Содержание
Введение
Глава 1. Понятие и признаки ценной бумаги их классификация
1.1 Признаки ценной бумаги
1.2 Классификация ценных бумаг
Глава 2. Виды ценных бумаг
2.1 Эмиссионные ценные бумаги
2.2 Неэмиссионные ценные бумаги
Глава 3. Проблемы ценных бумаг
3.1 Проблемы залога ценных бумаг
3.2 Вещно-правовые способы защиты прав владельцев эмиссионных ценных бумаг
Заключение
Библиографический список
Введение
Актуальность темы исследования. В современныхусловиях для решения различных социально-экономических проблем применяются всевиды ценных бумаг, предусмотренных действующим гражданским законодательством. Внастоящее время понятие ценной бумаги фиксируется ст.142 Гражданского кодексаРФ, согласно которой ценной бумагой является документ, удостоверяющий ссоблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права,осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Спередачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.
Юридические признаки ценных бумаг состоят в рядегражданско-правовых характеристик ценных бумаг, раскрываемых в литературепо-разному. Строгая формальность ценной бумаги заключается в том, что этодокумент, составленный с соблюдением установленной формы и обязательныхреквизитов. Обязательные реквизиты и требования к форме определяются законом. Снесоблюдением установленных форм и реквизитов связывается недействительностьценных бумаг. Правовая значимость ценной бумаги состоит в том, что онаудостоверяет определенные корпоративные, организационные и имущественные права,причем виды удостоверяемых ценными бумагами прав определяются законом. Современныеценные бумаги имеют сложный правовой характер, что выражается в совокупностисубъективных прав, представляемых и закрепляемых ими. С этой точки зрениясодержание ст.142 ГК РФ слишком узко — разумнее ввести правило о том, чтоценная бумага закрепляет не только имущественные права, но и различные субъективныеправа, связанные с ее гражданско-правовой сущностью и природой.
Ценная бумага необходима для осуществления или передачиудостоверяемых ею прав, однако ее отсутствие или непредъявление в моментреализации субъективных прав вовсе не означает отсутствия самих прав. Хотяглава 34 Гражданского процессуального кодекса РФ предусматривает восстановлениеправ по утраченным ценным бумагам на предъявителя или по ордерным ценнымбумагам (вызывное производство), в сущности речь идет не о восстановлениисубъективных прав (кстати, категория восстановления субъективных правнеизвестна материальному праву, ГК РФ оперирует понятием «возникновение,изменение и прекращение субъективных гражданских прав и обязанностей»), ао подтверждении субъективных гражданских прав в порядке вызывного производства.При утрате иных ценных бумаг подтверждение субъективных прав осуществляетсядругими организационно-процедурными способами. Некоторые из гражданско-правовыхсвойств ценных бумаг раскрываются в литературе не совсем верно. Например, водном из учебно-методических изданий утверждается, что важнейшей особенностьюценных бумаг является возможность их передачи другим лицам. Но возможностьпередачи не может быть особенностью (и тем более важнейшей) ценных бумаг,поскольку оборотоспособность присуща всем объектам гражданских прав, кромеизъятых из гражданского оборота. Введение в гражданский оборот ценных бумагпозволяет увеличить оборотоспособность имеющихся объектов гражданских прав,устанавливать по поводу имеющихся вещей какие-то дополнительные гражданскиеправоотношения и таким образом способствовать совершенствованию и развитиюпредпринимательской деятельности.
Степень научной разработанности темы. Следуетотметить, что в современной юридической литературе мало фундаментальных работ,посвящённых обращению ценных бумаг. Проблемами оборота ценных бумаг занималисьтакие авторы как Агарков М.М., Арканников М.В., Бабаев Д.Б., Белов В.А., БрызгалинА.В., Бушев А.Ю., Демьянова Н.Н., Елизарова Н.В., Зюзин В.А., Карабанова К.И., КоршуноваЖ.В., Коршунов Н.М., Миркин Я.М., Нерсесов Н.О., Новоселова Л.А., Санин К.С., СемилютинаН.О., Таранков В.И., Тасанов Д.Н., Фельдман А.А., Черепахин Б.Б., Чернов В.Н., ШапкинаГ.С., Шевченко Г.Н. и друге авторы.
Словом, эта сложная, но столь нужная и необходимая работауспешно продолжается.
Целями дипломного исследования являются:
выявление пробелов, которые могут иметь место взаконодательстве о ценных бумагах;
предположение возможных путей восполнения законодательных иправоприменительных недостатков, а также установление положительных моментов всудебно-арбитражной практике при применении законодательства о ценных бумагах.
Эти основные цели выражены в комплексе взаимосвязанныхзадач, теоретический поиск решения которых обусловил структуру и содержаниедипломной работы.
Исходя из названных целей, определены следующие основные задачидипломного исследования:
анализ российского гражданского законодательства в частиприменения законодательства о ценных бумагах;
обобщение исторического материала по рассматриваемойпроблеме;
комплексное изучение основных теоретических и практическихвопросов механизма реализации прав на такой объект гражданского права какценные бумаги;
Объектом исследования дипломной работы являютсяобщественные отношения возникающие в области обращение различных ценных бумаг.
В прямой зависимости от объекта находится предметисследования, который составляют:
законодательство о ценных бумагах;
практика применения норм, регламентирующих обращение ценныхбумаг;
тенденции совершенствования законодательства о ценныхбумагах.
Методы исследования. Проведенное исследованиеопирается на диалектический метод научного познания явлений окружающейдействительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснованиеположений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе,осуществлено путем комплексного применения следующих методовсоциально-правового исследования: историко-правового, статистического илогико-юридического.
Структура и объем работы. Дипломная работа состоит извведения, трех глав, включающих шесть параграфов, заключения, в которомпредставлены основные выводы и предложения и библиографического списка.
/>Глава 1. Понятие ипризнаки ценной бумаги их классификация
1.1 Признаки ценной бумаги
Объектами современного гражданского оборота выступают,помимо материальных вещей, и имущественные права, выраженные в определеннойобъективной форме — документе. В большинстве стран для их обозначенияиспользуется единый термин — «ценная бумага». Однако общего для всехправопорядков определения этого понятия нет. В большинстве стран мира подценной бумагой понимают документ, определяющий взаимоотношения между лицом, еговыпустившим, и его владельцем и закрепляющий за владельцем определенный наборимущественных прав, реализация которых возможна лишь при предъявлении самогодокумента. Например, параграф 995 Швейцарского обязательственного законапризнает ценной бумагой «всякий документ, с которым какое-либо правосвязано так, что оно без этого документа не может быть ни осуществлено, нипередано другому лицу». Такое понимание ценной бумаги свойственнозаконодательству большинства стран.
В соответствии со ст.142 ГК РФ ценной бумагой признаетсядокумент, удостоверяющий, с соблюдением установленной формы и обязательныхреквизитов, имущественные права, осуществление или передача которых возможнытолько при его предъявлении. Это определение в целом можно назватьклассическим, поскольку оно исходит из таких признаков ценной бумаги, какначало презентации и публичная достоверность[1].
Долгое время российское право не знало института ценныхбумаг. ГК РСФСР 1964 г. не содержал никаких норм, его регулировавших. Статья137 ГК РСФСР 1964 г. избегала употребления этого термина. В ст.154 было лишьустановлено, что ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы отдобросовестного приобретателя.
В новейшей российской истории институт ценных бумаг былвпервые урегулирован Положением о ценных бумагах, утвержденным ПостановлениемПравительства СССР от 19 июня 1990 г. № 590. В п.1 которого ценной бумагойпризнавались «удостоверяющие право владения или отношения займа денежныедокументы, определяющие взаимоотношения между лицом, выпустившим эти документы,и их владельцами, и предусматривающие, как правило, выплату дохода в видедивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и иных прав,вытекающих из документов, другим лицам».
Принятые позднее Основы гражданского законодательства СоюзаССР и республик, впервые указав на ценные бумаги как на объекты гражданскихправ (п.1 ст.4), давали несколько иное определение ценных бумаг. К нимотносился документ, «удостоверяющий имущественное право, которое можетбыть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа» (ст.31Основ). Данное определение, безусловно, было более корректным, так как ценныебумаги могут удостоверять не только отношения владения или займа.
На принципиально иных позициях был построен другой документ- Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах, утвержденноеПостановлением Правительства РСФСР № 78 от 28 декабря 1991 г. В соответствии сего п.1 ценной бумагой признавался денежный документ, удостоверяющийимущественное право или отношение займа владельца документа по отношению клицу, выпустившему такой документ. Это Положение устанавливало нормы,позволяющие осуществлять эмиссию ценных бумаг «в виде записей на счетах»(абз.2 п.1). Тем самым подрывалось начало презентации, присущее классическомупониманию ценных бумаг, в соответствии с которым права по ним могли бытьпереданы и осуществлены лишь по предъявлении подлинника (ст.31 Основ). В случаеже «записей по счетам» предъявлять ничего не надо, поскольку самизаписи вело обязанное по ценной бумаге лицо или лицо, им же уполномоченное. Предъявлениевыписок со счетов управомоченным лицом могло служить лишь дополнительным доказательствомправ владельца. Имущественное право не было, да и не могло быть овеществленовыписками так, чтобы и переход, и осуществление прав по ценной бумаге зависелиот наличия и предъявления этой выписки. Подлинника ценной бумаги, которыйтребует предъявлять для осуществления прав ст.31 Основ, в таком случае простонет.
Оба приведенных определения взаимно исключали друг друга. Определение,данное в ст.31 Основ, не соответствовало интересам нарождающегося рынка ценныхбумаг, так как оно препятствовало их безналичному обращению. Указание вПоложении на возможность выпуска бумаг в виде записей на счетах стирало граньмежду ценными бумагами и иными обязательствами. Сущность самогорассматриваемого института и его роль в правовом регулировании отношений становиласьнеясной.
В ст.142 ГК РФ законодатель пошел по пути закрепленияклассического понятия ценных бумаг. Единственным отличием того, которое былодано в ст.31 Основ, стало исключение слова «подлинник». Этоопределение представляется более удачным, оно создавало возможности длядальнейшего закрепления субинститута бездокументарных ценных бумаг,оформившегося в ст.149 ГК. Законодатель, пытаясь «примирить» классическоепонимание ценных бумаг и их новую трактовку, красиво вышел из положения. В ст.149ГК было фактически указано, что бездокументарные ценные бумаги — это не ценныебумаги в собственном смысле, а особая фиксация прав, к которой применяютсяправила о ценной бумаге. В данном случае была установлена юридическая фикция (положению,которого в действительности не существует, придали значение факта) [2].
Очевидно, в ст.142 ГК необходимо внести некоторые коррективы:абз.1 п.1 ст.142 следует вообще исключить, поскольку ст.143 ГК дает полноеопределение ценной бумаги. Понятие, закрепленное ст.142, не можетиспользоваться даже в регулятивных целях. Эту мысль наглядно демонстрируетанализ признаков ценных бумаг.
С экономической точки зрения ценные бумаги воплощают правана определенные ресурсы (недвижимость, промышленную продукцию и т.д.),способные являться объектом собственности. Права на эти ресурсы могутотделяться от них и существовать в самостоятельной вещной форме — в виде ценныхбумаг.
С появлением ценных бумаг происходит как бы раздвоениересурсов. С одной стороны, существует реальный ресурс, с другой — право нанего, его «отражение», выраженное ценной бумагой. В принципе, вотношения по ценной бумаге может быть вовлечена любая гражданско-правоваясделка, любая юридическая конструкция, связанная с переходом ценностей отодного субъекта к другому и т.д.
К такому достаточно смелому выводу приводит, к примеру, определениеценной бумаги, которое дается в законодательстве США. Так, в Акте о ценныхбумагах США 1933 г. указывается, что термин «ценная бумага» означаетлюбой простой вексель, акцию, казначейскую бумагу, облигацию, свидетельства озадолженности, об участии в каком-либо соглашении с долевым участием, косвенноетрастовое свидетельство, договор об инвестировании, голосующий сертификат,свидетельство о депонировании ценных бумаг, опцион или любую привилегию наценную бумагу, депозитный сертификат, любую обратную или предварительнуюпремию, расписку, варрант, обязательство или право на подписку или приобретениевсего упомянутого. Ст.8-102 разд.8 Единообразного торгового кодекса СШАопределяет недокументированную ценную бумагу как пай, участие или другойинтерес в имуществе или предприятии эмитента.
Однако высказанная точка зрения не может быть принята безопределенных оговорок. Иначе мы пришли бы к ситуации, в которой невозможноотличить обязательства, выраженные в ценных бумагах, от иныхгражданско-правовых обязательств.
Признаки, по которым выделяются ценные бумаги как особыеобъекты прав, можно подразделить на формальные и те, которые определяют такиеособенности этого института, которые позволяют установить его самостоятельныйхарактер в системе права и которые условно можно обозначить как материальные.
В качестве формального выступает единственный признак — признаниедокумента в качестве ценной бумаги нормами позитивного права. Оно может бытьосуществлено путем прямого указания в законе (например, ст. ст.143, 815, 816, 843,844, 913 ГК РФ; ст.13 Федерального закона об ипотеке (залоге недвижимости) либоквалификации государственными органами.
Новый вид ценной бумаги путем квалификации может бытьустановлен только в отношении стандартных прав (см. ст. ст.16, 42, 44Федерального закона о рынке ценных бумаг). В этом смысле интересно самополномочие квалификации. Представляется, что квалифицировать какое-либо правоили совокупность прав в качестве эмиссионной ценной бумаги можно только путемраспространения на это право или совокупность прав действия норм, регулирующихвыпуск, обращение и погашение какого-либо конкретного известногозаконодательству вида ценных бумаг из указанных в ст.143 ГК, а также в иныхзаконах или в установленном ими порядке. Это следует из анализа ст. ст.16 и 44Федерального закона о рынке ценных бумаг.
Статьей 16 любые имущественные и неимущественные права,закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от ихнаименования, отнесены к эмиссионным ценным бумагам, если их условиявозникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионнойценной бумаги, указанных в ст.2 этого же Закона. Следовательно, нетнеобходимости квалифицировать какое-либо право или совокупность прав как простоэмиссионную ценную бумагу, поскольку в случае соответствия признакам,установленным ст.2 Закона о рынке ценных бумаг, такие права без какого-либодополнительного решения ФКЦБ России признаются эмиссионными ценными бумагами (вопростолько в их конкретном правовом режиме).
Статья 44 Закона о рынке ценных бумаг не раскрывает значенияполномочия квалификации. В ней не определяется, должна ли такая квалификацияосуществляться индивидуально — относительно конкретных прав конкретногоэмитента (например, жилищные контракты (договоры) какой-либо местнойадминистрации) или она может производиться отвлечением от признаковиндивидуализации и указанием лишь на характерные черты финансовых инструментов,которые являются необходимыми для распространения действия на них правовыхнорм, регулирующих выпуск, обращение и погашение конкретной ценной бумаги.
Представляется, что возможен как первый, так и второйвариант квалификации.
В литературе высказываются различные точки зрения по данномувопросу. Большинство современных авторов при выделении признаков ценных бумагуказывают на то, что это прежде всего документ, или акцентируют внимание на ееписьменной форме, или полагают, что это официальная запись, или признаютодновременно и то и другое.
В принципе, выделение такого признака, как документарность,представляется оправданным, за некоторыми исключениями. Начнем с того, чтоединообразного понимания термина «документ» не дают ни действующеезаконодательство, ни доктрина. Законодатель это понятие раскрывает четыре раза- в Федеральных законах «Об информации, информационных технологиях и озащите информации»[3],«Об обязательном экземпляре документов»[4],«О библиотечном деле»[5].Под документом в них понимается либо сам материальный носитель информации, либосама информация, либо информация, закрепленная на материальном носителе. Мнепредставляется, что ценная бумага — это документ, а записи — это уже содержаниесамого документа.
И очевидно, что нет никакой необходимости определять термин«документ» единообразно для всех возникающих в процессеправоприменения ситуаций. Видимо, каждая отрасль законодательства можетоперировать своим пониманием данного термина, которое отражает спецификуправового регулирования отношений, присущих конкретной отрасли. Это относится ик отрасли ценных бумаг, поскольку и здесь возможна фиксация прав,удостоверенных ценными бумагами, с помощью средств электронно-вычислительнойтехники (ст.149 ГК).
