различные варианты системы оплаты поведению дел в суде: оплата в твердой денежной сумме, оплата за каждый день судебногозаседания, оплата по конечному результату и т. д. По длительным затяжным делам,которые рассматриваются в суде месяцами и годами (особенно это характерно длягражданских дел в судах общей юрисдикции), может применяться и повременнаяпомесячная оплата.
Втех случаях, когда работа юриста по ведению дела в суде оплачивается поконечному результату и выплачивается так называемый «гонорар успеха», возникаетвопрос о правомерности такой системы оплаты. Можно ли вообще ставитьоплату услуг юриста в зависимость от результатов судебного дела? Известныйроссийский адвокат Г.М. Резник утверждает: «Категорически воспрещеноосуществлять paktum de quota litis, т. е. соглашение склиентом, на основании которого гонорар ставится в зависимость от результатовпо делу, исключая имущественные споры, где есть цена иска. (Разумеется, это неслужит препятствием клиенту, удовлетворенному полученным результатом,дополнительно отблагодарить адвоката, но это исключительно по собственнойдоброй воле.)»[17].
Скатегоричностью суждений уважаемого Г.М. Резника можно согласиться толькоотносительно оплаты услуг адвоката по ведению уголовных дел. Определениеразмера гонорара адвокату с учетом приговора суда деформирует отношенияадвоката и его подзащитного, искажает функции правовой защиты, гипертрофируетроль адвоката в процессе. Иная ситуация в гражданском процессе. Это признает,очевидно, сам Г.М. Резник, делая оговорку об имущественных спорах, где естьцена иска.
Поимущественным спорам, где есть цена иска, в отношениях между практикующимиюристами и клиентурой сложилась практика определять размер вознагражденияисполнителю в процентном отношении к взысканной по суду сумме — дляпредставителя истца или, напротив, к сумме, отказанной решением суда вовзыскании, — для представителей ответчика. Такая система оплаты всегда казаласьвполне приемлемой и соответствующей распространенным воззрениям относительнозакономерностей рыночной экономики: юристу выплачивается часть суммы, которуюпредприниматель благодаря юристу взыскал со своего неисправного контрагента (впротивоположной ситуации — сэкономил благодаря юристу). Но «гонорар успеха»может предусматриваться и по другим категориям дел, например, по искам опризнании права собственности на объекты недвижимости, заявлениям обоспаривании актов государственных органов и т. п.
ВысшийАрбитражный Суд РФ крайне отрицательно отнесся к варианту оплаты правовых услугпо конечному результату. В приведенном выше информационном письме от 29сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих прирассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг»сказано: «… не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплатевознаграждения, если данное требование истца обосновывается условием договора,ставящим размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственногооргана, которое будет принято в будущем». И далее: «В этом случае размер вознаграждениядолжен определяться в порядке, предусмотренном статьей 424 ГК РФ, с учетомфактически совершенных исполнителем действии (деятельности)»[18].
Аналогичнуюпозицию занимает и Конституционный Суд РФ, который рассмотрел вопрос о«гонораре успеха» во взаимосвязи с вопросом о соответствии Конституции РФположений ст. 779 (п. 1) и 781 (п. I) гл. 39 ГК РФ. В названном вышепостановлении от 23 января 2007 № 1-П по делу о проверке конституционностиположений пункта I статьи 779 и пункта 1 статьи 781 ГК РФ Конституционный СудРФ обратил внимание на то, что в природе отношений по оказанию юридическойпомощи большую роль играют публичные начала, которые обусловлены тем, что«возникая в связи с реализацией права на судебную защиту, они протекают вовзаимосвязи с функционированием институтов судебной власти. Соответственноправо на получение квалифицированной юридической помощи, выступая гарантиейзащиты прав, свобод и законных интересов, одновременно является одной изпредпосылок надлежащего осуществления правосудия, обеспечивая его состязательныйхарактер и равноправие сторон (статья 123, часть 3, Конституции РоссийскойФедерации)».
В случае спора между исполнителем и заказчиком размер вознаграждениябудет устанавливаться судом исходя не из условий соглашения, а из цен и тарифов,сложившихся на рынке правовых услуг. Если по условиям соглашения с клиентомюристу причитается дополни тельное вознаграждение по результату судебногоразрешения спора, оно не должно выплачиваться, поскольку размер оплаты услугпоставлен в соглашении в зависимость от решения суда.
