Содержание
Введение
Глава 1. Доктринальные и законодательные основыуслуг
1.1 Понятие услуг как объекта гражданских прав.Экономическое содержание услуг
1.2 Правовые формы реализации услуг
Глава 2. Понятие, элементы и содержаниегражданско-правового договора на возмездное оказание информационных услуг
2.1 Понятие и юридическая сущностьгражданско-правового договора на возмездное оказание информационных услуг
2.2 Субъекты договора о возмездном оказанииинформационных услуг
2.3 Форма и содержание договора о возмездномоказании информационных услуг
Глава 3. Особенности заключения, исполнение и расторжениедоговора об оказании рекламных услуг
3.1 Порядок заключения договора о возмездномоказании информационных услуг
3.2 Надлежащее исполнение, последствия ненадлежащегоисполнения
договора о возмездном оказании информационных услуг
3.3 Изменение и расторжение договора о возмездномоказании информационных услуг
Заключение
Приложение
Список литературы
Введение
Актуальность темы. В новых рыночных условиях проблематикавыбранной темы обусловлена востребованностью отношений, опосредуемых договорамина возмездное оказание услуг информационного характера. Нет сомнения, чтообласть названных отношений постоянно расширяется, она востребована во всехслоях общества и в новых рыночных условиях имеет большие перспективы развития,что свидетельствует об актуальности исследования.
Цель выпускной квалификационной работы состоит во всестороннеманализе договора на возмездное оказание услуг информационного характера, атакже разработке комплекса вопросов научно-теоретического и практическогохарактера, формулировке новых выводов, положений и рекомендаций по исследуемойпроблеме. Научные положения, содержащиеся в работе, выводы и рекомендациитеоретически обоснованы, подтверждены экспериментальными исследованиями.
Для достижения цели настоящего исследования ставится задачадетального рассмотрения договора на возмездное оказание услуг информационногохарактера. Так же охватывается задача правового осмысления информационнойсоставляющей, присутствующей в договорах на возмездное оказание маркетинговых,рекламных услуг, услуг связи.
Термин «информация» в виде философской категории всестремительнее приобретает политическое, экономическое и юридическое значение.Так же стоит обратить внимание на то, что в юридической науке уделялосьнедостаточное внимание проблемам изучения информации как гражданско-правовойкатегории. Таким образом, объектом исследования является феномен информации врамках гражданских правоотношений. Предметом исследования выступают нормызаконодательства РФ различных уровней, а также научные разработки, касающиесяправовых проблем отдельных видов и групп информационных объектов.
Большое количество подходов к определению понятия информации,существующее в настоящее время, бесспорно, говорит о том, чтоестественнонаучные отрасли знания в этом вопросе до сих пор находятся всостоянии поиска. При этом следует отметить, что имеют место комплексныеисследования, посвященные широкому кругу вопросов статуса информации[1]и научные разработки, которые затрагивают правовые проблемы видов и группинформационных объектов[2].
В простейшем бытовом понимании с термином «информация»обычно ассоциируются некоторые сведения, данные, знания и т.д. о чем-либо, оком-нибудь. В переводе с латинского языка «informatio» означаетсведения, разъяснения, изложение. С.И. Ожегов дает следующее определениеинформации: это сведения об окружающем мире и протекающих в нем процессах,воспринимаемых человеком или специальным устройством, а под сведениями онпонимает познания в какой-либо области, известия, сообщения, знания,представления о чем-либо[3].
Проведенный анализ понятия «информация» позволяетговорить о широком спектре взглядов на ее содержание — от наиболее широкого, вобщесистемном, философском смысле, до весьма узкого, технократического ипрагматического смысла. В частности, информация — это: некоторые сведения,данные, знания (бытовое определение); сообщения, передаваемые в форме знаковили сигналов (техника); обозначение содержания, полученного из внешнего мира впроцессе нашего приспособления к нему, и приспособления к нему наших чувств (Н.Винер); раскрытие неопределенности наших знаний о чем-то (К. Шеннон). Такимобразом, информация как предмет определяется по трем параметрам:синтаксическому (количество), логико-семантическому (качество) ипрагматическому (ценность), при наличии определенной формы передачи сведений.Необходимо выяснить, как понятие «информация» входит в правовойконтекст.