При анализе термина «документ» рядом автороввысказывается такое требование к ценной бумаге, как запись реквизитов набланках определенного качества.
На необходимость составления ценных бумаг на каких-тоспециальных бланках не указывает ни один нормативный правовой акт. Относительноже векселя Высший Арбитражный Суд справедливо посчитал, что бланки,утвержденные приведенными постановлениями, не являются обязательным элементомформы векселя. Эта позиция нашла свое отражение в п.2 Обзора практикиразрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте,утвержденного письмом Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июля 1997 г. № 18[6].
Не является универсальным признаком ценной бумаги и еестрого формальный характер, или формальность, под которыми разные авторыпонимают ее составление в утвержденной форме и наличие всех обязательныхреквизитов. Очевидно, что у бездокументарных ценных бумаг нет и не может бытьникаких реквизитов. Что же касается эмиссионных именных документарных ценныхбумаг, то несоблюдение требования о реквизитах не будет являтьсяправопрепятствующим фактом для удовлетворения соответствующих правуправомоченного лица, поскольку по ним ведется реестр. Не будет ничтожна иценная бумага. Следовательно, правопритязания управомоченного субъекта будутрассматриваться правоприменительными органами на основании законодательства оценных бумагах.
Вообще выделение в качестве признака ценной бумаги «установленнойформы» (ст.142 ГК РФ) представляется излишним. Под формой следует пониматьспособ фиксации прав, удостоверенных ценной бумагой. Требование одокументировании отношений по ценной бумаге — это само по себе указание на ееформу. Любая ценная бумага будет документом. Бездокументарная ценная бумага — ещеодно «удачное» изобретение российской юриспруденции. Это тоже не чтоиное, как документ, только электронный или бумажный, в виде совокупностизаписей, содержащихся в учетных регистрах, образующих в логическом единствелицевой счет или счет депо. Документ в этом случае имеет другое значение,нежели документ применительно к классическим ценным бумагам.
Поэтому представляется, что понятие «бездокументарнаяценная бумага» должно быть исключено. Следует говорить о несертифицированнойили недокументированной ценной бумаге.
Критически нужно относиться и к такому отстаиваемомунекоторыми исследователями признаку. Представляется, что этот признак какналичие обязательных реквизитов характерен только для документарных ценных бумаг,причем за исключением именных документарных бумаг.
Для примера возьмем документарные именные акции. Еслисертификат акции не будет содержать не только одного, но и группы реквизитов (иливообще всех обязательных реквизитов), от этого акционер не перестанет бытьтаковым. По той причине, что его права учитываются в реестре владельцев именныхценных бумаг. Все его права как акционера, в том числе и право на участие вуправлении, и право на получение дивиденда, полностью сохранятся.
Отрицательно позволю себе высказаться и об универсальноститаких тесно связанных признаков, как публичная достоверность и абстрактность,которые ряд авторов признают отличительным признаком ценных бумаг.
Публичная достоверность ценной бумаги, по мнению некоторыхиз них, является выражением принципа ограничения возражений со стороны должника;смысл публичной достоверности состоит также в исключении возражений, основанныхна отношениях должника и кого-либо из предшественников добросовестного инадлежащим образом легитимированного держателя бумаги. По именным эмиссионнымценным бумагам ведется реестр, и обязанное лицо, которое в случаях,установленных законом, само этот реестр может вести, при исполненииобязательств, закрепленных ценной бумагой, будет доверяться не формальнымпризнакам бумаги, а тем записям, которые составляют лицевой счетуправомоченного лица. Обязанное лицо может выдвинуть любые возражения, в томчисле основанные на правоотношениях обязанного лица и предшественникадобросовестного приобретателя.
Интересна позиция, согласно которой институт ценных бумаг недопускает абсолютного отсутствия возражений обязанного лица. В связи с этимследует отметить, что п.2 ст.147 ГК сформулирован действительно неудачно. Однаконельзя забывать про второй абзац этого пункта. Он указывает, что владелецценной бумаги, обнаруживший ее подлог или подделку, вправе предъявить к лицу,передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства,удостоверенного данным документом, и о возмещении убытков. Анализ этихположений показывает, что в абз.1 п.2 ст.147 речь идет не о публичнойдостоверности вообще и даже не об абстрактности вообще, а только оневозможности неисполнения обязательств по абстрактной ценной бумаге. Этот,казалось бы, парадоксальный вывод подкрепляется, на мой взгляд, толкованиемприведенного пункта и п.1 ст.147 ГК. Пункт ст.147 касается только ордерныхценных бумаг, к примеру, векселя, который является абстрактной ценной бумагой.
Иное толкование абз.2 п.2 ст.147 ГК может привести кпарадоксальной ситуации. Если представить, что лицо приобрело акцию, выпущеннуюв документарной форме — в виде сертификата, и он впоследствии оказалсяподложным, возникает вопрос: надлежащего исполнения каких обязательств,удостоверенных акцией, может потребовать неудачливый акционер? А если «акцию»он приобрел у мошенника? Он что, вправе потребовать права голоса,предоставленного акцией (уж если не на собрании акционеров, то в заседаниисуда, наверное)? Абсурд очевиден.
Необходимо отметить крайне неудачную редакцию ст.147 ГК вцелом, и помимо этого несуразного пункта. Либо данная статья должнарегулировать только ордерные ценные бумаги, что нужно указать в ее названии,либо ее вообще следует исключить. Но ни в коем случае нельзя признать ее общийхарактер.
Высший Арбитражный Суд в Обзоре практики разрешения споров,связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, указал, что вабстрактном обязательстве кредитор не должен доказывать наличия основаниятребования. Но если должник доказал отсутствие основания вексельногообязательства и известность этого факта кредитору, оснований для взысканиясредств по векселю не имеется.
Тесная связь между публичной достоверностью и абстрактностьюприводит к необходимости отметить, что абстрактность также не является присущимвсем ценным бумагам признаком. Под ней, применительно к ценной бумаге, на мойвзгляд, необходимо понимать: во-первых, отсутствие обусловленности исполнениятакого обязательства совершением каких-либо иных действий со стороныуправомоченного лица как в вексельном праве — ничем не обусловленноеобязательство, во-вторых, несвязанность, необусловленность такого обязательствадействительностью основания, благодаря которому оно возникло, в-третьих,неуказание в тексте бумаги основания ее выдачи, а равно презумпцию ничтожноститакого указания в случае его помещения в текст бумаги.
Очевидно, можно согласиться с мнением, что свойствоабстрактности (каузальности) — это свойство юридического значения основаниявозникновения обязательства, но не его содержания, что абстрактность — этосвойство, характеризующее основание выдачи документа[7].
Но вряд ли обоснована позиция, в соответствии с которой«сделка абстрактна потому, что законодатель, исходя из намеренийучастников большинства сделок этого типа, „закрывает глаза“ на вопросо наличии и действительности такого основания»[8].Представляется, что действительность основания не «покрывается» абстрактнымхарактером сделки. По большому счету тогда никакое обязательство не может бытьпризнано. Безусловно, в том же вексельном обязательстве кредитор, пожелавшийреализовать свои права, может не доказывать наличность и действительностьоснования обязательства векселедателя, однако это не означает, что законодательна что-то «закрывает глаза». Даже буквальный анализ текста Положенияо переводном и простом векселе 1937 г. показывает, что должник вправе ссылатьсяна недействительность обязательства. К примеру, ст.7 Положения указывает нанедействительность подписей на векселе «по всякому иному основанию».
Относительно абстрактности и публичной достоверности,очевидно, следует согласиться с той точкой зрения, что публичная достоверность- это прямая характеристика самих документов, свойство, характеризующее способлегитимации держателя документа, а абстрактность — свойство, характеризующееоснование выдачи документа. В целом, на мой взгляд, абстрактность — этопроявление публичной достоверности.
Признаком абстрактности обладают только некоторые ценныебумаги, а точнее — вексель. Все иные ценные бумаги абстрактными не являются. Рядавторов придерживаются иного мнения, полагая, что абстрактность — этоотсутствие основания сделки, что абстрактностью обладают все ценные бумаги,кроме именной акции.
Не может быть признана единым для всех ценных бумагпризнаком и тесная связь ценной бумаги и воплощенного в ней права.
Правоустанавливающим фактом для признания прав и набездокументарные ценные бумаги и на именные документарные эмиссионные бумагибудет являться внесение данных о переходе прав на них в специальные реестры. Этисамые записи, в совокупности составляющие лицевой счет или счет депо, будут вслучае с бездокументарными ценными бумагами единственными, а в случае с эмиссионнымиименными документарными ценными бумагами — главными юридическими фактами, наосновании которых устанавливается субъективное право управомоченного лица.
Обязанность же лица — эмиссионера в случае с эмиссионнымиценными бумагами определяется прежде всего (при выпуске и в документарной формеи в бездокументарной) решением о выпуске ценных бумаг (ст.17 Федеральногозакона о рынке ценных бумаг). А такое решение не является самой ценной бумагой.Это один их видов гражданско-правовых сделок.
Начало презентации, свойственное классической теории ценныхбумаг и иногда не выделяемое в самостоятельный признак, а включаемое впредыдущий («тесная связь ценной бумаги и воплощенного в ней права») такжене может быть признано универсальным признаком. Этот признак очень жестковыдерживается в отношении документарных ценных бумаг. Подтверждение тому — современнаясудебная практика по делам, возникающим из вексельных правоотношений.
Так, по одному из дел Президиум Высшего Арбитражного Суда РФПостановлением от 8 октября 1996 г. № 718/96 отменил решения нижестоящихсудебных инстанций. По сообщению истца, векселя при пожаре сгорели, и это былоподтверждено постановлением Госпожнадзора. Президиум указал, что дляосуществления права требования платежа, выраженного в векселе, необходимо егопредъявление.
Показательны в этом плане и следующие примеры. Истцом былапредъявлена в суд копия векселя. Судебные инстанции указали, что копия не можетявляться доказательством каких-либо прав по векселю, по форме она несоответствует вексельному законодательству и не может породить вексельныеотношения. В силу этого во взыскании процентов было отказано по векселю[9].
Еще одна типичная для практики вексельного обращенияпроблема. Векселя были предъявлены к оплате векселедателю, приняты им к платежус оформлением платежного поручения на перечисление денежных средств. В силукаких-то причин платеж не прошел. Суд посчитал, что истец свое право требованияпо векселям осуществил, а оформление платежного поручения свидетельствует об ихпогашении. Следовательно, доказательств существования вексельного обязательствав прошлом было достаточно для того, чтобы взыскать сумму, указанную в платежномпоручении. Вексель же в таком случае предъявлять нет необходимости. Однако приэтом было указано, что «предъявление ко взысканию процентов на вексельныесуммы на день принятия решения без предъявления векселей не основано навексельном законодательстве»[10].
В большинстве указанных дел позиция Президиума ВысшегоАрбитражного Суда РФ сводится к тому, что, поскольку вексель относится к ценнымбумагам, для осуществления выраженного в нем права держатель должен егопредъявить. Таким образом, принцип прост: нет сертификата (бланка) ценнойбумаги — нет правоотношения.
Оборотоспособность не может быть признана универсальнымпризнаком. В современном обороте существуют такие правовые конструкции ценныхбумаг, которые предполагают полное запрещение их передачи вообще. К примеру,это государственные жилищные сертификаты, которые, согласно Положению о них,«являются именными необращаемыми ценными бумагами и отчуждению в какой-либоформе не подлежат». Это облигации государственных нерыночных займов,которые в соответствии с п.10 Генеральных условий выпуска и обращения облигацийгосударственных нерыночных займов (утв. Постановлением Правительства РоссийскойФедерации от 21 марта 1996 г. № 316)«не обращаются на вторичном рынке»[11].
Смысл приведенных правовых конструкций неясен. При иханализе открытым остается вопрос, зачем индивидуализировать субъективное правов гражданском обороте, распространять на него режим ценной бумаги и при этомзапрещать к передаче. В этом смысле парадоксом российской системы ценных бумагявляется то, что действующим законодательством такие признанные во всем мирефинансовые деривативы, как опционы, варранты, фьючерсы, являясь строгоформальными и оборотоспособными документами, ценными бумагами не признаются.
Некоторые авторы в качестве признака ценной бумаги выделяютто, что она всегда удостоверяет имущественное право. Но права, которыеудостоверяют ценные бумаги, могут быть не только имущественными, что вытекаетиз определения эмиссионной ценной бумаги, содержащегося в ст.2 Федеральногозакона «О рынке ценных бумаг». Например, совокупность какимущественных, так и неимущественных прав закрепляет акция. При этом имеется ввиду не узкий перечень прав, установленный определением акции (ст.2 Закона орынке ценных бумаг и ст.2 Закона об акционерных обществах), а весь комплексправ, которые возникают у акционера в связи с владением акцией.
Проведенный здесь анализ показывает, что действующеезаконодательство о ценных бумагах далеко от совершенства. Главным и, по сути,единственным признаком, по которому можно говорить о том, что данный финансовыйдокумент есть ценная бумага, является признак формальный — указание на это взаконе или отнесение документа к ценным бумагам в установленном этим закономпорядке (ст.143 ГК).
Из материальных признаков можно выделить признак, выявленныйМ.М. Агарковым — наличие специфических рисков и их иное распределение, нежели вобычных гражданско-правовых отношениях. Анализируя три вида рисков — риски присоставлении, при обращении и при осуществлении прав, М.М. Агарков пришел квыводу, что вопросы об их распределении возникают по поводу всех ценных бумаг. Приэтом подход к рискам должен быть дифференцированным, поскольку с каждым видомценных бумаг связываются различные правовые отношения, поэтому характер риска,присущего конкретным отношениям, и условия его распределения могут бытьразличными. Именно построение отношений в сфере ценных бумаг на основаниириска, причем носящего специфический характер, можно назвать единственнымматериальным критерием, универсальным для всей системы российских ценных бумаг[12].
Определение ценной бумаги в российском гражданскомзаконодательстве нуждается в серьезной корректировке и должно охватывать какклассические ценные бумаги, так и несертифицированные (недокументированные).
/>/>/>1.2 Классификация ценных бумаг
Многообразие видов ценных бумаг предопределяетмножественность критериев их классификации. Традиционным является делениеценных бумаг по признаку принадлежности прав, удостоверяемых ими. Права могутпринадлежать:
предъявителю ценной бумаги;
названному в ценной бумаге лицу;
названному в ценной бумаге лицу, которое может самоосуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другоеправомочное лицо.
В соответствии с этим различают: ценную бумагу напредъявителя; именную ценную бумагу и ордерную ценную бумагу.
Ценная бумага на предъявителя не требует выполнения правидентификации владельца, не регистрируется на имя держателя. Права,удостоверенные бумагой на предъявителя, передаются другому лицу путем простоговручения[13].
Именная ценная бумага выписывается на имя определенного лица.Права, удостоверенные именной бумагой, передаются в порядке, установленном дляуступки требований (цессии). Лицо, передающее право по ценной бумаге, несетответственность за недействительность соответствующего требования, но не за егоисполнение.
Ордерная ценная бумага выписывается на имя первогоприобретателя или «по его приказу». Это означает, что указанные в нихправа могут передаваться в зависимости от произведенной на бумаге передаточнойнадписи — индоссамента. Индоссант ответственен не только за существованиеправа, но и за его осуществление.
Индоссамент переносит все права, удостоверенные ценнойбумагой, на индоссанта, которому или по приказу которого передаются права поценной бумаге. Индоссамент может ограничиваться только поручением осуществлятьправа, удостоверенные ценной бумагой, без передачи их индоссанту (перепоручительномуиндоссаменту).
Н.Н. Демьянова считает, что иногда ценные бумагиобъединяются в более общий вид именных бумаг, в которых обозначаются имяпервоначального субъекта прав. Затем общий вид подразделяется на дверазновидности: собственно именные ценные бумаги и ордерные бумаги, отличающиесятем, что субъект права может быть указан приказом своего предшественника. [14]
Ценные бумаги можно подразделить по критерию назначения илицели выпуска:
ценные бумаги денежного краткосрочного рынка;
ценные бумаги рынка капиталов (инвестиций).
