Санкт-Петербургская академия управления иэкономики
Юридическийфакультет
Кафедрагражданского права и процесса
Курсоваяработа
подисциплине: Гражданское и торговое право зарубежных стран
натему: Источники гражданского и торгового права Швейцарии
выполнила:ВинтерТатьяна Сергеевна
студентка 6 курса;
заочной формы обучения
группа № 433 6/4
проверил_________________
Санкт-Петербург
2009
ПЛАН
Введение
1. Правовая система Швейцарии.
2. Источники гражданского и торгового праваШвейцарии.
3. Гражданский кодекс Швейцарии.
4. Торговое право.
5. Принятие нового Уголовного кодексаШвейцарии
6. Судебная практика Швейцарии.
Заключение
Список используемой литературы иисточников
Введение
В своей курсовой работе япопыталась раскрыть источники Гражданского и торгового права Швейцарии. Это небольшое государство, расположенное в Северо -Западной Европе.
Актуальность данной темы яхочу выразить в актуальности знаний зарубежного частного права вообще. Знаниеэтого права необходимо не только студентам, которые в будущем, возможно, примутучастие в международном разделении труда. Оно способствует лучшему пониманию ивосприятию тенденций развития отечественного гражданского и, в частности,коммерческого права в некоторых зарубежных странах Европы и в США.
Все мы помним, что в зарубежныхстранах основными источниками гражданского права являются: 1) законы; 2)административные акты нормативного характера; 3) судебная практика; 4) обычаи.Обыкновение становится источником права, если перерастает в обычай. Впродолжение этой темы я и начну свою курсовую работу.
1. Правовая система Швейцарии
ШВЕЙЦАРИЯ — государство, расположенное вСеверо-Западной Европе. Ш. каждый кантон самостоятельно определяет вопросы ихорганизации. Большинство кантонов делятся на округа и общины (мелкие — толькона общины). В каждом кантоне действует своя конституция, работают парламент иправительство. Границы суверенитета кантонов определены в федеральнойКонституции: «Кантоны суверенны в той мере, в какой их суверенитет неограничивается федеральной конституцией. Они осуществляют все права, которые непереданы федеральной власти». Ш. — парламентская республика. Нынедействующая Конституция принята в 1874 г. В последующем в нее вносилисьнекоторые изменения, однако существа государственного строя они серьезно незатронули. Законодательную власть осуществляет парламент — Федеральноесобрание, которое состоит из двух палат — Национального совета и Советакантонов [1].
Помимо законодательнойдеятельности Федеральное собрание наделено рядом других функций, определенныхКонституцией. Оно избирает правительство, Федеральный суд, канцлера иглавнокомандующего армией. Федеральное собрание определяет бюджет, ратифицируетдоговоры с иностранными государствами, имеет право объявлять войну и заключатьмир. Оно одобряет конституции кантонов и обеспечивает выполнение ими своихфедеральных обязанностей. Федеральное собрание правомочно решать вопросы омерах по охране «внутреннего порядка», по предотвращению «угрозыФедерации»: оно контролирует федеральную администрацию, вооруженные силы,обладает правом помилования.
2. Источники гражданского и торгового праваШвейцарии
Средиисточников гражданского и торгового права других государств особого вниманиязаслуживает законодательство Швейцарии. Это связано прежде всего с тем, чтоныне действующее швейцарское законодательство является характерным примеромкодификаций периода империализма.
Еслигерманские кодификации явились как бы заключительным аккордом XIX века, тоШвейцария открывает XX век. Именно в гражданском законодательстве этой страныгораздо более отчетливо проявились тенденции, характерные для права тогопериода.