На основании вышесказанного представляется очевидным необходимостьзакрепления понятия информации как гражданско-правовой категории исходя изсвойств, которые должны отражать содержательную сторону информации,определяемых характером общественных отношений, а также методами ихрегулирования.
Теоретическая и нормативная база работы. Теоретическую базу работысоставили труды ученых-юристов в области гражданского и информационного права:Беловой Т.В., Брагинского М.И., Витрянского В.В., Грушевой Е.П., Бугакова В.Н.,Новицкого И.Б, Иоффе О.С., Суханова Е.А., Губина Е.П., Санникова Л.В.,Ситдиковой Л.Б., Огородова Д.В., Челышева М.Ю и др.
Нормативную базу составили: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ,а также судебная практика по гражданским делам.
Структура выпускной квалификационной работы. Работа состоит изтрех глав, содержащих восемь параграфов, заключения и библиографического спискаиспользованных нормативных правовых актов и научных источников.
Глава 1. Доктринальные и законодательные основы услуг
1.1 Понятие услуг как объекта гражданских прав. Экономическоесодержание услуг
Пониманиеслова «услуга» находится на стыке двух наук – экономики и права, не имея строгонаучного экономического или юридического содержания. Однако разработанные втеории гражданского права определения услуги в той или иной мере основываютсяна экономической теории. Представляется необходимым рассмотреть «услугу» преждевсего как экономическую категорию.
Сточки зрения ученых экономистов, услуга это экономическое отношение не поповоду результатов труда, а по поводу труда как деятельности. Сама деятельность(труд), становится товаром, имеющим неовеществленную потребительскую стоимость,которая потребляется в процессе овеществления услуги.
Вэкономической литературе сложился подход, согласно которому услуги, результаткоторых воплощается в товарах, называют материальными (производственными)услугами, а услуги, которые не оставляют осязаемого результата, называютнематериальными (непроизводственными) услугами[4], последнеекак правило, направлены на удовлетворение личных потребностей граждан (такназываемые «личные услуги»).
Воснове данных постулатов лежат выводы К.Маркса, который различал два рода услугв зависимости от результата деятельности, «…услуга есть не что иное, какполезное действие той или иной потребительской стоимости товара, или труда,воплощенных в товарах, другие же услуги, наоборот, не оставляют видимыхрезультатов, существующих отдельно от исполнителя этих услуг; иначе говоря,результат их не есть пригодный для продажи товара[5]».
Всвязи с этим представляет интерес позиция цивилиста Н.А. Баринова о том, что«…услуга это экономическое отношение, возникающее по поводу результатов труда,создающего потребительские стоимости, проявляющиеся в форме полезного действиятовара (вещи) или самой деятельности для удовлетворения конкретных, разумныхпотребностей человека»[6]. В то время, какЕ. П. Грушевая, рассматривая обязательства по предоставлению в хозяйственныхотношениях, приходит к выводу, что «…услуга – это экономическое отношение не поповоду результатов труда, а по поводу труда, как деятельности»[7].Как видно из сказанного, в науке нет однородности рассматриваемой проблемы.