4.5 Ответственность сторон по договору возмездногооказания правовых услуг
Наиболеесущественные деформации договорного обязательства по возмездному оказаниюуслуг, которые могут иметь место, — это невозможность исполнения иодносторонний отказ от исполнения. Последствия этих нарушений и предусмотреныправилами гл. 39 ГК РФ. Причем в ст. 781 названы лишь две из трех абстрактновозможных ситуаций невозможности исполнения: 1) невозможность исполнениявозникла по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает; 2)невозможность исполнения возникла по вине заказчика. Третий вариант —невозможность исполнения возникла по вине исполнителя — в ст. 781 ГК РФ непредусмотрен; следовательно, в этом случае применяются общие положения обответственности за нарушение обязательств: исполнитель обязан возместитьклиенту все возникшие вследствие этого убытки.
Какустановлено в ст. 783 ГК РФ, к отношениям по возмездному оказанию услугдопускается субсидиарное применение общих положений о подряде (ст. 702—729) иположений о бытовом подряде (ст. 730—739), если это не противоречит специальнымправилам об оказании услуг (ст. 779—782) и особенностям предмета договоравозмездного оказания услуг. Но если обратиться к нормам, предусматривающимответственность сторон договора подряда и договора бытового подряда (ст. 714,715, 719, 723 и соответственно ст. 732, 737, 739), то выявить в них какие-либоспециальные нормативные санкции, которые могли бы быть применены к сторонамдоговора возмездного оказания услуг, очень трудно, по крайней мере небесспорно. Так что санкции за ненадлежащее исполнение обязательства повозмездному оказанию услуг в нормах ГК РФ отсутствуют.
Поэтомусанкции за нарушение условий договора надо предусматривать в самом договоре.
Структурадоговорных санкций предопределяется спецификой договора на возмездное оказаниеправовых услуг, точнее, особенностями его предмета. Как уже указывалось выше,предмет договора сводится к действиям исполнителя, которые он должен совершитьдля того, чтобы выполнить задание заказчика. Главное для заказчика — это то,чтобы исполнитель совершил те действия, которые необходимы для достижениярезультата. Главное для исполнителя — это то, чтобы заказчик оплатил оказанныеуслуги. Если в договоре предусмотрены сроки исполнения взаимных обязанностейсторон, то желательно предусмотреть за нарушение этих сроков неустойку в видепени в процентном отношении, например к цене договора за каждый день просрочкибез ограничения суммарного размера пени.
Неустойка,как бы высок ни был ее размер, не всегда является эффективным средством,побуждающим заказчика к надлежащему исполнению обязанностей по оплате услугисполнителя. В дополнение к неустойке в практике заключения договоров наоказание правовых услуг применяются и другие способы обеспечения обязательства,например, банковская гарантия, залог каких-либо ценностей, поручительство,задаток. Невключение в договор способов обеспечения приводит к тому, чтоюристам-исполнителям нередко приходится обращаться в арбитражный суд для того,чтобы получить причитающееся вознаграждение.
В свою очередь, эффективным средством воздействия нанедобросовестного исполнителя является возможность одностороннего отказаклиента от договора. Как предусмотрено в п. 1 ст. 782 ГК РФ, при отказеот исполнения договора заказчик обязан компенсировать исполнителю фактическипонесенные им расходы, но не обязан км плачивать стоимость услуг по договору.Такие возможные последствия не устраивают исполнителей-услугодателей, которыезаинтересованы в получении договорного вознаграждения в полном объеме. Поэтомудаже если в договоре не предусмотрены какие-либо санкции применительно кисполнителю, у исполнителей всегда есть стимулы для надлежащего исполненияпринятых на себя обязательств. Позитивный стимул — вознаграждение за оказанныеуслуги; негативный — убытки заказчика, которые придется возмещать приненадлежащем исполнении обязательства.
Заключение
Впоследние годы в стране заметно возрос спрос на юридические услуги. Это связаносо всеми Великими Переменами, которые произошли в нашей стране в последнеевремя. Существенным изменением стало внедрение рыночных отношений вобщественную и экономическую жизнь. Это изменение самым существенным образомповлияло на юридическую помощь. С возникновением и развитием рыночных отношенийпоявилось много новых частнособственнических и гражданских отношений, которыеурегулировались законом, соответственно участники этих отношений нуждались впомощи по разъяснению им этого законодательства. С другой стороны, всезаконодательство в какие-то несколько лет было в корне изменено или хотя бычастично отредактировано государственными органами различного уровня, и ужекаждый гражданин нуждался в юридической помощи по новому, еще незнакомому инепонятному, законодательству. Государственная система правового обслуживанияперестала справляться с потребностями новых рыночных отношений в обществе. Этоспособствовало возникновению коммерческих структур, основной иливспомогательной функцией которых стало оказание различных юридических услугорганизациям и гражданам. Частным бизнесом на этом поприще начали заниматься инекоторые юристы-предприниматели. Рынок юридических услуг стал болееэффективным и разнообразным. Это стало прибыльно и популярно, и теперь это уженеотъемлемая часть нашей жизни. Появилось огромное количество новых форморганизации юридической помощи, причем это связано не только с изменениями вгосударственном строе, но и с техническими нововведениями. Скажем, появилисьюридические фирмы, занимающиеся систематизацией и изданием нормативно-правовойбазы на компьютерных носителях, публикация и возможность оказать помощь впоиске необходимого нормативно-правового акта в Глобальной Сети Интернет и т.д.Стремительно ворвавшись в нашу жизнь, юридическая помощь и в частности платныеюридические услуги сразу же стали привычным и даже само собой разумеющимсяявлением.