На денежном рынке покупаются и продаются краткосрочныеценные бумаги со сроком обращения от одного дня до одного года. К ним относятсякоммерческие, банковские и казначейские векселя, чеки, депозитные исберегательные сертификаты и др. Они основаны на отношениях займа. Цельювыпуска является обеспечение бесперебойности платежного и денежного оборота.
Рынок инвестиций отражает движение капиталов и представленсреднесрочными (до пяти лет) и долгосрочными (свыше пяти лет) ценными бумагами,а также бессрочными фондовыми ценностями. Последние не имеют конечного срокапогашения (акции, бессрочные облигации).
В свою очередь инвестиционные бумаги можно разделить на двекатегории:
долговые ценные бумаги, основанные на отношениях займа, ивоплощающие обязательство эмитента выплатить проценты и погасить основную суммудолга в согласованные сроки (облигации);
ценные бумаги, выражающие отношения собственности иявляющиеся свидетельством в доле собственника в капитале корпорации (акции) [15].
Некоторые ценные бумаги, несмотря на то, что срок обращенияих менее одного года, функционируют не на денежном рынке, а на рынке капиталов(например, опционы).
В зависимости от сделок, для которых выпускаются ценныебумаги, последние подразделяются на фондовые (акции, облигации) и торговые (коммерческиевекселя, чеки, коносаменты, залоговые свидетельства и др.).
Фондовые ценные бумаги отличаются массовостью эмиссии иобращаются на фондовых биржах).
Торговые ценные бумаги имеют коммерческую направленность. Онипредназначены главным образом для расчетов по торговым операциям и обслуживанияпроцесса перемещения товаров.
Как указывал Л.А. Кролли: «С учетом правового статусаэмитента, степени инвестиционных и кредитных рисков, гарантий охраны интересовинвесторов и других факторов фондовые ценные бумаги подразделяются на тригруппы: государственные и субъектов Федерации, муниципальные инегосударственные. Среди государственных наиболее распространены казначейскиевекселя, казначейские обязательства, облигации государственных и сберегательныхзаймов». [16]К муниципальным относятся долговые обязательства местных органов власти. Негосударственныеценные бумаги представлены корпоративными и частными финансовыми инструментами.Корпоративными ценными бумагами служат обязательства предприятий, организаций ибанков. Частными ценными бумагами могут быть векселя, чеки, выпускаемыефизическими лицами.
Особенности обращаемости на рынке предопределяют делениеценных бумаг на рыночные (обращаемые) и нерыночные (необращаемые).
Рыночные ценные бумаги могут свободно продаваться ипокупаться на вторичном рынке в рамках биржевого и небиржевого оборота. Послевыпуска они не могут быть предъявлены эмитенту досрочно.
Нерыночные ценные бумаги не переходят свободно из рук вруки, то есть не имеют вторичного обращения. Это относится, например, к ценнымбумагам, эмитент которых поставил при выпуске условие, заключающееся в том, чтоони не могут быть проданы и должны выкупаться только самим эмитентом. Можновыделить также ценные бумаги с ограниченным обращением. Так, ограничения посделкам купли-продажи имеют акции закрытых акционерных обществ.
Л.А. Кролли считает: «По своей роли ценные бумагиделятся на основные (акции и облигации), вспомогательные (чеки, векселя,сертификаты и др.) и производные, удостоверяющие право на покупку и продажуосновных ценных бумаг (варранты, опционы, финансовые фьючерсы, преимущественныеправа приобретения и др.). Они могут предоставлять дополнительные льготы, бытьсвязанными с прогнозированием курсов ценных бумаг (например, опционы набиржевой индекс), обеспечивать появление основной ценной бумаги на зарубежныхфондовых рынках (депозитарные расписки) и т.д. В силу своего промежуточногохарактера они определяются как финансовые инструменты». [17]
Многие виды ценных бумаг составляют предмет эмиссий (эмиссионныебумаги). Эмиссионная ценная бумага — любая ценная бумага, в том числебездокументарная, обладающая одновременно следующими признаками:
закрепляет совокупность имущественных и неимущественныхправ, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению ссоблюдением установленных законом формы и порядка;
размещается выпусками, под которыми понимается совокупностьценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам иодинаковые условия эмиссии (первичного размещения) [18];
имеет равные объем и сроки реализации прав внутри одноговыпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги. [19]
Целесообразна классификация ценных бумаг по срокам погашенияобязательств: срочные ценные бумаги с конкретными сроками погашения и ценныебумаги, обязательства по которым выполняются по предъявлении.
Можно классифицировать ценные бумаги и по другим признакам (документарныеи бездокументарные, отзывные и безотзывные, с фиксированным и колеблющимсядоходом и т.д.). При решении вопроса о группировках ценных бумаг всегда нужноучитывать цель классификации.
/>Глава 2. Виды ценныхбумаг
2.1 Эмиссионные ценные бумаги
Согласно Закону «О рынке ценных бумаг» акцияпредставляет собой эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права владельца наполучение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие вуправлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после еголиквидации. Акция свидетельствует о вкладе акционеров в уставный капиталакционерного общества. Акционер, являясь владельцем приобретенных акций,участвует не только в получении прибыли общества, он также несет риск в случаехозяйственных неудач акционерного общества в пределах стоимость принадлежащихему акций.
По справедливому мнению В. Миронова, рынок акций в России — развивающийся: его доля по сравнению со стоимостью валового внутреннегопродукта в стране составляет 2,3% (25,6% в Германии и 11,3% в Великобритании). [20]
Акции существуют все время, пока существует общество, ихвыпустившее. Однако за это время может смениться несколько владельцев одной итой же акции.
И.А. Усатов указывает, что денежная сумма, обозначенная наакции, называется номинальной стоимостью акции. Общество, выпустившее акцию суказанием номинала, то есть ее цены, отражающей величину уставного капитала,приходящуюся на одну акцию, еще не гарантирует ее реальную ценность. Такуюценность определяет только рынок. Цена, по которой акция продается (покупается)на рынке, именуется курсовой стоимостью акции. Эта цена отличается от цены,обозначенной на самой акции: она может быть выше и ниже ее номинальнойстоимости. Следовательно, номинальная цена акции выступает своего родаориентиром для определения эмиссионной и рыночной цен акции, размера дивиденда.Пропорционально количеству и номиналу акций осуществляется расчет доли,причитающейся акционерам общества в случае его ликвидации. [21]
При учреждении акционерного общества его акции размещаютсясреди учредителей. Ими могут быть физические и юридические лица, которыеприняли решение об учреждении общества.
Государственные органы и органы местного самоуправления немогут выступать учредителями акционерного общества, если иное не установленофедеральными законами. Акционерное общество может быть учреждено одним лицом,однако оно не может иметь в качестве единственного учредителя другоехозяйственное общество, состоящее из одного лица. В случае учрежденияакционерного общества одним учредителем все акции данного общества должны бытьприобретены его единственным учредителем.
При учреждении общества акции должны быть полностью оплаченыв течение срока, определенного уставом общества. Однако не менее 50% уставногокапитала должно быть оплачено к моменту государственной регистрации общества. Формаоплаты акций при учреждении общества определяется договором о созданииакционерного общества или его уставом.
Оплата акций может производиться не только деньгами иценными бумагами, но и другими вещами и имущественными правами, имеющимиденежную оценку. Оплата акций при их приобретении неденежными средствамиосуществляется в полном размере, если иное не установлено договором о созданииобщества. Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторовна рынке ценных бумаг» позволяет оплачивать открытую эмиссию акций,предусмотренную неденежными средствами, также деньгами по усмотрению инвестора.Запрещено обращение и совершение сделок с ценными бумагами до момента полнойоплаты инвестором стоимости акций при их размещении и до регистрации отчета обитогах выпуска[22].
Дополнительные акции, которые выпускаются обществом иподлежат оплате деньгами, должны быть оплачены при их приобретении в размере неменее 25% номинальной стоимости.
Если в сроки, предусмотренные договором купли-продажи,покупатель не выполнит обязательств по приобретению акций, то акции поступаютснова в распоряжение эмитента: с лицевого счета покупателя, куда они былизачислены после отражения их в договоре купли-продажи, возвращаются на балансобщества. Соответственно в реестре акционеров общества делаются записи онеисполнении обязательств по приобретению ценных бумаг.
По мнению Тасанова Д. Н.: «Поступившие таким образом враспоряжение общества акции могут быть проданы новым владельцам в течениепредусмотренного в проспекте эмиссии срока, установленного законодательствомдля формирования уставного капитала общества, или должны быть реализованы непозднее одного года с момента их поступления в распоряжение общества, если речьидет о дополнительных акциях.» [23]
Те акции, которые не были приобретены новыми владельцами вуказанные выше сроки, погашаются обществом; предварительно общее собраниеакционеров принимает решение об уменьшении уставного капитала на суммунереализованных акций.
Выпуск акций осуществляется акционерным обществом.
Акционерным обществом признается коммерческая организация суставным капиталом, разделенным на определенное число акций, которыеудостоверяют права их владельцев по отношению к обществу.
Акционерное общество может быть открытым (ОАО) или закрытым(ЗАО), что находит отражение в его уставе и наименовании.
Акционеры открытого общества могут передавать принадлежащиеим акции в собственность другим лицам в результате свободной продажи илидарения без согласия других акционеров этого общества.
Д.Н. Тасанов обращает внимание, что открытое общество вправепроводить (наряду с открытой подпиской на выпускаемые им акции) и закрытуюподписку, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытойподписки ограничена уставом общества или требованиями нормативных актовРоссийской Федерации. Решение о размещении акций и ценных бумаг, конвертируемыхв акции, посредством закрытой подписки на них, принимается квалифицированнымбольшинством общего собрания акционеров. Акционерное общество обязано выкупитьу противников закрытой подписки их акции. [24]
Число акционеров открытого общества не ограничено; минимальныйуставный капитал такого общества должен составлять не менее тысячекратной суммыминимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на датурегистрации общества.
Акции закрытого общества распределяются только среди егоучредителей (число акционеров не должно превышать пятидесяти) или среди заранееопределенного круга лиц. Если число акционеров ЗАО превысит 50 человек,общество в течение года должно преобразоваться в ОАО. Иначе общество подлежитликвидации в судебном порядке.
Как отмечает Д.Б. Бабаев: «Закрытое акционерноеобщество, минимальный уставный капитал которого не менее стократной суммыминимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрацииобщества, не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые акции. Чрезмерноразвитие закрытых акционерных обществ не способствует расширению фондовогорынка и привлечению дополнительных инвестиций. „[25]
Эмитентом акций могут выступать предприятия, инвестиционныекомпании и фонды, банки и биржи, то есть структуры, создаваемые как акционерныеобщества.
Акционерные общества могут выпускать акции обыкновенные ипривилегированные.
Основные отличия между акциями обыкновенными ипривилегированными заключаются в характере получения дохода (владельцыобыкновенных акций получают дивиденды в той части чистой прибыли, котораяостается после ее распределения между владельцами корпоративных облигаций ипривилегированных акций) и участия в управлении акционерным обществом.
В соответствии с Федеральным законом от 26 декабря 1995 года№ 208-ФЗ “Об акционерных обществах»[26](с изменениями, внесенными Федеральным законом от 11 ноября 2002 года № 134-ФЗ)все акции общества являются именными. При этом держатели акций регистрируются вспециальном реестре акционеров, где указываются сведения о каждомзарегистрированном лицее, количестве и категориях (типах) акций, записанных наимя каждого зарегистрированного лица, а также дата приобретения акций. Держателемреестра акционеров может выступать общество, которое занимается выпуском (эмитент)и размещением акций, или специализированный регистратор. Если в акционерномобществе число владельцев обыкновенных акций превышает 500 человек, то такоеобщество обязано поручить ведение и хранение реестра специализированномурегистратору и нести ответственность за его ведение и хранение.
Для руководства обществом выпуск именных акций даетвозможность контролировать движение акционерного капитала и концентрацию ценныхбумаг в руках акционеров.
Обыкновенная акция представляет собой ценную бумагу,предоставляющую ее владельцу право на участие в общем собрании акционеров справом голоса по всеем вопросам его компетенции, на получение дивидендов, атакже части имущества акционерного общества в случае его ликвидации. Владельцыобыкновенных акций являются практически единственными владельцами ценных бумаг,имеющими право избирательного голоса, хотя в Федеральном законе «Обакционерных обществах» в некоторых случаях делаются исключения длявладельцев отдельных типов привилегированных акций.
Владельцы обыкновенных акций имеют право на получениедивидендов. Владельцы акций получают дивиденды до тех пор, пока общество,выпустившее акции, успешно функционирует.д.ивиденды по акциям выплачиваются изчистой прибыли общества за текущий год. Решение о выплате годовых дивидендов,их размере и формы выплаты принимается общим собранием акционеров порекомендации Совета директоров. Дивиденды по акциям выплачиваются, как правило,деньгами.
В мировой практике существует тип обыкновенных акций,которые приравнены к привилегированным по выплате дивидендов: владелец такойакции получает фиксированный, заранее установленный в соответствии с условиямивыпуска дивиденд, и к этим регулярным суммам в конце года выплачивается поитогам работы корпорации еще дополнительный дивиденд (экстра-дивиденд).
Наряду с выпуском обыкновенных акций акционерное обществоимеет право размещать также привилегированные акции, причем доляпривилегированных акций не должна превышать 25% общего объема уставногокапитала общества. Акции называются привилегированными, так как владельцы этихакций имеют привилегии по сравнению с держателями обыкновенных акций. Обществоможет выпускать несколько типов привилегированных акций, каждый из которыхсодержит свой объем привилегий. Описание привилегий по каждому типу акцийпроизводится в уставе общества. [27]
По привилегированным акциям в уставе общества должны бытьопределены размер дивиденда и ликвидационная стоимость в денежной сумме или впроцентах от номинальной стоимости акций. Дивиденды выплачиваются из чистойприбыли общества за текущий год, а по привилегированным акциям определенныхтипов — и за счет специальных фондов общества. Это позволяет защититьвладельцев привилегированных акций от непредвиденных потерь, но в то же времяне предоставляет возможность (как владельцам обыкновенных акций) получатьдополнительные доходы.
Правительство РФ и Государственный комитет РФ по управлениюгосударственным имуществом вправе принимать решение о выпуске при эмиссии акций«золотой акции». «Золотая акция» находится в государственнойсобственности, и владельцем ее выступает соответствующий фонд имущества[28].
По утверждению Н. Самойловой, в результате чековойприватизации в России образовалось большое количество акционерных обществ. Сегоднягосударство имеет имущественные интересы в 4000 акционерных обществах, а болеечем в половине из них государственный пакет акций превышает 25%.[29]
Также, Н. Самойлова говорит о том, что: «Если брать вцелом приватизированные предприятия, то эффективность их функционирования вРоссии примерно в 1,5 раза выше, чем эффективность государственных. На приватизированныхпредприятиях с долей государственной собственности, превышающей 25%,производительность была выше в 1, 43 раза по сравнению с производительностью нагосударственных; на предприятиях, имеющих долю государственного участия меньше25%, этот показатель был выше в 1,57раза. При исследовании финансовойустойчивости тех же предприятий первой группы она выше в 5,41 раза, напредприятиях с государственной собственностью ниже 25%, показатель финансовойустойчивости выше аналогичного показателя государственных предприятий в 2,18раза»[30]
Акционерное общество может выпускать несколько типовпривилегированных акций, каждый из которых содержит свой объем привилегий. Описаниепривилегий по каждому типу эмитируемых акций приводится в уставе общества. Привилегированныеакции могут быть:
кумулятивными и некумулятивными;
конвертируемыми и неконвертируемыми;
прибыльными (их еще называют акциями с правом участия) инеучаствующими в получении прибыли общества сверх фиксированных дивидендов;
с отсроченным дивидендом;
возвратными и невозвратными;
с плавающим курсом и другие.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» выделяетдва типа привилегированных акций: кумулятивные и конвертируемые.
Кумулятивные привилегированные акции наиболее распространенысреди привилегированных акций. При их выпуск предусматривается, чтоневыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по ним, размер которогоопределен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии. Неуплатаочередных дивидендов по таким акциям не является нарушением обязательств состороны эмитента.