Несмотряна важность сферы услуг в экономике, ее теоретическая концепция в России долгоевремя не получала своего развития и распространения. Такое положение, по мнениюВ.Н. Бугакова, связано непосредственно с идеологией марксистской теории, а онав свою очередь, отдавала предпочтение, прежде всего материальному производству,а услуги почти не рассматривались как самостоятельная сфера[8].И только в середине 60-х годов XX в. Э.М. Агабабьян проводя анализ сферы услуг,приходит к выводу, что последняя представляет собой комплекс экономическидетородных отраслей и видов труда, где труд по своей экономической природеявляется производительным, а продуктом труда является услуга, которая«…принимает нормы полезного эффекта, либо деятельности…, при этом полезныйэффект есть совокупность полезных свойств, непосредственно направленных наудовлетворение той или иной потребности человека»[9].В целом соглашаясь с позицией автора, в тоже время Н.А. Баринов останавливаетсяи на спорных моментах, что полезный эффект услуги может проявляться не только ввиде деятельности или воссозданной вещи, но также в форме вновь созданной вещии «…в данном случае речь идет об овеществленном соглашении, где реальная связьмежду людьми выступает как «естественное свойство вещи»[10].
Нарядус точкой зрения Э.М. Агабабьяна, несколько позже было предложено и иноепонимание услуг. Так, Н. П. Индюков под услугой понимает потребительскуюстоимость в форме деятельности (положительный эффект), которая способнаудовлетворить те или иные человеческие потребности, и «…положительный эффектнеотделим от деятельности»[11]. При этомавтор из сферы услуг исключает конкретно-экономические отношения по выполнениюработ в форме создания вещей, а услуги подразделяет на: материальные инематериальные.
Взарубежной экономической литературе понятие и сущность услуг исследуется черезпризму маркетингового продукта, который также имеет свою историю[12].Одной из равных моделью считается модель Д. Ратмила, выявившая проблемуизучения нужд потребителей и мониторинга процесса потребления услуг[13].Известный специалист по маркетингу Ф. Котлер, следующим образом определяет услугу– это «…любое мероприятие или выгода, которые одна сторона может предложитьдругой и которые в основном неосязаемы и не приводят к завладению чем-либо»[14].
Этуже мысль несколько другими словами выражают и российские ученые, которые услугуопределяют как «…продукт труда, полезный эффект которого выступает не в формевещи, а в форме деятельности, направленной на вещь и (или) на человека»[15].В этой связи следует воспроизвести и позицию М.В. Кротова, что «…услуга создаетопределенный экономический эффект» и в продолжении сказанному автор определяетместо услуги в системе общественных отношений как «элемента имущественногоотношения, поскольку, как и вещь, услуга (автор не относит услугу к вещам)[16]представляет по своей сути определенное содержание продукта труда и обладаетвсеми свойствами товара»[17]. Поэтомуможно утверждать, что в известной мере следуя этимологическому значениютермина, «услуга» — это блага, предоставляемые не в виде вещей, а в формедеятельности, и само оказание услуг создает желаемый результат[18].
Неоспаривая справедливость сказанного, хотелось бы отметить, что в экономическойлитературе услугой является целесообразная деятельность, полезный эффект труда,т.е. особая потребительская стоимость, которую доставляет сам труд, подобновсякому товару. При этом потребительская стоимость труда получает специфическоеназвание «услуги» и как правильно отвечает А.А. Мохов «…труд оказывает здесьуслуги не в качестве вещи, а в качестве деятельности»[19].Этим услуга принципиально отличается от работы, результатом которой являетсяовеществленный результат, т.е. создание вещи. Учитывая, что вещь – продуктматериального производства, результат соединения человека с материальнымсубстратом, то потребительская стоимость здесь отделена от человека, существуетсамостоятельно и независимо от него. В то время как при оказании услугиотсутствует по общему правилу овеществленный результат трудовой деятельности, иценность представляет не овеществленный результат, а сама деятельность,процесс.
Витоге следует признать, что первые исследования сущности услуг проводятся вэкономической литературе. Однако услуги следует рассматривать не только сэкономической, но и с юридической точки зрения, т.е. «услуга» должнарассматривать и как правовая категория. Необходимо отметить, что данныекатегории (экономические и правовые) не являются взаимоисключающими, скорееречь идет о взаимном дополнении, взаимной связи и взаимообусловленности.
1.2Правовые формы реализации услуг
гражданскийправовой договор информационная услуга
Интереснымпредставляется рассмотреть вопрос об услуге как правовой категории, тем болеечто в правовой доктрине до сих пор существует некоторая несогласованность поповоду того, какие критерии необходимо учитывать при изучении такого правовогоявления как «услуга».