Насамом деле, все новые формы юридической помощи не могли не возникнуть в новыхусловиях, так как для них была ниша, и они были востребованы населением.
Ни для кого не секрет, что очень многоеизменилось в России за последние всего лишь десять лет. В лучшую или худшуюсторону – решать не мне и не всем нам. Однако о некоторых вещих мы все же можемсказать с уверенностью. Я считаю, что все же, несмотря на все сегодняшниенедостатки юридической помощи (законодательная и теоретическая несовершенство)– сейчас это намного более прогрессивный и демократичный вид юридическойпомощи, чем он был раньше, при советской власти. Пусть даже сейчас он работаетне так хорошо, как тогда, ведь это вопрос времени, а не вопрос отсталости илиантидемократичности идей. Сам факт, что впервые за долгие годы разрешеносоздавать юридические фирмы на коммерческой основе для помощи нуждающимся в нихлюдям, что фирмам позволили представлять интересы этих людей в суде, чтопозволили юристам, не желающим входить в коллегии адвокатов, создавать своиколлегии, — все это не может расцениваться никак кроме прогресса, движениявперед, к лучшему и совершенному устройству государства и общества, организацийи сообществ, к полной выполнимости незыблемых демократических принципов:свободы, равенства людей, неприкосновенности личности, правосудия!..
Список используемой литературы:
1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародномголосовании 12 декабря 1993 г.) // «Российская газета» от 25 декабря 1993 г. №237.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от30.11.1994 N 51-ФЗ (принят ГД ФС РФ 21.10.1994), (ред. от 27.12.2009) // РГ, N238-239, 08.12.1994.
3. Федеральныйзакон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» // СЗРФ. 1998. № 3. Ст. 145.
4. Федеральныйзакон от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» // СЗРФ. 1997. № 11. Ст. 1238.
5. Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранныхинвестициях в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст.3493.
6. Федеральныйзакон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видовдеятельности» // СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3430.
7. Федеральныйзакон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре вРоссийской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23. Ст.2102.
8. Федеральныйзакон от 20 декабря 2004 г. № 163-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»» //СЗ РФ. 2004. № 52. Ст. 5267.
9. ЗаконРФ от 11 февраля 1993 г. № 44621 «Основы законодательства Российской Федерациио нотариате» // Ведомости РФ. 1993. № 10. Ст. 357.
10. Постановление Конституционного Суда РФ от 23января 2007 г. № 1-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 1статьи 779 и пункта 1 статьи 7ХI Гражданского кодекса Российской Федерации всвязи с жалобами общества с ограниченной ответственностью «Агентствокорпоративной безопасности» // РГ. 2007. 2 февр.
11. Постановление Совета Министров РСФСР от 11 марта 1976 г. №171 // СП РСФСР. 1976. № 7. ст. 56.
12. Постановление Правительства РФ от 19 июня 1996 г.№ 710 // СЗ РФ. 1996. № 26. ст. 3140
13. Информационное письмо Президиума ВысшегоАрбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебнойпрактики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами наоказание правовых услуг» // Вестник ВАС. 1999. № 11.С. 81.
14. Коммерческое (предприниметельское)право: учебник в 2 т. Т. 2. – 4-е изд., перераб. И доп. / под ред. В. Ф.Попондопуло. – М.: Проспект, 2009. – 608 с.
15. Гражданский процесс: учебник / под ред. В.А.Мусина, Н. А.Чечиной Д. М. Чечота (автор главы — А. П. Вершинин). М., 1996. – 489 с.
16. Теория государства и права: учебник подредакцией А. С. Пиголкина. — Москва: Юрайт-Издат, 2005. — 384 с.
17. Резник Г. Вадвокатуре завелся вирус коммерции, но эпидемия предотвратима // Российскаяюстиция. 1999. № 11. С. 24.
18. Ситников А., Жданов Н. Due Diligence как неотъемлемая частьсделки о покупке компании // Настольная книга юриста. М., 2006. – 115 с.