Некумулятивные привилегированные акции не позволяютнакапливать невыплаченные дивиденды. Владельцы этих акций теряют дивиденды безкакой-либо компенсации, если акционерное общество не объявляет их выплату.
Конвертируемые привилегированные акции могут обмениваться наобыкновенные акции или привилегированные акции иных типов данного общества наусловиях, определенных в уставе общества. Условия конверсии разрабатываются приподготовке выпуска указанных акций.
Неконвертируемые привилегированные акции не могутобмениваться на обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов.
Привилегированные акции с правом участия дают владельцутакой акции право участвовать не только в получении дополнительных дивидендов (сверхустановленных заранее), но и в управлении обществом, если уставом обществапредусмотрено право голоса по этим привилегированным акциям. [31]
Владельцы акций, нее участвующих в получении прибыли, нееимеют права получать дивиденды сверх той суммы, которая заранее определенаакционерным обществом.
Акции с отсроченным дивидендом выпускаются только дляучредителей общества. По этим акциям дивиденды не выплачиваются, пока пообыкновенным акциям (если это предусмотрено в уставе акционерного общества) небудет достигнута сумма максимально установленного дивиденда. После выплатыдивидендов по обыкновенным акциям оставшаяся часть прибыли (полностью иличастично) распределяется среди владельцев акций с отсроченным дивидендом.
По свойству возвратности (хотя акции являются ценнойбумагой, не имеющей конечного срока погашения) привилегированные акцииподразделяют на возвратные (отзывные) и невозвратные.
Возвратные привилегированные акции могут быть выкупленыэмитентом либо на открытом рынке, либо непосредственно у держателей этих акций,причем последним выплачивается дополнительная сумма-премия, рассчитанная впроцентах к номинальной стоимости этих акций.
Невозвратные привилегированные акции погашению обществом неподлежат.
Дивиденды привилегированных акций с плавающим курсом обычно«привязаны» к изменениям банковских депозитных ставок или нормепроцента за кредит: в случае значительного повышения уровня процента эмитентуприходится выплачивать повышенные дивиденды. Если процент начнет снижаться, тонеизбежно сокращение дивидендов.
Из сказанного можно сделать вывод, что акцией признаетсяценная бумага, свидетельствующая о праве ее законного держателя (акционера):
1) на часть дохода акционерной компании в виде дивиденда;
на участие в управлении делами общества;
на часть имущества юридического лица, оставшегося после еголиквидации и расчетов со всеми кредиторами. [32]
Облигация — это ценная бумага, удостоверяющая отношениязайма между ее владельцем (кредитором) и лицом, выпустившим ее (заемщиком). Можнодать и такое определение: облигация — долговое обязательство с фиксированнымпроцентом, один из инструментов, с помощью которых корпорации и государствомобилизуют финансовые ресурсы на фондовых рынках[33].
На облигации указывается ее номинальная стоимость. Она можетбыть продана за сумму меньшую, чем номинальная стоимость (со скидкой). Тогдалицо, выпустившее ее, обязано возместить ее держателю в предусмотренный срокноминальную стоимость. Доход держателя в этом случае образуется в виде разницымежду номинальной и продажной ценой (дисконта к номиналу). Облигация может бытьпродана по номинальной стоимости либо по рыночной цене. В этом случае лицо,выпустившее облигацию, обязано возместить ее держателю в предусмотренный срокноминальную стоимость и уплатить ему фиксированный процент. При покупкеоблигации по номиналу доход держателя равен полученному проценту. Приперепродаже облигаций по рыночной цене держатель ее имеет доход или убыток ввиде разницы. между ценой покупки и ценой продажи и доход в виде процента. Вслучае фиксированного процента облигации — твердо доходные ценные бумаги.
Действующее российское законодательство определяет облигациюкак «эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую право ее держателя наполучение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальнойстоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иногоимущественного эквивалента». [34]Таким образом, облигация — это долговое свидетельство, которое непременновключает два главных элемента:
обязательство эмитента вернуть держателю облигации поистечении оговоренного срока сумму, указанную на титуле (лицевой стороне) облигации;
обязательство эмитента выплачивать держателю облигациификсированный доход в виде процента от номинальной стоимости или иногоимущественного эквивалента.
По мнению В.И. Таранкова: «Принципиальная разница междуакциями и облигациями заключатся в следующем. Покупая акцию, инвесторстановится одним из собственников компании-эмитента. Купив облигациюкомпании-эмитента, инвестор становится ее кредитором. Кроме того, в отличие отакций облигации имеют ограниченный срок обращения, по истечении которогогасятся. Облигации имеют преимущество перед акциями при реализацииимущественных прав их владельцев; в первую очередь выплачиваются проценты пооблигациям и лишь затем дивиденды; при делении имущества компании-эмитента вслучае ее ликвидации акционеры могут рассчитывать лишь на ту часть имущества,которая останется после выплаты всех долгов, в том числе и по облигационнымзаймам. Если акции, являясь титулом собственности, предоставляют их владельцамправо на участие в управлении компанией-эмитентом, то облигации, будучи инструментомзайма, такого права не дают. Облигации выступают главным инструментоммобилизации средств правительствами, различными государственными органами имуниципалитетами. К организации и размещению облигационных займов прибегают икомпании, когда у них возникает потребность в дополнительных финансовыхсредствах»[35].
В соответствии с Федеральным законом «Об акционерныхобществах» при выпуске облигаций акционерными обществами должны бытьсоблюдены следующие дополнительные условия:
номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций недолжна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения,предоставленного обществу третьими лицами для целей выпуска;
выпуск облигаций допускается после полной оплаты уставногокапитала;
выпуск облигаций без обеспечения допускается на третьем годусуществования общества и при условии надлежащего утверждения к этому временидвух годовых балансов общества;
общество не вправе размещать облигации, конвертируемые вакции общества, если количество объявленных акций общества меньше количестваакций, право на приобретение которых предоставляют облигации.
Для описания их различных видов облигации классифицируютсяпо ряду признаков:
1) В зависимости от эмитента различают облигации: государственные;муниципальные; корпораций; иностранные.
2) В зависимости от сроков, на которые выпускается заем, всемногообразие облигаций условно можно разделить на две большие группы:
А) Облигации с некоторой оговоренной датой погашения,которые, в свою очередь, делятся на: краткосрочные; среднесрочные; долгосрочные.
Б) Облигации без фиксированного срока погашения включают всебя:
бессрочные, или непогашаемые;
отзывные облигации, которые могут быть востребованы (отозваны)эмитентом до наступления срока погашения. Если при выпуске облигаций эмитентустанавливает условия такого востребования: по номиналу, или с премией.
облигации с правом погашения, которые предоставляют правоинвестору на возврат облигации эмитенту до наступления срока погашения иполучения за нее номинальной стоимости;
продлеваемые облигации — предоставляющие инвестору правопродлить срок погашения и продолжать получать проценты в течении этого срока;
отсроченные облигации — дающие эмитенту право на отсрочкупогашения. [36]
3) В зависимости от порядка владения облигации могут быть:
именные, права владения которыми подтверждаются внесениемимени владельца в текст облигации и в книгу регистрации, которую ведет эмитент;
на предъявителя, права владения которыми подтверждаютсяпростым предъявлением облигации.
4) По целям облигационного займа облигации подразделяются на:
обычные, выпускаемые для рефинансирования имеющейся уэмитента задолженности или для привлечения дополнительных финансовых ресурсов,которые будут использованы на различные многочисленные предприятия;
целевые, средства от продажи которых направляются нафинансирование конкретных инвестиционных проектов или конкретных мероприятий (например,строительство моста, проведение телефонной сети и т.п.)
5) По способу размещения различают:
свободно размещаемые облигационные займы;
займы, предполагающие принудительных порядок размещения. Принудительноразмещаемыми чаще всего являются государственные облигации (например,Государственные облигационные займы СССР 40-50-х годов).
6) В зависимости от формы, в которой возмещаетсяпозаимствованная сумма, облигации делятся на:
с возмещением в денежной форме;
натуральные, погашаемые в натуре. Примером натуральныхоблигаций являются облигации хлебных займов СССР 20-х годов, облигацииАвтоВаза, выпущенные в 1993 г.
7) По методу погашения номинала могут быть:
облигации, погашение номинала которых производится разовымплатежом;
облигации с распределенным по времени погашением, когда заопределенный отрезок времени погашается некоторая доля номинала.
облигации с последовательным погашением фиксированной долиобщего количества облигаций (лотерейные или тиражные займы). [37]
8) В зависимости от того, какие выплаты производятсяэмитентом по облигационному займу, различают:
облигации, по которым производится только выплата процентов,а капитал не возвращается, точнее, эмитент указывает на возможность их выкупа,не связывая себя конкретным сроком. К этой группе облигаций бессрочного займаотносятся, например, английские консоли, выпущенные еще в середине XVIII века иобращающиеся до настоящего времени;
облигации, по которым лишь возвращается капитал пономинальной стоимости, но не выплачиваются проценты. Это так называемыеоблигации с нулевым купоном;
облигации, по которым проценты не выплачиваются до моментапогашения облигации, а при погашении инвестор получает номинальную стоимостьоблигации и совокупный процентный доход. К таким облигациям можно отнестисберегательные сертификаты серии Е, выпускаемые в США;
облигации, по которым возвращается капитал по номинальнойстоимости, а выплата процентов не гарантируется и находится в прямойзависимости от результатов деятельности компании — эмитента, т.е. от того,получает компания прибыль или нет. Такие облигации называют доходными илиреорганизационными, т.е. выпускаются, как правило, компаниями, которым грозитбанкротство;
облигации, дающие право их владельцам на получениепериодически выплачиваемого фиксированного дохода и номинальной стоимостиоблигации — в будущем, при ее погашении. Этот вид облигаций наиболеераспространен в современной практике во всех странах.В.Н. Чернов отмечает,периодическая выплата доходов по облигациям в виде процентов производится покупонам. Купон представляет собой вырезной талон с указанием на нем цифровойкупонной (процентной) ставки. [38]
9) По способам выплаты купонного дохода облигацииподразделяются на:
облигации с фиксированной купонной ставкой;
облигации с плавающей купонной ставкой, когда купоннаяставка зависит от уровня ссудного процента;
облигации с равномерно возрастающей купонной ставкой погодам займа. Такие облигации еще называются индексируемыми, обычно эмитируютсяв условиях инфляции;
облигации с минимальным или нулевым купоном (мелкопроцентныеили беспроцентные облигации). Рыночная цена по таким облигациям устанавливаетсяниже номинальной, т.е. предполагает скидку. Доход по этим облигациямвыплачивается в момент ее погашения по номинальной стоимости и представляетразницу между номинальной и рыночной стоимостью;
облигации с оплатой по выбору. Владелец этой облигации можетдоход получить как в виде купонного дохода, так и облигациями нового выпуска;
облигации смешанного типа. Часть срока облигационного займавладелец облигации получает доход по фиксированной купонной ставке, а частьсрока — по плавающей ставке.
10) По характеру обращения облигации бывают: неконвертируемые;конвертируемые, предоставляющие их владельцу право обменивать их на акции тогоже эмитента (как на обыкновенные, так и на привилегированные).
11) В зависимости от обеспечения облигации делятся на двакласса: обеспеченные залогом; необеспеченные залогом.
12) В зависимости от степени защищенности вложенийинвесторов различают:
облигации, достойные инвестиций, — надежные облигации,выпускаемые компаниями с твердой репутацией; хорошее обеспечение;
макулатурные облигации, носящие спекулятивный характер. Вложенияв такие облигации всегда сопряжены с высоким риском. [39]
Подводя итоги сказанного выше об облигациях, можнорассматривать облигацию как: долговое обязательство эмитента; источникфинансирования расходов бюджетов, превышающих доходы; источник финансированияинвестиций акционерных обществ; форму сбережений средств граждан и организацийи получения ими дохода.
2.2 Неэмиссионные ценные бумаги
Чек по своей природе является ценной бумагой, то естьдокументом, удостоверяющим с соблюдением установленной формы и обязательныхреквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможнытолько при его предъявлении (ст.146 ГК РФ). До введения в действие Гражданскогокодекса РФ отношения, связанные с расчетами чеками, регулировались Положением очеках, утвержденным постановлением Верховного Совета РФ от 13 февраля 1992 г. [40]и изданными в соответствии с ним правилами Центрального банка РФ. Однакозаконодательство, регулировавшее расчеты чеками, имело существенные пробелы, втом числе в части эмиссии чеков, ответственности лиц, участвующих в расчетахчеками, и т.п.
Данное обстоятельство в немалой степени способствовалонегативным последствиями использования чеков в имущественном обороте, имевшимместо в последние годы. Кроме того, некоторые новые нормы, содержащиеся в ГКРФ, вызваны к жизни необходимостью учета положений, закрепленных в Женевскойконвенции[41],устанавливающей единообразный закон о чеках. В соответствии с ГК РФ чекомпризнается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжениечекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю (ст.877ГК РФ). Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особомсубъектном составе.
В качестве основных участников данных отношений выступаютчекодатель, чекодержатель, и плательщик. Чекодателем считается лицо, выписавшеечек, чекодержателем — владелец выписанного чека, плательщиком — банк,производящий платеж по предъявленному чеку. В отношениях по расчетам чекамимогут также участвовать индоссант — чекодержатель, передающий чек другому лицупосредством передаточной надписи (индоссамента) и авалист — лицо, давшеепоручительство за оплату чека, оформляемое гарантийной надписью на нем (аваль).Гражданский кодекс РФ наделяет способностью быть плательщиком по чекуисключительно банки, в том числе кредитные организации, имеющие лицензию назанятие банковской деятельностью. В отношении конкретного чека плательщикомможет быть указан только банк, где имеются средства чекодателя, которыми онвправе распоряжаться путем выставления чеков. Для правильного определенияприроды чека важное значение имеет положение о том, что выдача его не погашаетденежного обязательства, во исполнение которого он выдан. Дело в том, что чеклишь заменяет, но не устраняет прежнее долговое обязательство чекодателя,которое остается в силе вплоть до момента оплаты чека плательщиком. Только сэтого момента чекодержатель теряет право требования к чекодателю. Необходимообратить внимание на положения, согласно которому отзыв чека до истечения срокадля его предъявления не допускается (п.2 ст.877 ГК РФ).
Для чека как для всякой ценной бумаги, принципиальноезначение имеют соблюдение его формы и правильность заполнения всех необходимыхреквизитов. Он в обязательном порядке должен включать в себя следующие сведения:наименование «чек» в тексте документа; поручение плательщикувыплатить определенную сумму; наименование плательщика и указание счета, с которогодолжен быть произведен платеж; указание валюты платежа; указание даты и местасоставления чека; подпись чекодателя. Требования к форме чека и порядку егозаполнения определяются законом и установленными в соответствии с нимбанковскими правилами (ст.878 ГК РФ).
Я.М. Миркин отмечает, что Гражданский кодекс РФ включает всебя определенные правила, регулирующие порядок оплаты чека (ст.879 ГК РФ). Оноплачивается за счет средств чекодателя плательщиком при условии предъявленияего к оплате в установленный срок. В обязанности плательщика вмененоудостовериться всеми доступными ему способами в подлинности чека, а также втом, что он предъявлен к оплате уполномоченным по нему лицом. [42]В случае предъявления к оплате индоссированного чека плательщик долженпроверить правильность индоссаментов. Правильность подписей индоссаментов приэтом плательщиком не проверяется. Следует обратить внимание на новое положениеГражданского кодекса РФ, регулирующее ответственность чекодателя и плательщикав случае подложного, похищенного или утраченного чека. Возникшие вследствиеэтого убытки налагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, почьей вине они были причинены (п.4 ст.879 ГК РФ). Отступление от общих правилответственности по обязательствам, связанным с предпринимательскойдеятельностью, когда ответственность наступает независимо от вины, преследовалоцель побудить участников чековых правоотношений быть максимально заботливыми иосмотрительными.