Первые в истории положениясобственно швейцарского права были сформулированы в договоре об образованииШвейцарского Союза, заключенном свободными крестьянами 3 кантонов (Швиц, Ури иУнтер-вальден) в 1291 г. Этот договор, заложивший фундамент швейцарскойгосударственности, одновременно закрепил принцип самостоятельности правовыхсистем и судебных органов каждого из кантонов. Исключение составляли лишьвопросы совместной вооруженной борьбы против Габсбургов, а также единообразногоуголовного преследования наиболее опасных преступлений — убийства, поджога,разбоя. На протяжении последующих столетий существования Швейцарского Союза, ккоторому присоединялись все новые кантоны, в отдельных его частях действовалисобственные собрания правовых обычаев городских и сельских районов (городское иземское право). Неписаное обычное право, основные нормы которого оглашалисьгородскими и сельскими старейшинами накануне судебных заседаний, со временемстало записываться и даже приобретать кодифицированный характер. Например, вкантоне Гларус в 1387 г. были записаны конституция и правила судебнойпроцедуры, а в 1448 г. издан земский кодекс. Важным источником права современем стали совместные акты, принятые всеми или большинством кантонов.Например, так называемая Поповская хартия 1370 г. провела четкие разграничениямежду светской и церковной юрисдикцией, а также запретила всем проживавшим натерритории Швейцарского Союза обращаться к иностранным судам с исковымизаявлениями, за исключением некоторых категорий брачных и церковных дел,подсудных епископскому суду в Констанце. Существенным дополнением к местнымисточникам права нередко служили отдельные принципы и нормы римского права, атакже «Каролина» — уголовно-судебное уложение, изданное в. 1532 г.императором Карлом V. В отношении швейцарских наемников, состоявших наиностранной военной службе, «Каролина» была официально признанадействующим швейцарским уголовным правом, а в 3 кантонах она подлежалаприменению ко всем гражданам. В период Гельветической республики (1798-1803),провозглашенной на территории Ш. после вступления туда французских войск, былиздан ряд законодательных актов, преследовавших цель создания и укрепления«единого и неделимого» государства. Среди них — Уголовный кодекс (УК)Гельветической республики 1799 г., составленный по образцу французского УК 1791г. Он отменил пытки, калечащие и другие телесные наказания, а вместоквалифицированных видов смертной казни (сожжение, четвертование и т.п.) ввелгильотину. Однако упразднение Гельветической республики, превращение Ш. вновь вконфедерацию, а затем (по Конституции 1848 г.) в федерацию кантонов привело ксозданию такой правовой системы, в которой союзное (общефедеральное)законодательство находится в достаточно определенных взаимоотношениях сзаконодательством отдельных кантонов. С начала XIX в. в Ш. наблюдался процесспостепенного вытеснения устаревших норм средневекового обычного права, в томчисле и кодифицированного, законодательными актами, более соответствующимискладывающимся в стране капиталистическим отношениям. При этом на протяжениимногих десятилетий решающая роль в развитии законодательства принадлежалаотдельным кантонам, а не федеральным органам власти. Поскольку до 1814 г.Швейцария находилась в зависимости от наполеоновской Франции, еезаконодательство испытало сильное влияние французских законов, прежде всегоКодекса Наполеона — УК 1804 г. (это влияние сказывалось и спустя многодесятилетий после обретения Швейцарии полной государственной независимости). Поего образцу были составлены УК в кантонах с франкоязычным населением. Кантоны спреобладанием немецкоязычных граждан ориентировались при подготовке проектовсвоих гражданских кодексов на австрийский Гражданский кодекс (ГК) 1811 г. Такбыли составлены, например, достаточно оригинальные гражданские кодексы кантоновБерн (1824) и Цюрих (1853), в свою очередь послужившие образцом для кодексовряда других кантонов. Но вместе с тем в нескольких кантонах на протяжении почтивсего XIX в. нормы обычного права оставались основным источником права, в томчисле в сфере гражданских и торговых отношений[2].3. Гражданский кодекс Швейцарии
Как иговорилось ранее, до конца прошлого века в Швейцарии компетенция издавать,законы в сфере гражданского права принадлежала не федерации, а кантонам. Вбольшинстве из них действовали свои гражданские кодексы. В результатегражданское законодательство, сложившееся в стране к концу XIX столетия, было вдостаточной мере пестрым. Часть кантонов приняла за образец Австрийскоегражданское уложение 1811 года, в некоторых франкоязычных кантонах действовалФранцузский гражданский кодекс 1804 года, в Цюрихе был издан самостоятельныйгражданский кодекс, заимствованный и некоторыми другими кантонами. И наконец, внескольких кантонах вообще не было кодификаций, там действовали старые,средневековые, патриархальные обычаи.
Однакоразвитие капиталистической экономики, рыночного хозяйства, как и в другихгосударствах, требовало создания единых правовых норм для всей страны.