Передача прав по чеку производится в общем порядке,предусмотренном для передачи прав по ценным бумагам. Для передачи другому лицуправ, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, как известно, достаточновручения ценной бумаги этому лицу. Права по ордерной ценной бумаге передаютсяпутем совершения на этой ценной бумаге надписи индоссамента (ст.146 ГК РФ). Вместес тем ГК РФ предусмотрены некоторые особенности передачи прав по чеку. Вчастности, именной чек не может быть передан другому лицу. В переводном чекеиндоссамент на плательщика имеет силу расписки за получение платежа (ст.880 ГКРФ) [43].
Н. О Семилютина обращает внимание на определенныеособенности имеются в правовом регулировании гарантии платежа по чеку — аваля (ст.881ГК РФ). В качестве авалиста по чеку может выступать любое лицо, за исключениемплательщика. Аваль по чеку проставляется на лицевой стороне чека или надополнительном месте путем надписи «считать за аваль» и указания, кеми за кого он дан. Авалист, оплативший чек, получает права по нему против того,за кого он дал гарантию. Предъявление чека к платежу осуществляетсячекодержателем путем представления чека в банк, обслуживающий чекодержателя, наинкассо (инкассирование чека). В этом случае оплата чека производится в общемпорядке, предусмотренном для исполнения инкассового поручения. В случае отказаплательщика от оплаты чека, предъявленного к платежу, данное обстоятельстводолжно быть удостоверено одним из способов, предусмотренных ГК РФ (ст.883), аименно: протестом нотариуса либо составлением равнозначного акта; отметкойплательщика на чеке об отказе в его оплате с указанием даты представления чекак оплате; отметкой инкассирующего банка с указанием даты, свидетельствующей о том,что он своевременно выставлен и не оплачен. О неоплате чека чекодержательдолжен известить своего индоссанта и чекодателя в течение двух рабочих дней,следующих за днем совершения протеста или равнозначного ему акта. [44]
Если плательщик откажет в оплате, чекодержатель имеет праворегресса, то есть он вправе потребовать платежа по чеку ко всем обязанным почеку лицам: чекодателям, авалистам, индоссантам, которые несут передчекодержателем солидарную ответственность (п.1 ст.885 ГК РФ). Необходимоотметить, что плательщик не назван в качестве лица, обязанного по чеку передчекодержателем. В случае неосновательного отказа от оплаты чека плательщикнесет ответственность перед чекодателем, но не перед чекодержателем. Гражданскимкодексом РФ установлен сокращенный срок исковой давности (шесть месяцев) дляисков чекодержателя к обязанным по чеку лицам. Указанный срок исчисляется содня окончания срока предъявления чека к платежу (п.3 ст.885 ГК РФ).
Основные отличия чека от векселя заключаются в том, что чекоплачивается по предъявлении, а вексель может быть предъявительским и срочным; чеквсегда выписывается на банк, в котором чекодатель имеет счёт.
Гражданский кодекс РФ регулирует порядок оформления чека,использование его в безналичных расчетах, ответственность лиц, участвующих врасчетах. Отличительная черта отношений по расчетам чеками состоит в их особомсубъектном составе, где в качестве основных участников данных отношенийвыступают чекодатель, чекодержатель, и плательщик.
Следовательно, чек — это срочная ценная бумага, выполненнаяна бланке специального образца, содержащая ничем не обусловленное письменноераспоряжение чекодателя банку в форме приказа уплатить чекодержателю указаннуюв нем сумму.
Действующее законодательство не содержит легальногоопределения векселя. Анализируя правовые нормы, можно сформулировать понятиевекселя следующим образом:
Как считает Л.А. Новоселова: «Вексель — это ценнаябумага (долговой документ), составленный в строго определенной форме,удостоверяющая ничем не обусловленной форме, удостоверяющая ничем необусловленное право векселедержателя требовать уплаты согласованной денежнойсуммы при наступлении предусмотренного векселем срока платежа. „[45]
Е. Крашенинников говорит, что вексель — это документ,удостоверяющий имущественное право векселедержателя на получение обозначенной внем денежной суммы. Указанный документ должен быть составлен с соблюдениемустановленной формы и содержать обязательные для векселя реквизиты. Осуществлениеправ по векселю возможно только путем его предъявления. [46]
Предметом вексельного обязательства могут быть исключительноденежные средства. Документ, хотя и названный векселем, но содержащийобязательство плательщика по передаче имущества на сумму векселя, не имеетвексельной силы[47].
Рассмотрим для иллюстрации пример из судебной практики.
Юридическое лицо — векселедержатель обратилось в арбитражныйсуд с иском к организации — векселедателю о взыскании задолженности по векселю,процентов и пеней, предусмотренных п.48 Положения о переводном и простомвекселе, а также издержек по протесту векселя. Решением суда первой инстанцииисковые требования были удовлетворены полностью. Постановлением апелляционнойинстанции того же суда указанное решение было отменено, а в удовлетворенииисковых требований отказано по мотиву дефекта формы векселя. Суд кассационнойинстанции отменил постановление апелляционной инстанции и оставил в силерешение суда первой инстанции. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, проверивправильность вынесенных судебных актов в порядке надзора, решение суда первойинстанции и постановление кассационной инстанции отменил и оставил в силерешение суда апелляционной инстанции. Как установил Президиум ВысшегоАрбитражного Суда РФ, в векселе, на основании которого предъявлены требования квекселедателю, содержал запись о том, что данный вексель принимается эмитентомисключительно в уплату за поставленную продукцию. Это условие включено в текстбланка векселя и расположено перед подписью лица, выдавшего вексель. Принимаярешение об удовлетворении исковых требований суды первой и кассационнойинстанций исходили из того, что иск заявлен на основании документа,обозначенного как простой вексель, содержащего все необходимые для простого векселяобозначения, а включение в документ дополнительной записи не делает формувекселя дефектной, и к ней следует относиться как к ненаписанной. Однако, помнению Пленума ВАС РФ, с которым следует согласиться, такой вывод нельзяпризнать правомерным. Согласно п.2 ст.75 Положения о переводном и простомвекселе вексель удостоверяет простое и ничем не обусловленное обязательствоуплатить определенную сумму. В данном случае в документе запись о принятиивекселя в уплату за поставленную продукцию удостоверяет нее денежное, а иноеобязательство. При таких условиях документ, оформленный на бланк простоговекселя, следует рассматривать как письменное обязательство, правоотношениясторон по которому регулируются нормами общегражданского, а не вексельногозаконодательства. Следовательно, суд апелляционной инстанции обоснованно непризнал спорный документ векселем и отказал в удовлетворении исковыхтребований, основанных на нормах вексельного законодательства[48].
Вексель удостоверяет безусловно денежное обязательство. Этоозначат, что обязательство произвести платеж по векселю не может бытьпоставлено в зависимость от наступления либо ненаступления какого-либо условия(условий).
Основой вексельной сделки с экономической точки зренияявляется коммерческий кредит, предоставляемый предприятиями друг другу, минуякредитные организации. В отличии от акций и облигаций вексель не относится кчислу эмиссионных ценных бумаг. Вопросы, связанные с выпуском векселя вобращение, а также с обращением векселя регламентируются исключительновексельным законодательством. Положения Федерального закона РФ от 22 апреля1996 года № 39-ФЗ “О рынке ценных бумаг» в данном случае применениюне подлежат.
Платеж по векселю может быть обеспечен (полностью иличастично) посредством аваля — гарантией по вексельному обязательству. Авалиство всех случаях отвечает солидарно с лицом, за которое он совершил аваль,причем перед любым законным векселедержателем.
С юридической точки зрения различают следующие виды векселей- переводные и простые.
Простой вексель (соло-вексель) составляется и подписываетсядолжником и содержит его безусловное обязательство уплатить кредиторуопределенную сумму в обусловленный срок и в определенном месте.
Переводной вексель (тратта) составляется и подписываетсякредитором (трассантом) и содержит приказ должнику (трассату) оплатить ауказанные сроки обозначенную в векселе сумму третьему лицу (ремитенту).
Кроме того, если простой вексель должен содержать простое иничем нее обусловленное обещание (обязательство), то переводной вексель — простоеи ничем не обусловленное предложение (просьбу) уплатить определенную денежнуюсумму. [49]
Таким образом, если по простому векселю векселедатель самобязывается (обещает) совершить платеж, то по переводному векселю он предлагаетсделать это указанному в векселе третьему лицу (плательщику). В этомзаключается основное отличие простого векселя от переводного. Точка зрения,согласно которой переводной вексель отличается от простого возможностью егопередачи третьим лицам необоснованна, так как в соответствии с действующимзаконодательством путем совершения передаточной надписи (индоссамента) могутбыть переданы права как по переводному, так и по простому векселю.
В отношении переводного векселя следует особо отметить, чтотретье лицо (плательщик) становится обязанным по векселю только в том случае,если акцептует его (акцепт означает согласие произвести платеж). В соответствиисо ст.47 Положения о переводном и простом векселе, плательщик, нееакцептовавший переводной вексель, не несет ответственности передвекселедержателем. Отказ плательщика от акцепта, удостоверенный актом протеставекселя в неакцепте, дает векселедержателю право обратиться с иском квекселедателю, индоссантам и авалистам в порядке, предусмотренном главой У11Положения о переводном и простом векселе (п. 19 Обзора практики разрешенияспоров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте — приложениек Информационному письму Президиума ВАС РФ от 25 июля 1997 года № 18[50]).
Согласно ст.25 Положения о переводном и простом векселеакцепт отмечается на переводном векселе словом «акцептован» иливсяким другим равнозначным словом и подписывается плательщиком. Даже простаяподпись плательщика, если она сделана на лицевой стороне векселя, имеет силуакцепта.
С точки зрения практики хозяйственного оборота большоезначение имеет разделение векселей на товарные и финансовые, хотязаконодательством такое разделение не предусмотрено.
Товарный (или коммерческий) вексель используют вовзаимоотношениях покупателя и продавца в реальных сделках, связанных споставкой продукции (выполнением работ, оказанием услуг). Так, ПисьмоЦентрального Банка РФ от 9 сентября 1991 года № 14-3/30 «О банковскихоперациях с векселями»[51]содержит важное и принципиальное положение: "…п.1.1 Вексель являясьсредством оформления кредита, предоставляемого в товарной форме продавцамипокупателям в виде отсрочки уплаты денег за проданные товары, способствуетускорению реализации товаров и увеличению скорости оборота оборотных средств,что приводит к уменьшению потребности хозорганов в кредитных ресурсах и вденежных средствах в целом. Достижение отмеченного выше требует: …оформлениевекселями только товарных сделок, имеющих целью действительное передвижениереальных ценностей…".
Л.А. Новоселова пишет: «Финансовый вексель в своейоснове имеет заемно-кредитные отношения, то есть заем, выдаваемый однойорганизацией за счет имеющихся свободных средств другой организации. [52]До 1 марта 1996 года действующее законодательство не регламентировало выпускфинансовых векселей хозяйствующими субъектами кроме банков. Однако после 1марта 1996 года, в связи с вступлением в действие второй части Гражданскогокодекса РФ, выдача финансовых векселей (как банками, так и предприятиями) сталавозможной, так как согласно ст.815 ГК РФ: „В случаях, когда в соответствиис соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем необусловленное обязательство векселедателя (простой вексель), либо иногоуказанного в векселе плательщика (переводной вексель), выплатить по наступлениюпредусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношениясторон по векселю регулируются Законом о переводном и простом векселе. Смомента выдачи векселя правила настоящего параграфа могут применяться к этимотношениям постольку, поскольку они не противоречат Закону о переводном ипростом векселе“.
А.В. Брызгалин пишет: „Природа отношений, ставшихпредпосылкой эмиссии векселя, значения нее имеет, так как в любом случае нормы,регулирующие отношения займа применяются постольку, поскольку они непротиворечат законодательству о переводном и простом векселе.
Векселем можно оформить только действительное требование (реальнуюзадолженность), а эмиссия “просто векселей», которые обеспечивают«ничто», имеет характер недействительной (притворной или фиктивной) сделки."[53]
Согласно Письму Центрального Банка РФ от 9 сентября 1991года № 14-3\30 «О банковских операциях с векселями»[54]:"…Совершенно недопустимым являются так называемые дружеские и бронзовыевекселя, так как ничего общего с фактическими сделками они не имеют. В ихоснове лежит стремление получить дешевый кредит у третьего лица путем выпискивекселей друг на друга (дружеские векселя) или выписки векселей на вымышленныхлиц бронзовые векселя)".
Отсюда вытекает, что вексель удостоверяет ничем необусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного в немплательщика выплатить векселедержателю обусловленную сумму в установленный срок.
Коносамент является документом, содержащим условия договораморской перевозки груза удостоверяющий факт наличия договора и служащийдоказательством приема перевозчиком груза к перевозке. Коносамент являетсятоварораспорядительным документом (ценной бумагой), предоставляющим егодержателю право распоряжения грузом. [55]
Формы коносамента:
На предъявителя, т.е. предъявитель коносамента являетсявладельцем груза;
Именной, т.е. владельцем груза является лицо, поименованноев коносаменте, именной коносамент не подлежит передаче другому лицу;
Ордерный, т.е. передача индоссамента от одного лица кдругому осуществляется с помощью передаточной надписи на нем — индоссамента; этосамая распространенная форма коносамента.
К коносаменту обязательно прилагается страховой полис нагруз. Коносамент может сопровождаться различными дополнительными документами,необходимыми для перевозки груза, его хранения и сохранности, для оформлениятаможенных процедур и т.п. Коносамент является документом, в котором никакиеизменения не возможны.
Основные реквизиты коносамента: наименование судна; наименованиефирмы — перевозчика; место приема груза; наименование отправителя груза; наименованияполучателя груза; наименование груза и его главные характеристики; время иместо выдачи коносамента; подпись капитана судна.
Таким образом, в соответствии со ст.143 ГК РФ применяемый вмеждународной торговле коносамент признан разновидностью ценных бумаг. По своейформе и содержанию коносамент также должен отвечать требованиям публичнойдостоверности.
По мнению А.А. Фельдмана, термин сертификат как ценнаябумага имеет два значения:
1) документ — свидетельство кредитного учреждения одепонировании денежных средств, удостоверяющее право вкладчика на получениедепозита (депозитные сертификаты), или свидетельство банка о получении денег отграждан для долгосрочного их сбережения (сберегательные сертификаты);
2) вид облигаций государственных займов. Сертификаты даютвозможность банкам привлечь вкладчиков свободных денежных средств. [56]
Преимущество их перед обычными депозитными вкладами в том,что они могут перепродаваться на вторичном рынке.
Владелец сертификата получает доход либо в виде процента,либо в виде разницы между суммой, подлежащей выплате, и покупной ценойсертификата.
Виды сертификатов:
именные и на предъявителя. Последние могут обращаться навторичном рынке. В продажную цену включается и начисленный на момент продажипроцент;
до востребования и срочные. Депозитные сертификаты довостребования дают владельцу право на изъятие определенных сумм по предъявлениисертификата. На срочных депозитных сертификатах указаны срок отплаты и размерпричитающегося процента.
«Депозитные и сберегательные сертификаты — ценныебумаги, право выпускать которые предоставлено только коммерческим банкам. Депозитный(сберегательный) сертификат — ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада,внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение поистечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификатепроцентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка»[57].
Если в качестве вкладчика выступает юридическое лицо, тооформляется депозитный сертификат, если физическое лицо — сберегательный. Приэтом владельцем сертификата могут быть только юридические лица,зарегистрированные на территории РФ или иного государства, использующего рубльв качестве официальной денежной единицы.
Д.Б. Бабаев отмечает, что оформление депозитного илисберегательного сертификата является надлежащей формой заключения договорабанковского вклада. Поэтому особенность сертификата как ценной бумагизаключается в том, что он может быть выпущен только в документарной форме, приэтом сертификат может быть именным или на предъявителя. Бланк сертификатадолжен содержать следующие обязательные реквизиты: наименование «депозитный»или «сберегательный сертификат»; указание на причину выдачисертификата (внесение депозита или сберегательного вклада); дата внесениядепозита или сберегательного вклада; размер депозита или сберегательноговклада, оформленного сертификатом (прописью и цифрами); безусловноеобязательство банка вернуть сумму внесенную в депозит или на вклад; датавостребования бенефициаром (вкладчиком) суммы по сертификату; ставка процентаза пользование депозитом или вкладом; сумма причитающихся процентов; наименованиеи адреса банка — эмитента и для именного сертификата — бенефициара (вкладчика);подписи двух лиц, уполномоченных банком на подписание такого рода обязательств,скрепленные печатью банка[58].
Отсутствие в тексте бланка сертификата какого-либо изобязательных реквизитов делает этот сертификат недействительным. Банк,оформляющий сертификат, может включить в него иные дополнительные условия и реквизиты,которые не противоречат действующим правовым нормам. Бланк сертификата такжедолжен содержать все условия выпуска, оплаты, и обращения сертификата (условийи порядка уступки прав требования по сертификату). В случае, если ссертификатом было проведена операция, не предусмотренная условиями,содержащимися на его бланке, такая операция считается недействительной. Изготовлениебланков депозитных и сберегательных сертификатов (именных и на предъявителя) производитсятолько полиграфическими предприятиями, получившими от Министерства Финансов РФлицензию на производство бланков ценных бумаг. Чтобы выпустить депозитные илисберегательные сертификаты, банк должен утвердить условия их выпуска иобращения. Для этого они должны представить их в трех экземплярах в ГлавноеТерриториальное Управление ЦБ РФ или Национальный банк республик в составе РФпо месту нахождения корреспондентского счета в десятидневный срок с датыпринятия решения о выпуске. Условия выпуска сертификата должны содержать полныйпорядок выпуска и обращения сертификатов, описание внешнего вида сертификата иобразец (макет) сертификата.
А.А. Фельдман говорит о том, что в настоящее времясуществуют определенные ограничения по субъектному составу коммерческих банков,которые могут выпускать сберегательные сертификаты. [59]
Таким образом, депозитный и сберегательный сертификатыпредставляют собой письменное свидетельство банка о депонировании денежныхсредств и о праве вкладчика на получение по истечении установленного срокасуммы депозита по нему.
/>Глава 3. Проблемыценных бумаг
3.1 Проблемы залога ценных бумаг
Рассмотрим некоторые аспекты залоговых сделок, предметомзалога в которых являются такие ценные бумаги, как векселя, акции и закладные.
По общему правилу договор о залоге движимого имущества, ккоторому относятся и ценные бумаги, должен быть заключен в простой письменнойформе. Заключение договора о залоге указанных ценных бумаг имеет своюспецифику, которая отражается в том числе и на форме договора.
Чаще всего акции представляют собой бездокументарные ценныебумаги. Последнее обстоятельство вызвано, прежде всего, экономическими иорганизационными соображениями. В дальнейшем мы будем рассматривать залогименно бездокументарных акций.
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что сделкакупли — продажи акций, совершенная до регистрации в установленном порядкерешения об их выпуске (эмиссии), недействительна. По мнению автора, такое жепоследствие влечет и договор о залоге акций, заключенный до регистрации решенияоб их выпуске (эмиссии) [60].
Сведения о количестве и категориях (типах) акций согласно п.1ст.44 Федерального закона «Об акционерных обществах» указываются вреестре акционеров. Следует также учитывать, что согласно ст.7 Закона о рынкеценных бумаг хранить сертификаты ценных бумаг и учитывать права на ценныебумаги имеет право депозитарий (профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющийдепозитарную деятельность). Обязанность депозитария регистрировать фактыобременения ценных бумаг клиентов залогом в порядке, предусмотренномдепозитарным договором, содержится в п.5.3 Постановления Федеральной комиссиипо рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. № 36 «Об утверждении Положенияо депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядкавведения его в действие и области применения». Кроме того, ВАС РФ такжеподчеркивает эту обязанность депозитария[61].Предусмотренные законодателем способы учета прав на бездокументарные акциипредопределили способы фиксации, значение которых состоит в том, что правозалога на бездокументарные ценные бумаги возникает с момента его фиксации вустановленном порядке[62].Порядок, о котором идет речь, утвержден Постановлением Федеральной комиссии порынку ценных бумаг от 22 апреля 2002 г. № 13/пс «Об особенностях учета всистеме ведения реестра залога именных эмиссионных ценных бумаг и внесения всистему ведения реестра изменений, касающихся перехода прав на заложенныеименные эмиссионные ценные бумаги». Согласно ст.2 названного Постановлениярегистратор (лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцевценных бумаг) для фиксации права залога ценных бумаг (в том числе последующегозалога ценных бумаг) открывает залогодержателю в реестре владельцев именныхценных бумаг лицевой счет залогодержателя, по которому согласно ст.5Постановления осуществляет фиксацию права залога путем внесения записи о залогеценных бумаг по лицевому счету залогодержателя и записи об обременениизаложенных ценных бумаг на лицевом счете зарегистрированного лица — залогодателя,на котором они учитываются. Фиксация права залога осуществляется на основаниизалогового распоряжения.
С учетом вышеизложенного к договору о залоге акцийприменяются общие нормы ГК РФ, но право залога у залогодержателя возникает либос момента фиксации права залога по лицевому счету регистратором, либорегистрации залога по счету депо депозитарием[63].
Следует отметить, что совокупность названных учетныхинститутов на рынке ценных бумаг, а именно организаций, осуществляющихдепозитарную деятельность, и организаций, осуществляющих деятельность поведению реестра владельцев ценных бумаг, охватывается более широким понятием — учетнаясистема на рынке ценных бумаг[64].Значение учетной системы состоит в том, что она выполняет функции подтвержденияправ на ценные бумаги, а также подтверждения прав, закрепленных ценнымибумагами, в целях передачи этих прав и их осуществления.
Перевод ценных бумаг из системы ведения реестра вдепозитарий, выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг, влечетза собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверениеправ с помощью записи на лицевом счете в системе ведения реестра (а такжесертификата в случае наличия такового) заменяется на удостоверение прав спомощью записи на счете депо, открытом в депозитарии. Таким образом, в учетнойсистеме один способ удостоверения прав исключает другой.
При залоге акций целесообразно сделать следующую оговорку. Свозникновением залога к залогодержателю переходят правомочия пользованиязаложенными ценными бумагами, а именно: право участвовать в собранияхакционеров с правом голоса по вопросам реорганизации и ликвидации эмитента; внесениеизменений и дополнений в учредительные документы, а также другие права,отнесенные уставом эмитента к исключительной компетенции собрания акционеров. Указаннымиправами залогодержатель пользуется без каких-либо условий до полногопрекращения залога. Право на получение дивидендов по настоящему договорузалогодержателю не передается и остается у залогодателя. Впрочем, это правотакже может быть заложено — все зависит от договоренности сторон[65].Передача указанных прав является последовательной реализацией принципа свободыдоговора, закрепленного в ст.421 ГК РФ. Необходимо обратить внимание на п.9Указа Президента РФ от 31 августа 1995 г. № 889 «О порядке передачи в 1995г. акций, находящихся в федеральной собственности» как на примеррационального баланса интересов залогодателя и залогодержателя, который предоставляетзалогодержателю право голосовать по переданным в залог акциям по своемуусмотрению, за исключением голосования по следующим вопросам: реорганизация иликвидация акционерного общества; внесение изменений и дополнений вучредительные документы акционерного общества; изменение величины уставногокапитала акционерного общества; залог, сдача в аренду, продажа, обмен и иноеотчуждение любого имущества акционерного общества, если размер сделки илистоимость имущества, составляющего предмет сделки, превышает 10% уставногокапитала акционерного общества, и т.д. Голосование по указанным вопросамосуществляется залогодержателем после предварительного письменного согласованияс Государственным комитетом РФ по управлению государственным имуществом. Отсутствиетакого согласования или голосование в нарушение его влечет за собойнедействительность голосования залогодержателя по этим вопросам. Указаннаямодель представляется наиболее рациональным сочетанием залога акций и прав, имиудостоверенных, и, несомненно, может быть использована при заключении договорово залоге.
Говоря о залоге акций, нельзя не коснуться вопроса ораспространении залога на доходы по ним. Нормы ст.340 ГК РФ относят правозалога на доходы (продукцию, плоды), полученные в результате использования заложенногоимущества, только в случаях, предусмотренных договором о залоге.
Доходы от использования ценных бумаг могут выражаться: вценных бумагах, денежной и иной форме. Наиболее распространенным является доходв денежной форме. Это необходимо учитывать в связи с тем, что денежныесредства, а тем более в безналичной форме, не могут быть предметом залога. Тоже относится и к денежным доходам по заложенным ценным бумагам[66].
Поэтому в договоре залога ценных бумаг, доходом с которыхявляются денежные средства, не рекомендуется указывать, что залограспространяется и на доходы. Правда, можно применить положения ст.346 ГК РФ вчасти определения того, кто — залогодатель или залогодержатель — можетвоспользоваться ценными бумагами и получить доходы по ним.
Обременение векселя залогом согласно п. 19 Положения опереводном и простом векселе, введенного в действие Постановлением ЦИК СССР иСНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341, осуществляется путем проставленияиндоссамента, содержащего оговорку «валюта в обеспечение», «валютав залог» или всякую иную оговорку, имеющую в виду залог. Однако ВАС РФуказал, что передача векселя залогодержателю на основании договора о залоге безсовершения залогового индоссамента не противоречит нормам гражданского ивексельного законодательства. Нормы, содержащиеся в Положении, являютсяспециальными и направлены на регулирование последствий включения в текстиндоссамента оговорок о залоге. Указанные нормы, таким образом, не могутрассматриваться как запрет оформления передачи прав по векселю в ином порядке,согласованном сторонами в гражданско — правовых сделках, являющихся основаниемпередачи векселей[67].
Последствием передачи в залог векселя по договору о залогебез совершения залогового индоссамента является невозможность в данном случаелицу, у которого вексель находится в залоге, получить исполнение по этомувекселю в порядке, предусмотренном Положением о переводном и простом векселе[68].
Передача векселя в залог возможна также путем совершенияименного или бланкового индоссамента, однако это влечет последствия,аналогичные указанным выше[69].
Характер прав приобретателя на передаваемые ценные бумагиопределяется с учетом соглашения между ним и передающим ценные бумаги лицом. Чтокасается договора о залоге при обременении векселей, то следует учитывать, чтодолжник по векселю, которому предъявлено требование векселедержателем,владеющим векселем на основании залогового индоссамента, не вправе требоватьпредставления договора о залоге или иных документов для подтверждения праввекселедержателя на получение вексельной суммы. Наличие и действительностьэтого права предполагаются; его отсутствие или недействительность должны бытьдоказаны заинтересованным лицом — индоссантом залогового индоссамента[70].
Таким образом, отсутствие заключенного договора в видеподписанного залогодателем и залогодержателем документа при залоге векселей непротиворечит действующему законодательству.
В тех случаях, когда между сторонами заключен договор озалоге векселя, однако вексель передан залогодержателю не по залоговому, а пообычному именному или бланковому индоссаменту, отношения между залогодержателеми залогодателем определяются по общим правилам ГК РФ о залоге. Вместе с темзалогодержатель в отношениях с третьими лицами выступает в качестве законноговекселедержателя.
Говоря о залоге закладной, следует отметить, что институтзакладной вообще является новым для отечественного правопорядка, в силу чегоновыми являются и отношения, связанные с залогом закладных.
Сторонами рассматриваемых залоговых отношений являются: залогодержательзакладной — лицо, которому закладная передана в качестве залога в обеспечениеобязательства по кредитному договору или иному обязательству, возникшему междуэтим лицом и ипотечным залогодержателем; ипотечный залогодержатель — лицо,которое имеющуюся у него закладную передает другому лицу (залогодержателюзакладной) в качестве залога в обеспечение обязательства, возникшего между ними этим лицом. Возможными ипотечными залогодержателями могут быть владельцызакладной: первоначальный залогодержатель закладной; иной законный владелецзакладной[71].
Одним из дискуссионных вопросов, связанных с оборотомзакладных вообще и с залогом последних в частности, является порядок передачиправ по закладной. Дело в том, что ГК РФ устанавливает правило, согласнокоторому передача прав по именной ценной бумаге происходит в порядке,установленном для уступки требований (цессии), передача же прав по ордернойценной бумаге осуществляется путем совершения передаточной надписи (п.2, 3 ст.146ГК РФ), в то время как передача прав по именной ценной бумаге — закладной,согласно ст.48 Закона об ипотеке, осуществляется путем совершения передаточнойнадписи, т.е. в порядке, установленном для передачи прав по ордерным ценнымбумагам[72].
Следует отметить, что отличие индоссанта от цессионариясостоит в том, что индоссант несет ответственность не только за существованиеправа, но и за его осуществление, а цессионарий отвечает перед новым кредиторомза недействительность переданного ему требования, но не отвечает занеисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальныйкредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором. Учитываявышеизложенное, думается, что проблема может быть решена отнесением закладной кордерной ценной бумаге.
Залоговые кредиторы, в отношении которых имеет местонеисполнение или ненадлежащее исполнение основного обязательства,заинтересованы в получении удовлетворения из стоимости заложенного имущества. Помнению автора, залоговый кредитор является в залоговой сделке менее защищеннойстороной.
Юридическим фактом, следствием которого является обращениевзыскания на заложенное имущество, является неисполнение обеспеченного залогомобязательства. Действующее законодательство, как уже было отмечено, непредусматривает обращения в собственность залогодержателя предмета залога.
Обращение взыскания на ценные бумаги и их реализация имеютсвою специфику.
При обращении взыскания на вексель следует учитывать позициюВАС РФ, которая состоит в том, что векселедержатель, в пользу которого совершензалоговый индоссамент, вправе реализовать свои права посредством прямогоистребования исполнения по векселю, не прибегая к порядку, предусмотренному п.1ст.350 ГК РФ[73].
Хотелось бы отметить, что постановления ВАС РФ приобретаютособое значение в связи с принятием Арбитражного процессуального кодекса РФ, вч.4 ст.170 которого указывается на то, что ссылки на постановления ПленумаВысшего Арбитражного Суда РФ по вопросам судебной практики могут содержаться вмотивировочной части решения, что делает последние де-факто источником права. Возвращаяськ интересам залогового кредитора, следует обратить внимание на то, чтоисключение из общего правила обращения взыскания на заложенное имущество,согласно которому реализация (продажа) заложенного имущества, на котороеобращено взыскание, производится путем продажи с публичных торгов в порядке,установленном процессуальным законодательством, при трудностях, связанных свнесудебной реализацией, в максимальной степени соответствует интересамзалогового кредитора, т.к позволяет значительно сэкономить материальные ивременные издержки.
Залог закладной возможен согласно ст.49 Закона об ипотеке спередачей и без передачи последней залогодержателю закладной. Последнееобстоятельство имеет значение в связи с тем, что при залоге закладной безпередачи ее залогодержателю закладной порядок обращения взыскания на заложеннуюзакладную регулируется ст.349 ГК РФ, т.е. в общем порядке.
При залоге закладной с передачей ее залогодержателю Закон обипотеке предусматривает исключение из общего порядка обращения взыскания иреализации заложенного имущества, установленного ГК РФ, состоящее в том, что,во-первых, в случае неисполнения обеспеченного залогом закладной обязательствапередача прав по ней может быть осуществлена путем совершения передаточнойнадписи, а во-вторых, предоставляющее ипотечному залогодержателю право продатьзакладную с целью удержать из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогомобязательства путем осуществления специальной залоговой надписи. Последнийвариант дает залогодержателю закладной удержать из вырученных денег суммуобеспеченного ее залогом обязательства.
Предложенная законодателем конструкция, позволяющая обращатьвзыскание на закладную, в частности, путем ее продажи, несомненно,соответствует интересам залоговых кредиторов.
В отличие от обращения взыскания на векселя и закладные,действующее законодательство не устанавливает исключений из порядка обращениявзыскания на акции, в силу чего обращение взыскания на акции осуществляется вобщем, т.е. в судебном, порядке.
Следует учитывать, что не может быть обращено взыскание наакции, принадлежащие юридическому или физическому лицу, переданные им подоговору в доверительное управление, — по долгам управляющей организации (управляющего)[74].
Как уже было отмечено, передача предмета залога всобственность залогодержателя возможна только путем заключения соглашения оботступном[75].При этом отступное нельзя рассматривать в рамках внесудебного порядка обращениявзыскания на предмет залога, т.к ГК РФ предусматривает в качестве основанийпоследнего соглашение сторон (договор — при залоге с передачей предмета залогазалогодержателю), предметом которого является именно реализация предметазалога, а не прекращение основного обязательства — отступное. Иными словами,соглашение о внесудебной реализации вытекает из договора о залоге, тогда какотступное — из обеспеченного залогом обязательства.