КонституцияШвейцарии 1874 года отнесла к исключительной компетенции федерации изданиезаконов по ряду вопросов гражданского и торгового права, в том числе законов,относящихся к обязательственному праву (включая торговое и вексельное право), кавторскому и патентному праву, а также законов о несостоятельности и конкурсномпроизводстве. В то же время регулирование весьма значительного числа гражданскихправоотношений оставалось в компетенции кантонов. В 1883 году в Швейцарии началдействовать первый федеральный обязательственный закон, который помимо общихположений обязательственного права включал нормы, относящиеся к вещным правамна движимое имущество. Правда, в нем не было норм, относящихся к отдельнымдоговорам.
При созданииданного закона его авторы не пошли по пути разделения гражданского и торговогоправа, а создали единый нормативный акт, охватывающий как институтыгражданского права, так и специфические институты торгового права.
С 1886 годазаконодательство в области гражданского права было полностью отнесено ккомпетенции федерации, и в 1907 году вступил в силу первый гражданский кодексШвейцарии.
Швейцарскийгражданский кодекс (ШГК) состоит из четырех книг:
I — «Субъектыправа — лица физические и юридические»;
II —«Семейное право»;
III —«Наследственное право»;
IV — «Правособственности».
Обязательственныеправоотношения в Швейцарии по-прежнему регулировались Обязательственным законом1883 года, который был пересмотрен и дополнен в 1911 году и с тех пор считаетсякнигой V гражданского кодекса, но с оставшейся собственной нумерацией статей.Правда, первые десять вводных статей к гражданскому кодексу также относятся и купомянутому закону. Швейцарский обязательственный закон состоит из пяти большихразделов:
I — «Общиеположения об обязательствах»; II — «Отдельные виды обязательств»; III —«Торговые товарищества»; IV — «Торговая регистрация, право на фирму, торговоесчетоводство»; V — «Ценные бумаги».
Швейцарскийгражданский кодекс так понравился обучавшемуся в начале CC века в Швейцарииминистру юстиции Турции, что по возвращении на родину он сумел убедитьзаконодателей1 принять в качестве Турецкого гражданского кодекса полный переводэтого кодекса на турецкий язык[3].
Процесс унификациизаконодательства начался в Ш. по существу лишь с принятием в 1874 г.Конституции, и в особенности с внесением в нее в 1898 г. поправок,предусматривающих расширение полномочий федерации и передачу в ее ведениеосновных вопросов гражданского и практически всех вопросов уголовного права. Втом же 1874 г. был издан Закон о гражданском состоянии и браке, а в 1881 г. — федеральный Обязательственный кодекс, которым регулировался широкий кругправовых вопросов, прежде всего относящихся к торговле. Обязательственныйкодекс, составленный с участием видного швейцарского юриста И. Блюнчли,преследовал цель облегчить гражданский оборот между разноязычными кантонами,ориентирующимися либо на французское, либо на германское, либо на австрийскоеправо. Тенденции к унификации законодательства в масштабе всей страны выявилисьи в проекте обще швейцарского ГК, принятого в 1907 г. Он был подготовленизвестным швейцарским цивилистом Е. Губером на базе тщательного изучениясистемы и истории гражданского права кантонов с учетом опыта законодательства вобласти гражданского права других европейских государств. Швейцарский ГК сталзаметной вехой в истории буржуазного гражданского права. В некоторых странах,например в Турции, он служил образцом при подготовке реформы национальногозаконодательства. Этому в немалой степени способствовали простота и четкостьформулировок кодекса, поскольку он был составлен в расчете на понимание нетолько юристами, но и обычными гражданами (а также непрофессиональнымисудьями). К тому же кодекс подлежал переводу и изданию на всех трех«официальных» языках — немецком, французском и итальянском. ГКвступил в силу лишь с 1912г., поскольку с его принятием потребовалось внестинемало изменений в законодательство как федерации, так и кантонов, в каждом изкоторых были изданы довольно пространные законы о введении кодекса в действие.