3.2 Вещно-правовые способы защиты прав владельцев эмиссионныхценных бумаг
В юридической литературе и судебной практике традиционноиспользуются термины «защита прав владельцев ценных бумаг», «защитаправ акционеров», «защита прав инвесторов». Однако следуетпризнать, что использование этих терминов не является точным, отражающим сутьявления. Поскольку общепризнанным считается, что ценная бумага обладаетдвойственной природой и соответственно различается «право на ценную бумагу»и «права из бумаги», постольку необходимо различать защиту прав,удостоверенных ценной бумагой, т.е. защиту «прав из бумаги», и защитуправ на саму ценную бумагу как объект права.
Владельцу эмиссионных ценных бумаг в правоотношении,связанном с осуществлением прав, закрепленных в них, противостоит строгоопределенное обязанное лицо — эмитент. Поэтому права владельцев ценных бумаг,удостоверенные такими ценными бумагами, могут быть нарушены только этимобязанным лицом — эмитентом и должны защищаться от нарушений со стороны этоголица. Никакое другое лицо не может нарушить права, удостоверяемые эмиссионнойценной бумагой. Уточним, что в отношениях с документарными ценными бумагамиправа владельцев ценных бумаг могут нарушить наряду с лицом, выдавшим ценнуюбумагу, и иные обязанные лица, например плательщик в вексельном или чековомправоотношениях, но и здесь это всегда строго определенные лица.
Таким образом, владелец ценных бумаг и эмитент состоят междусобой в относительных правоотношениях, и поэтому для защиты прав такоговладельца могут применяться обязательственно-правовые способы защиты в рамкахотносительного правоотношения. Например, хозяйственное общество, выпустившееоблигации, обязано обеспечить осуществление прав, закрепленных этими ценнымибумагами. Для осуществления прав, закрепленных в эмиссионных ценных бумагах,требуется наступление определенных юридических фактов, как правило, нескольких,образующих фактический состав. Так, акционер приобретает право на получениедивидендов только после их объявления — принятия акционерным обществом решенияо выплате дивидендов. Неисполнение эмитентом прав, удостоверенных ценнойбумагой, означает возможность для владельца эмиссионных ценных бумаг требоватьзащиты своих прав обязательственно-правовыми способами.
Гораздо сложнее обстоит дело с защитой прав владельцевэмиссионных ценных бумаг на ценные бумаги как объект права. Право на ценнуюбумагу (независимо от того, является она документарной или бездокументарной) являетсяабсолютным и поэтому может нарушаться неопределенным кругом лиц. Общепризнанно,что документарные ценные бумаги являются вещами, поэтому права на них могутзащищаться вещно-правовыми способами, прежде всего — виндикационными исками. Хотяи здесь могут возникнуть определенные трудности, например, если документарныеценные бумаги являются именными и поэтому учет по ним ведется либо в реестре,либо в депозитарии. Передаваться такие ценные бумаги могут только в порядкетрансферта и соответственно истребовать сертификат такой документарной ценнойбумаги может только лицо, указанное в системе ведения реестра владельцевименных ценных бумаг или в депозитарии. В такой ситуации, как совершенно верноотмечает Д. Степанов, «истребование сертификатов ценных бумаг неравнозначно истребованию собственно ценной бумаги»[76].Поэтому даже в случае виндикации документарных именных ценных бумаг необходимоучитывать их особенности, связанные с механизмом передачи этих бумаг в порядкетрансферта.
Поскольку вопрос о правовом статусе бездокументарных ценныхбумаг ни в законодательстве, ни в теоретическом плане не получил однозначногорешения, то проблема защиты прав владельцев таких бумаг в случае их незаконногосписания является одной из самых сложных и насущных.
В российской и зарубежной литературе неоднократноотмечалось, что российский рынок корпоративных ценных бумаг является наиболеетипичным представителем концентрированной системы корпоративной собственности,в противовес дисперсной системе, характерной для США и Великобритании. Приконцентрированной системе корпоративной собственности ценные бумаги (акции) находятсяу небольшого числа крупных акционеров, которые и определяют судьбу акционерногообщества. Ценность крупных пакетов акций обусловлена тем, что они предоставляютсвоим владельцам реальную экономическую власть, поэтому в случае утраты такихакций в результате неправомерных действий третьих лиц для владельцев важнымстановится их возврат в натуре, а не возмещение убытков[77].
При дисперсной системе, напротив, корпоративные ценныебумаги, распределенные среди множества инвесторов, не составляют контрольныхпакетов, а потому не дают своим владельцам определяющей роли в бизнесе. По этойпричине интересы таких владельцев в случае утраты ценных бумаг достаточноэффективно могут быть защищены исками о возмещении убытков и о возвратенеосновательного обогащения.
Поскольку в России владельцы ценных бумаг заинтересованы ввозврате ценных бумаг (прежде всего акций) в натуре, то и меры защиты должныбыть направлены на достижение этой цели. Такие меры могут применяться либо врамках относительного правоотношения и носить обязательственно-правовойхарактер, либо в рамках абсолютного правоотношения, и тогда они являютсявещно-правовыми. В юридической литературе подчеркивалось, чтообязательственно-правовые способы защиты не способны обеспечить необходимыйрезультат — восстановление положения, существовавшего до незаконного списанияценных бумаг со счета владельца. Вещно-правовые способы защиты более эффективныв этом плане, поскольку позволяют истребовать ценные бумаги у любого лица; ихприменение позволяет защитить абсолютное право на бездокументарные ценныебумаги. В.А. Белов, комментируя судебную практику, признает, что «судамизащищается уже нечто другое — абсолютные права на бездокументарные ценныебумаги[78]».
Таким образом, следует признать, что права набездокументарные ценные бумаги могут защищаться вещно-правовыми иобязательственно-правовыми способами. Но применение этих способов защитыобязательно должно учитывать особенности перехода прав на такие ценные бумаги — в порядке трансферта.
Законодательство о ценных бумагах исходит из того, чтоэмиссионные, как и иные ценные бумаги, могут находиться в собственности, чтоведет к формальному выводу о возможности применения как вещно-правовых, так иобязательственно-правовых средств защиты права собственности на эмиссионныеценные бумаги. К вещно-правовым способам защиты относятся виндикационный инегаторный иски. Виндикационный иск установлен на случай незаконного выбытия (утраты)вещи из фактического владения собственника и заключается в принудительномистребовании собственником своего имущества из чужого незаконного владения. Виндикационныйиск был известен еще римскому частному праву, где рассматривался как главныйспособ защиты права собственности[79].Объектом виндикации традиционно может быть только индивидуально-определеннаявещь, сохранившаяся в натуре, поэтому, согласно п.3 ст.302 ГК РФ деньги, атакже ценные бумаги на предъявителя не могут быть истребованы отдобросовестного приобретателя, как объясняет Е.А. Суханов, «во-первых,из-за практических сложностей теоретически возможного доказывания ихиндивидуальной определенности, во-вторых, по причине возможности полученияоднородной по характеру (денежной) компенсации от непосредственного причинителяимущественного вреда»[80].Вместе с тем следует отметить, что в юридической литературе были высказанысоображения о возможности виндикации вещей, определенных родовыми признаками. Так,Б.Б. Черепахин отмечал, что «нет никаких оснований для недопущениявиндакации родовых вещей, точнее, вещей, определенных родовыми признаками. Необходимотолько, чтобы спорная вещь могла быть так или иначе индивидуализирована иидентифицирована»[81].
Применение виндикационного иска в сфере ценных бумагдостаточно ограничено, поскольку виндицировать можно только документарныеценные бумаги, которые в подавляющем большинстве случаев являютсяпредъявительскими, и виндикация которых от добросовестного приобретателязаконодательно запрещена.Д. Степанов, исследовав случаи применениявиндикационного иска в отношении ордерных ценных бумаг, именных ценных бумаг,передаваемых по системе индоссамента, цессии и трансферта, установил, чтовиндикационный иск имеет «крайне ограниченное применение»[82].Тем не менее вопрос о возможности применения виндикационного иска в отношениибездокументарных ценных бумаг, большинство которых являются эмиссионными,вызвал в юридической литературе многочисленные споры. Возможность применениявещно-правовых средств защиты владельцев бездокументарных ценных бумагдопускают Ж.В. Коршунова[83],М. Крылова[84],Г.С. Шапкина[85],А.Ю. Бушев[86]и другие авторы. Судебная практика также считает возможным использованиевиндикационных исков для защиты прав владельцев бездокументарных ценных бумаг.Г.С.Шапкина отмечает, что «судебно-арбитражная практика не исключаетвозможность предъявления виндикационных исков в отношении указанных бумаг»[87].Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 28 декабря 1999 г. N 1293/99 указано:«требование истца о восстановлении записи на его счете о владении спорнымиакциями на праве собственности фактически сводится к требованию о возвратеакций, находящихся у лица (ООО „Бизнес и консалтинг“), приобретшегоих по договору с третьим лицом (ООО КБ „Кузбасский транспортный банк“).Это требование носит виндикационный характер и подлежит применению всоответствии со ст.302 ГК РФ[88]».По другому делу Президиум ВАС РФ указал, что «запись в реестре акционеровфиксирует право собственности лица на соответствующее количество акций. Внесениеизменений в эту запись без ведома и указаний акционера является нарушением егоправа собственности». Внесение корректирующей записи по списанию слицевого счета истца акций, по мнению Президиума ВАС является нарушением п.1 ст.209 ГК РФ, предусматривающего, что права владения, пользования и распоряжениясвоим имуществом принадлежат собственнику, в связи с чем требования о защитенарушенных прав подлежат защите в судебном порядке[89].Таким образом, в соответствии с практикой ВАС РФ бездокументарные ценные бумагимогут быть истребованы при наличии условий, предусмотренных ст.302 ГК РФ. Внастоящее время такая судебная практика вполне сложилась, что позволило А.Ю. Бушевудаже обозначить ее определенные тенденции[90].
Большинство цивилистов все же считают недопустимымприменение виндикационных исков для защиты прав владельцев бездокументарныхценных бумаг.
Применение вещно-правового средства защиты прав владельцевбездокументарных ценных бумаг — виндикационного иска теоретически ущербно, чтонеоднократно отмечалось в юридической литературе. Виндикационный иск — изобретениеримского частного права, которому не был известен институт ценных бумаг. Какотмечает Н.О. Нерсесов, несовершенные бумаги на предъявителя появились в раннемСредневековье (конец XIII в) и только в конце Средних веков появились настоящиебумаги на предъявителя[91].Появление и развитие именных и ордерных ценных бумаг, за исключением векселя,датируется XIX в. Теоретическое обоснование ценные бумаги получили в работахправоведов XIX-XX вв. Поэтому применение виндикационного иска к отношениям, накоторые он не был рассчитан, вряд ли можно признать обоснованным. Более того,применение виндикационного иска в отношении документарных ценных бумаг тоже несовсем корректно, поскольку ценные бумаги являются вещами особого рода. Следуетполностью согласиться с Г.С. Шапкиной, что «определенная условностьдопускается и при отнесении к вещам документарных ценных бумаг, поскольку ихматериальная сторона не имеет существенного значения; ценность такой бумагиопределяется закрепленными в ней правами»[92].
Вместе с тем следует отменить, что в настоящее время нетболее эффективного способа защиты прав владельцев бездокументарных ценныхбумаг, способного обеспечить их права, чем виндикация. Обязательственно-правовыеспособы защиты менее эффективны для защиты прав владельцев бездокументарныхценных бумаг, незаконно списанных с их счетов. Признание первоначальной сделкинедействительной еще не означает, что ущемленные права владельца ценных бумагбудут восстановлены, поскольку не означает недействительности всех последующихсделок. По смыслу ст.167 ГК РФ реституции подвергаются лишь стороны,участвующие в сделке, но не последующие приобретатели. Как отмечает А.Ю. Бушев,«эти способы хороши только в тех случаях, когда ценная бумага поступила всферу господства лица, находившегося с правообладателем (предыдущим кредитором)в относительных правоотношениях. Но если ценная бумага уже находится в оборотеи, например, перепродавалась несколько раз, то применениеобязательственно-правовых способов (через признание недействительными чередывсех соответствующих сделок) по известным причинам для правообладателя будетзатруднительным»[93].Кроме того, не следует забывать, что истец, как правило, заинтересован в возвратеему именно ценных бумаг, а не в возмещении убытков. Именно отсутствиеэффективных обязательственно-правовых средств защиты прав владельцевбездокументарных ценных бумаг обусловило применение на практике виндикационногоиска в данных отношениях.
Но будет ли такое средство защиты виндикационным требованиемв традиционном смысле слова? Представляется, что нет. И здесь следует указатьна особенности перехода прав на бездокументарные ценные бумаги, которыйосуществляется посредством трансферта, путем обращения к лицу, управомоченномуофициально совершать записи прав, и поэтому требования должны предъявляться нетолько к лицу, формально владеющему ценной бумагой, но и к лицу, совершившемутакую запись.
Для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой,достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре — обычном иликомпьютеризированном (ст.142 ГК РФ). Операции с бездокументарными ценнымибумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официальносовершает записи прав (ст.149 ГК РФ). При передаче эмиссионных ценных бумагпосредством трансферта лицо признается владельцем после совершения трансферта — внесения соответствующей записи в реестр. Поэтому при незаконном списанииэмиссионных ценных бумаг требование предъявляется лицом, формально неявляющимся владельцем ценных бумаг, не указанным в реестре, т.е. нелегитимизированнымлицом к лицу, легитимизированному в установленном законом порядке. В этомсущественное отличие от виндикационного иска, когда управомоченное лицо — невладеющийсобственник предъявляет требование к неуправомоченному лицу — владеющемунесобственнику. Требование собственника, утратившего владение вещью, всегдаосновывается на титуле, и именно основываясь на этом титуле, он истребует своювещь у лица, не имеющего никаких прав на эту вещь. При незаконном списаниибездокументарных ценных бумаг такого титула у лица, заявляющего требование, нет.По образному выражению В.А. Белова, в такой ситуации «перед намидуплицистет, если можно так выразиться, права, которое должно быть, и: права,которое реально существует»[94].
Поскольку трансферт осуществляется официальным лицом (эмитентом,реестродержателем, депозитарием) требование должно быть предъявлено не только клицу, указанному в реестре как владелец, но и к лицу, совершившему трансферт,так как в результате его действий законный владелец ценных бумаг формальноперестал быть таковым.
Изложенное позволяет прийти к следующему выводу. Ценныебумаги обладают достаточной спецификой, имеют двойственную природу, которая неутрачивается даже при бездокументарной форме их выпуска. Виндикационный иск,сконструированный за многие сотни лет до появления самих ценных бумаг, не учитываетэти особенности.
Отсутствие адекватного средства защиты прав владельцевбездокументарных ценных бумаг не означает, что законодательство не должносовершенствоваться и изменяться с учетом реалий сегодняшнего дня. Верноотмечает Д. Степанов, что «отрицание виндикационного иска в том виде, какон традиционно понимается в догме права, вовсе не означает невозможностьконструирования сходных с ним средств защиты прав собственности на ценныебумаги»[95].В юридической литературе предлагается конструкция абсолютно-правового средствазащиты прав собственника именных ценных бумаг, лишившегося их владения, — иска,который мог бы быть заявлен против любого и каждого, к кому перешло владениеспорными ценными бумагами. Применение такого средства защиты прав владельцевбездокументарных ценных бумаг означает не физическую передачу законномувладельцу бездокументарной ценной бумаги, а аннулирование признанной незаконнойзаписи в реестре владельцев именных ценных бумаг и восстановление предыдущейзаписи. Тем самым происходит установление законного собственникабездокументарных ценных бумаг и лишение лица, ранее зафиксированного каксобственник, прав на ценную бумагу. Данное требование должно осуществляться натех же условиях, при которых происходит удовлетворение виндикационного иска. Правана бездокументарные ценные бумаги должны быть восстановлены за счетнедобросовестного владельца. Понятие добросовестного приобретателя эмиссионныхценных бумаг содержится в ст.2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»- это лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в моментприобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценныебумаги, если не доказано иное. Таким образом, добросовестный приобретательхарактеризуется не только субъективным признаком «не знал и не мог знать оправах третьих лиц», но и объективным признаком: ценные бумаги должны бытьоплачены приобретателем, т.е. признак возмездности включен в понятиедобросовестности приобретения. За счет добросовестного владельца возможновосстановление нарушенного права на ценные бумаги только тогда, когда они былисписаны со счета правообладателя помимо его воли, например в результате мошенничества,либо были получены приобретателем безвозмездно, например по договору дарения. Такимобразом, владелец, утративший ценные бумаги в результате их незаконногосписания, заявляет требование о восстановлении положения, существовавшего донарушения права.
Создание абсолютно-правового средства судебной защитывладельцев бездокументарных ценных бумаг, построенного на принципахвиндикационного требования, но учитывающего специфику бездокументарных ценныхбумаг и перехода прав на них, позволит более адекватно отразить особенностирегулируемых отношений, и в то же время не будет противоречить постулатамгражданского права.
Разумеется, такое средство защиты должно быть не толькотеоретически обоснованным, но и проверенным практикой.
Заключение
1. Действующее законодательство не отличается четкостью ипоследовательностью в объеме прав предоставленных документарной ибездокументарной ценной бумагой. Так, Закон «О рынке ценных бумаг» (ст.16),устанавливающий, что «любые имущественные и неимущественные права,закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от ихнаименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия ихвозникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионнойценной бумаги, указанной в статье 2 настоящего Федерального закона», неучел положения статьи 149 ГК РФ, полностью и без всяких оговорок приравнявбездокументарные и документарные ценные бумаги друг к другу. Это противоречие взаконодательстве также необходимо устранить.
2. Само по себе приобретение ценной бумаги на предъявителя,надлежащим образом эмитированной в гражданский оборот, подчиняется определеннымправилам. Обращает на себя внимание то обстоятельство, что ст.2 Закона о рынкеценных бумаг устанавливает иное понятие добросовестного приобретателя, чем то,которое известно гражданскому законодательству. Согласно данной правовой нормедобросовестный приобретатель — лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвелоих оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьихлиц на эти ценные бумаги, если не доказано иное. Нет особой нужды говорить, чтоэто понятие не соответствует Гражданскому кодексу РФ и резко сужает возможныйобъем гражданско-правовой защиты вещных прав на ценные бумаги на предъявителя. Необходимот.2 Закона о рынке ценных бумаг привести в соответствии с Гражданским кодексом.
3. Согласно ст.48 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ«Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее — Закон об ипотеке) передачаправ по закладной совершается путем совершения сделки в простой письменнойформе. Таким образом, доказательствами прав нового владельца закладной будутпредусмотренные законом формы. Лицо, не имеющее соответствующих доказательств,не признается законным владельцем закладной. Закладная, смоделированная вЗаконе об ипотеке, «приобрела неисправимый порок. Ее ценность принадлежащем исполнении заемщиком своих обязательств по уплате процентов ивозврату долга будет постоянно падать, соответственно, будет снижаться и суммаобеспечения». Получается, что для сохранения суммы обеспечениязалогодателю (должнику) не надо надлежащим образом исполнять принятые на себяобязательства. Критика закладной приводит исследователей правовых проблеморганизации рынка ипотечного кредитования к предложению о замене закладнойконструкцией закладного листа, снижающего риск инвестора вследствиеоторванности заемного обязательства от заложенного объекта.
4. Содержащееся в ст.143 Гражданского кодекса РФмногообразие ценных бумаг доказывает невозможность их правовой регламентациикаким-либо одним нормативным актом, требуется разработка и принятиесовокупности законов о ценных бумагах. Сказанное, на наш взгляд, остаетсяактуальным и после принятия 20 марта 1996 года Федерального закона РФ № 39-ФЗ«О рынке ценных бумаг» по причине специфики предмета регулированияданного закона. Поэтому в Российском законодательстве по каждой ценной бумагесложилась группа нормативных актов, которые в комплексе регулируют рынок ценныхбумаг. Необходимо по каждой ценной бумаге принятии Федеральный законрегулирующий ее оборот.
5. Несмотря на, казалось бы, подробное правовоерегулирование, вызывает дискуссии о возможности осуществления профессиональнымиучастниками рынка ценных бумаг операций в неэмиссионными ценными бумагами. Прямогоуказания в законе на этот счет нет, поэтому необходимо восполнить данный пробел.Статья 14 Закона говорит, что к обращению на фондовой бирже допускаются «иныеценные бумаги», к которым можно отнести и неэмиссионные ценные бумаги. Представляется,что законодатель должен дать разъяснение по этому вопросу.
5. Определение понятия «эмиссионная ценная бумага»в Законе «О рынке ценных бумаг» не соответствует определению понятия«ценная бумага», содержащемуся в Гражданском кодексе, более того — ононе соответствует и некоторым другим положениям этого же Закона. В частности,понятие «эмиссионная ценная бумага» не соответствует понятию ценнойбумаги, установленному ст.142 ГК РФ. Необходимо привести положения закона всоответствие с гражданским законодательством.
Библиографический список
Нормативно-правовые акты:
1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. // Российская газета. — 1993. — № 237.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 г. №51-ФЗ (в ред. от 05.02.2007) // Собрание законодательства РФ. — 1994. — № 32. — Ст.3301.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 г. №14-ФЗ (в ред. от 26.01.2007) // Собрание законодательства РФ. — 1996. — № 5. — Ст.410.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 г. №146-ФЗ (с изм. от 29.12.2006) // Собрание законодательства РФ. — 2001. — № 49. — Ст.4552.
5. Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»(в ред. от 30.12.2006) // Собрание законодательства РФ. — 1996. — № 17. — Ст.1918.
6. Федеральный закон от 11.11.2003 г. № 152-ФЗ «Об ипотечных ценныхбумагах» (в ред. от 27.07.2006) // Собрание законодательства РФ. — 2003. — № 46 (ч.2). — Ст.4448.
7. Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерныхобществах» (в ред. от 05.02.2007) // Собрание законодательства РФ. — 1996.- № 1. — Ст.1.
8. Федеральный закон от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ «Об информации,информационных технологиях и о защите информации» // Собраниезаконодательства РФ. — 2006. — № 31 (1 ч). — Ст.3448.
9. Федеральный закон от 29.12.1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательномэкземпляре документов» (с изм. от 18.12.2006) // Собрание законодательстваРФ. — 1995. — № 1. — Ст.1.
10. Федеральный закон от 29.12.1994 г. № 78-ФЗ «О библиотечном деле»(в ред. от 22.08.2004) // Собрание законодательства РФ. — 1995. — № 1. — Ст.2.
11. Постановление Правительства Российской Федерации от 21.03.1996 г. № 316«О генеральных условиях эмиссии и обращения облигаций государственныхнерыночных займов» (в ред. от 24.08.2004) // Собрание законодательства РФ.- 1996. — № 13. — Ст.1368.
12. Постановление ФКЦБ от 16.10.1997 г. № 36 «Об утверждении Положенияо депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядкавведения его в действие и области применения» // Вестник ФКЦБ России. — 1997. — № 8. — С. 19.
13. Положение ЦБ РФ от 10.02.1992 г. № 14-3-20 «О депозитных исберегательных сертификатах банков» (в ред. от 29.11.2000) // Деньги икредит. — 1992. — № 4. — С.21.
14. Письмо Центрального Банка РФ от 09.09.1991 г. № 14-3/30 «Обанковских операциях с векселями» // Вестник ВАС РФ. — 1993. — № 5. — С.65.
15. Женевская конвенция от 07.06.1930 г. № 358 «О единообразном Законео переводном и простом векселе» // Сборник нормативных документов. — М., Манускрипт.- 1994. — С.113.
16. Постановление ВС РФ от 13.02.1992 г. № 2349-1 «О введении вдействие положения о чеках» // Ведомости СНД и ВС РФ. — 1992. — № 24. — Ст.1283.
Специальная и учебная литература:
17. Агарков М.М. Ценные бумаги на предъявителя. — М., Статут. 2002. — 458 с.
18. Андреев В. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. // Бухучет. — 1997.- № 3. — С.45-48.
19. Арканников М.В. Предъявление векселя к платежу // Юрист. — 2006. — № 2. — С.14.
20. Бабаев Д.Б. Ценные бумаги. — Иваново., ИГХТА. 1997. — 478 с.
21. Белов В.А. Бездокументарные ценные бумаги: научно-практический очерк. — М., Юнити. 2001. — 316 с.
22. Белов В.А. Практика вексельного права. — М., Норма. 1998. — 316 с.
23. Брызгалин А.В., Берник К.Р., Демешева Е.В., Головкин А.Н. Векселя ивзаимозачеты: налогообложение и бухгалтерский учет. — М., Аналитика-Пресс. 2000.- 310 с.
24. Бутина И. Ценные бумаги как объект гражданских прав: законодательноерегулирование и научные концепции // Юридический мир. — 2006. — № 6. — С.25.
25. Бушев А.Ю. Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория исудебно-арбитражная практика // Арбитражные споры. — 2003. — №2. — С.13.
26. Гамзин Ю. Купить свои акции // ЭЖ-Юрист. — 2006. — № 38. — С.8.
27. Гражданское право / Под ред. Гришаева С.П. — М., Юристъ. 1999. — 564 с.
28. Гражданское право / Под ред. Илларионовой Т.И. — М., Норма. 2001. — 624с.
29. Гражданское право: учеб. Т.1/Под ред. Суханова Е.А. — М., Волтерс Клувер.1998. — 718 с.
30. Демьянова Н.Н. Что такое ценная бумага? // Рынок ценных бумаг. — 1996. — № 10. — С.34-35.
31. Елизарова Н.В., Коршунов Н.М. Новации в регулировании первичногопубличного размещения акций // ЭЖ-Юрист. — 2006. — № 31. — С.7.
32. Зюзин В.А., Королев А.Н. Комментарий к Федеральному закону «Обипотеке (залоге недвижимости) (постатейный) — М., Юстицинформ. 2005. — 86 с.
33. Карабанова К.И. Закладная: некоторое проблемы правового регулирования //Законодательство и экономика. — 2005. — № 12. — С.34-35.
34. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный)/ Под ред. Садикова О.Н. издание третье, исправленное, дополненное ипереработанное. — М., Инфра-М. 2005. — 672 с.
35. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный)/ Под ред. Садикова О.Н. издание пятое, исправленное и дополненное сиспользованием судебно-арбитражной практики. — М., Инфра-М. 2006. — 674 с.
36. Коршунова Ж.В. Правовой режим бездокументарных ценных бумаг // Актуальныепроблемы науки и практики коммерческого права: Сб. научных трудов. Вып.3. — СПб.,Питер. 2000. — 316 с.
37. Крашенинников Е. Форма и реквизиты простого векселя. // Хозяйство иправо. — 1993. — № 3. — С.47-49
38. Кролли Л.А. Российский рынок ценных бумаг: состав, структура, проблемыразвития. // Бухучет. — 1996. — № 1. — С.27-31.
39. Крылова М. Ценная бумага — вещь, документ или совокупность прав? // Рынокценных бумаг. — 1997. — № 5. — С.32.
40. Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. — М., Перспектива. 2005. — 342 с.
41. Миронов В. Облигации спасут российский фондовый рынок // Рынок ценныхбумаг. — 1996. — № 7. — С.67.
42. Наумова Л. Кредитный договор: правовое основание возврата // Бизнес — адвокат.- 2001. — № 12. — С.14.
43. Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам вгражданском праве. — М., Статут. 1998. — 542 с.
44. Новоселова Л.А. Вексель: проблемы практического использования. // Хозяйствои право. — 1995. — № 5. — С.34-51.
45. Новоселова Л.А. Вексель в хозяйственном обороте. — М., Статут. 1999. — 318с.
46. Самойлова Н. Олигархов сделают прозрачными. // Коммерсант. — 1999. — №66. — С.111-114.
47. Санин К.С. Новые правила приобретение инвесторами крупных пакетов акций// Журнал российского права. — 2006. — № 9. — С.23.
48. Семилютина Н.О. Государственные ценные бумаги. Проблемы эмиссии и обращения.// Право и экономика. — 1997. — № 4. — С.64-72.
49. Степанов Д. Вопросы теории и практики эмиссионных ценных бумаг // Хозяйствои право. — 2002. — № 5. — С.94.
50. Таранков В.И. Ценные бумаги Государства Российского. — М., Интер-Волга.1996. — 452 с.
51. Тасанов Д.Н. Акции и биржа: как приумножить, а не потерять ваши деньги. — М., Нова-пресс. 1998. — 258 с.
52. Усатов И.А. Цена и ценообразование в условиях перехода к рыночнойэкономике. — М., Финансы и статистика. 1996. — 432 с.
53. Фельдман А.А. Государственные ценные бумаги. — М., Инфра-М. 1995. — 316с.
54. Фельдман А.А. Депозитные и сберегательные сертификаты. Чековое обращение.- М., Инфра-М. 1995. — 328 с.
55. Черепахин Б.Б. Виндикационные иски в советском праве // Труды погражданскому праву. Классика российской цивилистики. — М., Статут. 2001. — 562с.
56. Чернов В.Н. Облигации как инвестиционный инструмент предпринимателя. — М.,Правовая культура. 1997. — 272 с.
57. Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративногозаконодательства // Вестник ВАС РФ. — 1995. — № 5. — С.91.
58. Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве. Измененияи дополнения ФЗ „Об акционерных обществах“. — М., Юрайт. 2002. — 286с.
59. Шевченко Г.Н. Вещно-правовые способы защиты прав владельцев эмиссионныхценных бумаг // Законодательство и экономика. — 2005. — № 11. — С.14.
60. Шевченко Г.Н. Правовое регулирование облигаций: Понятие и виды // Современноеправо. — 2005. — № 5. — С. 19.
61. Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. — М., Статут. 2006. — 326 с.
62. Шорникова Н. Правовые проблемы залога акций // ЭЖ-Юрист. — 2006. — № 16.- С.5.
63. Эрделевский А. Вексельная давность. // Бизнес-адвокат. — 2001. — № 6. — С.14-17.
Материалы юридической практики:
64. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6; Пленума ВАС РФ №8 от 01.07.1996г. „О некоторых вопросах, связанных с применением части первойГражданского кодекса Российской Федерации“ // Вестник ВАС РФ. — 1996. — №9. — С.31.
65. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 33, Пленума ВАС РФ от 04.12.2000г. № 14 „О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных собращением векселей“ // Вестник ВАС РФ. — 2001. — № 2. — С.32.
66. Постановление Пленума ВАС РФ от 03.03.1999 г. № 4 „О некоторыхвопросах, связанных с обращением взыскания на акции“ // Вестник ВАС РФ. — 1999. — № 4. — С.26.
67. Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 г. № 67 „Обзорпрактики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением нормо договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами“ // ВестникВАС РФ. — 2002. — № 3. — С.27.
68. Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.1997 г. № 18 „Обзорпрактики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственномобороте“ // Вестник ВАС РФ. — 1997. — № 10. — С.23.
69. Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 21.04.1998 г. № 33 „Обзорпрактики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращениемакций“ // Вестник ВАС РФ. — 1998. — № 6. — С.31.
70. Постановление Президиума ВАС РФ от 23.04.2005 г. № 6385/04 // ВестникВАС РФ. — 2006. — № 7. — С.31.
71. Постановление Президиума ВАС РФ от 22.04.2005 г. № 19/05 // Вестник ВАСРФ. — 2005. — № 7. — С.22.
72. Постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.2005 г. № 7965/05 // Вестник ВАСРФ. — 2005. — № 7. — С.18.
73. Постановление Президиума ВАС РФ от 21.03.2000 г. № 74430/99 // ВестникВАС РФ. — 2000. — № 4. — С.78.
74. Постановление Президиума ВАС РФ от 17.11.1998 г. № 2208/98 // ВестникВАС РФ. — 1999. — № 2. — С.80.
75. Постановление Президиума ВАС РФ от 28 декабря 2005 г. №1293/05 // ВестникВАС РФ. — 2006. — № 4. — С.52.