Врезультате в компетенции кантонов остались лишь отдельные, не стольсущественные вопросы (например, регулирование имущественных отношений междусоседями, между братьями и сестрами и др.). К настоящему времени принятонесколько десятков поправок к Конституции 1874 г., с помощью которыхкомпетенция федерации все более и более расширялась. К полномочиям органовфедерации отнесено решение важнейших вопросов государственной жизни,законодательство по вопросам финансов, промышленности, транспорта, связи,труда, социального страхования, гражданского и уголовного права. Компетенциякантонов, хотя и имеющих свои конституции, ограничивается по некоторым изназванных вопросов лишь возможностями издавать нормативные акты, детализирующиелибо дополняющие федеральное законодательство. Наиболее важный предмет,сохраняющийся в ведении кантонов, — регулирование вопросов судоустройства,судебной процедуры по гражданским и уголовным делам и деятельности полиции.Среди источников швейцарского права основная роль принадлежит законодательству,и в первую очередь — Конституции. Предложения об изменении конституции, так жекак об издании иных союзных законов общегосударственного значения, должныставиться на всенародное голосование, если этого потребуют путем сбора подписей30 тыс. граждан либо власти 8 кантонов и полукантонов (факультативныйреферендум). Однако правительство может объявить внесенный им законопроект«срочным» и тем самым избежать референдума. В последние десятилетиявсе больше распространяется издание подзаконных актов (ордонансов)правительством либо, по его поручению, департаментами федерации. После второймировой войны была проведена большая работа по кодификации действующегофедерального законодательства, закончившаяся изданием тщательно подготовленногоСистематического собрания законов федерации, принятых за период с 1848 по1947г. Те законодательные акты, которые не вошли в 14 томов Систематическогособрания, с 1 января 1953 г. (дата вступления Собрания в силу) считалисьутратившими силу. Законодательные акты, принятые после 1947 г., публикуются вхронологических собраниях и в дополнениях к томам Систематического собрания. С1986 г. федеральное законодательство публикуется не только на французском,немецком и итальянском языках, как это было установлено ранее, но и наретороманском языке. Свои собрания законов имеют и кантоны: во многих из нихсуществует весьма давняя традиция издания хорошо подготовленных сборниковтакого рода. Публикуются они, как правило, на языке большинства населениясоответствующего кантона. Наряду с законодательством источником права в Ш.могут служить местные и торговые обычаи, когда это непосредственнопредписывается ГК либо если обнаруживаются пробелы в законе. При определенныхусловиях в качестве источника права могут выступать и судебные решения, преждевсего вынесенные Федеральным судом. ГК допускает, что при наличии пробелов взаконе судьи вправе «замещать» законодателя. Гражданское право исмежные с ним отрасли права. В регулировании отношений в сфере гражданского иторгового права решающая роль и в настоящее время принадлежит ГражданскийКодекс 1907 г. с дополняющими его законами и подзаконными актами.
Гражданский кодекс состоитиз небольшой вводной главы (10 статей) и 4 частей, в которых регулируютсяследующие вопросы: физические и юридические лица (часть I), семейное право(часть II), наследственное право (часть III), вещное право, включая вопросысобственности, ограничения имущественных прав и владения (часть IV). В качествераздела (или части V) в ГК нередко включается самостоятельный Обязательственныйкодекс 1881 г… подвергшийся существенной переработке в 1911 и 1936 гг. Он всвою очередь состоит из разделов, содержащих общие положения, нормы,регулирующие отдельные виды договоров, обязательства из правонарушений, правоторговых обществ, в том числе ТОО, правовой режим ценных бумаг и др. Дляшвейцарского ГК характерно предоставление участникам правоотношений, и преждевсего частным собственникам и их объединениям, весьма широких возможностей призаключении договоров, создании юридических лиц и т.д. Ограничения диктуютсялишь необходимостью соблюдать наиболее важные интересы государства и общества.Кодекс предусматривает достаточно широкие пределы судейского усмотрения.Существенная особенность швейцарского законодательства последних десятилетий — нередко одновременное регулирование материального и процессуальногоправа(например, в 1985 г. вступили в силу такого рода дополнения к ст. 28 ГКотносительно защиты личных прав граждан). В последние годы начался процесспересмотра норм ГК, регулирующих вопросы семейного права и наследования.Расширены права замужних женщин, в том числе при наследовании (законы 1984 и1987 гг.), готовится реформа в области процедуры развода и его правовыхпоследствий.4. Торговое право
Торговое право идеятельность компаний регулируются нормами ГК и в особенностиОбязательственного кодекса, а также рядом иных ФЗ: о банках 1934 г. (содержитнормы об охране «банковской тайны», разглашение которой объявленопреступлением), о картелях 1985 г., о недобросовестной конкуренции 1986 г.(имеет целью создание условий для справедливой конкуренции «в интересахвсех участников торгового оборота»). В федеральной компетенции находитсярегулирование основных вопросов трудового права. С 1911 г. в Обязательственномкодексе содержатся нормы о коллективном трудовом договоре. Эти нормынеоднократно подвергались изменениям (в частности, в результате реформы 1956г.), и ныне в основном именно коллективным договором определяются заработнаяплата и условия труда рабочих (некоторые положения об охране трудасформулированы в кантональном законодательстве). Распространена практика, покоторой в коллективных договорах предприниматели берут на себя обязательство неприбегать к локаутам, а работники вынуждены в ответ отказываться от своегоправа на проведение забастовок… Вопросы социального страхования регулируютсябольшей частью на уровне законодательства федерации, однако относительнонекоторых видов страхования кантоны вправе самостоятельно определять, насколькооно обязательно. Системы социального страхования, финансируемые совместно4)едеральными и кантональными властями, частными учреждениями и общественнымиорганизациями, а также самими застрахованными, получили развитие лишь послевторой мировой войны. Выплачиваются пенсии и пособия по старости, по случаюпотери кормильца, по инвалидности, болезни и др. С 1951 г. введены страхованиеот несчастных случаев на производстве и выплата пособий по безработице. Вопросыохраны окружающей среды регулируются в III как законодательством федерации, таки нормативными актами кантонов. В 1971 г. создано Федеральное управление охраныокружающей среды, соответствующие органы учреждены и в каждом кантоне. Науровне законодательства федерации наибольшее значение в этой области имеютследующие акты: об охране вод — 1955 и 1972 гг., об охране природы и ландшафта- 1966 г., о национальных парках — 1980 г., об охоте и охране птиц имлекопитающих — 1986 г. и, наконец, принятое в 1988 г. постановление очрезвычайных мерах по сохранению лесов. Поскольку Конституция Ш. оставила введении кантонов вопросы правосудия, в стране действуют 26 кантональныхгражданских процессуальных кодексов и соответствующий федеральныйзаконодательный акт, регулирующий процедуру разбирательства дел в Федеральномсуде. Кодексы эти принимались в разное время и отражают местные особенности, ноимеют и немало общего: во всех признается возможность свободного формулированиясторонами своих исковых требований и допускается достаточно активная роль судьи,в частности при разбирательстве исков по семейным делам и мелких имущественныхспоров, если стороны не представлены адвокатами. Процедура арбитража, к которойнередко прибегают участники торговых сделок, ныне регулируется межкантинальнойарбитражной конвенцией 1969 г. (к ней присоединились почти все кантоны).Уголовное право. Развитие уголовного права в Ш. после упразднения в 1803 г.Гельветической республики и ее законодательства определялось противоречивымитенденциями — партикуляризмом (первоначально более сильная) и унификациейзаконодательства кантонов, которая диктовалась потребностями более эффективнойборьбы с преступностью (в конечном счете она и возобладала). Некоторые кантоныпосле 1803 г. сохранили у себя УК Гельветической республики, другие объявилисвоим действующим уголовным и процессуальным законом средневековую«Каролину», в ряде кантонов были изданы в 1803- 1848 гг. собственныеУК, составленные под сильным влиянием законодательства соседних государств,прежде всего французского УК 1810 г., австрийского УК 1803 г., баварского УК1813 г.5. Принятие нового Уголовного кодекса Швейцарии
За принятием Конституции1848 г., передавшей в ведение Союза некоторые вопросы уголовногозаконодательства, последовало издание в 1853 г. Закона об уголовном правеШвейцарского Союза. Этот закон состоял из Общей и небольшого числа нормОсобенной части об ответственности за общегосударственные преступления. Егопринятие стимулировало обновление УК многих кантонов (некоторые из них следовалиобразцу германского УК 1871 г.). Однако в двух кантонах даже в XX в. продолжалодействовать обычное уголовное право. В конце XIX в. в Ш. начались работы поподготовке проекта общего УК, который должен был полностью заменить собойкантональные УК. Эти работы возглавил бернский профессор Карл Штосе. Его проектв 1896 г. был одобрен экспертной комиссией. В результате после всенародногореферендума в Конституцию Ш. в 18§8 г. была включена ст. 64-бис,провозгласившая, что «Союз имеет право законодательства по вопросамуголовного права». Однако издание общешвейцарского УК, несмотря на наличиепроекта К. Штосса, задержалось на несколько десятилетий, в течение которых былсоставлен еще не один предварительный проект. После обсуждения, начавшегося в1928 г. и закончившегося в 1937 г… Федеральное собрание одобрило текст«гражданского уголовного» (как его называют в отличие отвоенно-уголовного) кодекса. В противоположность ГК 1907 г. его пришлосьпоставить на всенародный референдум, поскольку этого потребовали около 70 тыс.избирателей. В ходе референдума «за» высказалось 53% участниковголосования. Кодекс вступил в силу с 1 января 1942 г., после того как властикаждого кантона издали законы о введении его в действие и применении всоответствующем кантоне. В ведении кантонов (согласно ст. 335 УК) осталосьтолько установление наказаний за некоторые малозначительные уголовные деяния,не предусмотренные федеральным УК, за нарушение кантональных административных ипроцессуальных предписаний, а также местного налогового законодательства. Вшвейцарском УК нашли отражение противоречивые тенденции в развитии буржуазногоуголовного законодательства, связанные прежде всего с идеями социологическойшколы уголовного права, одним из видных представителей которой был К. Штосе.
6. Судебная практика Швейцарии
При отсутствии в законесоответствующего положения судья должен решить дело согласно обычному праву, апри отсутствии обычая – согласно правилам, которые он установил бы, будучизаконодателем» (ст.1.ШГК)[4].
Кодекс установил широкиепределы судейского усмотрения при выборе наказания или названных мер. Вместе стем введение его в действие было связано с осуществлением ряда либеральных реформ:отменялась смертная казнь (до этого она сохранялась в некоторых кантонах),расширялось применение условного осуждения и условного досрочного освобожденияи др. Противоречивость тенденций развития швейцарского уголовного законодательствапроявляется и в реформах, которым подвергся кодекс после его вступления в силу.Так, в 1950 г. усилены наказания за преступления «политическогохарактера» и одновременно расширены возможности вынесения условныхприговоров. В 1966г. в текст УК внесены нормы, направленные на усилениевоспитательного воздействия лишения свободы, назначаемого несовершеннолетним имолодым людям в возрасте до 25 лет. В 1971 г. проведена большая реформа системынаказаний: по существу, отменены различия в условиях содержания в каторжнойтюрьме и при «обычном» тюремном заключении, предусмотрено широкоеприменение режима «полусвободы» для заключенных, отдельное содержаниелиц, впервые приговоренных к лишению свободы, и т.п. Последующие реформыуголовного законодательства касаются главным образом изменений в Особеннойчасти УК (усилены наказания для участников вооруженных ограблений и другихнасильственных акций). В кантонах действуют свои законы о судоустройстве иуголовно-процессуальные кодексы, большинство из которых были существеннообновлены после второй мировой войны. В ходе этих реформ расширены некоторыеправа обвиняемого, но одновременно существенно упрощена процедураразбирательства дел о малозначительных преступлениях, в частности установленавозможность применения штрафных санкций органами полиции без передачи дела всуд. В сфере регулирования кантональных властей находятся также вопросыисполнения наказаний, в том числе связанных с лишением свободы, хотя ряд весьмаважных норм в этой области был включен за последние десятилетия в общешвейцарский УК. Исследования по вопросам права проводятся в основном под эгидойюридических факультетов университетов в Базеле (основан в 1460 г.), Берне,Женеве, Лозанне, Невшателе, Фрибуре и Цюрихе. Преподавание в них ведется нанемецком либо французском языке (во Фрибуре — на обоих).
Ко временипоявления швейцарских кодификаций уже налицо были все факторы, приведшие кизменению роли судебной практики, к пониманию того, что реализация идеиверховенства закона, ограничение функций суда лишь вынесением решении поконкретному делу на основе толкования и применения норм закона уже невозможны.Заведомо признается наличие пробелов в законе. Предписания закона должны бытьтакими, чтобы их можно было легко приспособить к новым, изменяющимся условиям,а это — дело суда. Предписания не должны сдерживать инициативу суда, который вслучае необходимости может и дополнить, и даже изменить закон. Данная концепцияправотворческой роли суда нашла свое закрепление в ст. 1 Швейцарскогогражданского кодекса: «Закон имеет применение ко всем правовым вопросам, ккоторым он относится по букве или по смыслу какого-либо своего предписания. Приотсутствии в законе соответствующего предписания судья должен вынести решениесогласно обычному праву, а при отсутствии обычая — согласно правилам, которыеон установил бы, будучи законодателем. Он следует при этом взглядам, принятым вдоктрине и судебной практике».
Такимобразом, судья при вынесении решения не только обязан руководствоватьсясудебной практикой, но при наличии пробела в законе должен создать предписание,идентичное правовой норме, такое, которое в будущем может быть применено каклюбая другая правовая норма.
Весьмасущественным для характеристики швейцарских кодификаций является и тот факт,что в Швейцарии (в противоположность Германии) не было дворянства,заинтересованного в сохранении феодальных норм. В то же время необходимо былоучесть требования фермеров, ремесленников, которые вели патриархальноехозяйство, но были вовлечены в капиталистический оборот, что вызывалонеобходимость создания новых правовых норм, соответствующих таким требованиям.Законодатель не пошел по пути издания двух отдельных кодексов, исходя преждевсего из того, что принципы, которые в прошлом были специфическими дляторгового права, к началу века приобрели более общий характер и должны былилежать в основе общих норм гражданского права, что и было сделано применительнок обязательственному праву. И лишь предписания о торговой регистрации,счетоводстве и некоторые другие, хотя и были помещены в тот же законодательныйакт, сохранили характер специальных норм, применяющихся в связи с торговойдеятельностью.
Законодательучел и другое требование, связанное со специфическими условиями Швейцарии, аименно патриархальный характер внутрисемейных отношений, тесно связанный сотношениями собственности. Соответствующие отношения нашли отражение в кодексекак в нормах, посвященных праву собственности (различные формы собственностисовместной, производственной и семейной), так и в нормах семейного права(особое положение главы семьи, неравноправное положение замужней женщины).Система швейцарских кодификаций, а также их язык очень просты и доступныпониманию. Как гражданский кодекс, так и обязательственный закон не разподвергались изменениям. Наиболее существенные изменения были произведены в1936—1937 годах и касались главным образом специфических норм торгового права.Впоследствии были внесены изменения в регулирование отдельных договоров. R«0-е годы были изменены многие предписания ШГК о физических лицах исемейном праве.
Швейцарскийгражданский кодекс и Швейцарский обязательственный закон (в редакции 1911 г.)были восприняты Турцией в 1962 году[5].
Заключение
В своейкурсовой работе я попыталась дать точное определение гражданскому и торговомуправу Швейцарии, и описала их источники насколько мне позволили источники. Ксожалению, каких-либо более точных источников мне не удалось отыскать, т. к.при написании курсовой я пользовалась, в основном литературой с библиотекиАкадемии, а там есть не все, что хотелось бы. Еще, при написании даннойкурсовой работы мне очень помогли источники, которые дал нам на лекцияхпреподаватель, который начитывал лекции – А. А. Кабанов.
Также, в своейработе, я дала определение и источники уголовному праву и судебной практикиШвейцарии, потому, что, указать источник просто гражданского и торгового правабыло бы не совсем точным без упоминания об остальных кодексах– все онивзаимосвязаны и происходят один от другого.
Списокиспользуемой литературы и источников
1. ШвейцарскийГражданский Кодекс
2. Гражданскоеи торговое право зарубежных стран. Под. общ. ред. В.В. Безбаха и проф. В.К.Пучинского. Учебник для вузов. М., МЦФЭР. 2004г.
3. БогатыхЕ. Гражданское и Торговое право. Учебное пособие. М., Контракт. 2000г.С.25
4. А.А.Кабанов Гражданское и торговое право зарубежных стран Вопросы и ответы. С-Пб.,2006г.
5. Лекциина электронном носителе А.А. Кабанова.
6. polkaknig@narod.ru ICQ 47-48-49-132 © 2005-2009