Изистории цивилистики известно, что понятие «услуга», входило в качественеотъемлемой части в состав древнеримского частного права, и было известно какдоговор найма. Это был особый договорной тип, включающий в себя триразновидности договоров, в котором основным критерием выступало наличие илиотсутствие овеществленного результата (opus)[20].Подобное понимание услуги перешло из римского права в современную юридическуюмысль и правотворчество.
Вто же время следует признать, что в ГК РФ отсутствует определение понятия«услуга», а содержащиеся в ряде принятых позже законодательных актов, легальныеразъяснения соответствующей категории существенно различаются между собой. Так,более узкий смысл придавал определению услугам ФЗ «О государственномрегулировании внешнеторговой деятельности» 1995г.,[21]в соответствии с которым под услугами понималось «предпринимательскаядеятельность, направленная на удовлетворение потребностей других лиц». В товремя как, новый ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговойдеятельности» уже не дает определения «услуга»[22]. Легальноеопределение услуги приведено в ст. 38 НК РФ, где под услугой для целейналогообложения признается «деятельность, результаты которой не имеютматериального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществленияэтой деятельности»[23]. Из-заотсутствия определений услуги как объекта гражданского права, как указываетМ.Н. Малеина, данное определение в НК РФ может быть использовано и приприменении гражданского законодательства[24].
Такимобразом, понятие «услуга» в российском праве имеет довольно размытые границы,что порождает множество неясностей и практически по-разумному трактуетсяучеными.
Устанавливаянаучное значение «услуга», некоторые авторы признают главным признаком услуг –отсутствие овеществленной формы (через выявление ее соотношения с работами,выполняемых в рамках договорного порядка). В то же время наличие у услугиэкономической природы (стоимости и потребительской стоимости) позволяетотносить ее к преимущественной группе объектов гражданских прав, хотя услугаимеет «результат» неовеществленного характера – удовлетворения культурных,эстетических, информационных и иных потребностей.
Нестоит забывать, что среди дореволюционных цивилистов сторонником разграниченияработ (подряда) и услуг выступал Г.Ф.Шершеневич, который подчеркивалнеобходимость понимания подряда как «…исполнение работы как продукта приложениярабочей силы». При этом вышеприведенный автор одновременно отмечал, что «…в подрядемы имеем дело с «исполнением» работы»[25]. Соответственносмысл подряда, в отличие от личного найма, он усматривал в «результате труда».Более последовательно выступал за разграничение работ от услуг О.С.Иоффе,который выделял наряду с подрядом группу договоров, объединенных вокругобязательства по оказанию услуг. К их числу им, в частности, отнесены договоры,которые в отличие от подряда имеют в виду «деятельность таких видов, которые неполучают или не обязательно должны получить воплощение в материализованном, атем более в овеществленном результате»[26].
Правойподход к понятию услуги, основой которого также послужило понимание услуги вэкономическом смысле, мы находим у Е.И.Свеженцевой, которая под «услугой»подразумевает деятельность исполнителя, не оставляющую материальногорезультата, полезный эффект (результат), который используется гражданами-потребителямидля удовлетворения их личных, бытовых нужд, а также деятельность исполнителя позаказу потребителя, выполняемая с привлечением третьих лиц[27].Близкой к изложенной является позиция и А.А.Сироткиной, которая в специальноммонографическом исследовании, посвященном договору оказания медицинских услуг,дает следующее определение услуги «…деятельность гражданина или организации,потребляемая в процессе ее осуществления, продукт которой не имеетовеществленного выражения»[28].
Проанализироваввышеизложенное следует признать, что авторы, определяя услуг, обычно ссылаютсяна те признаки, которые отличают ее от работ, главным образом – неразрывнаясвязь результата услуги с самой деятельностью по ее оказанию, а такженематериальный (неовеществленный) и уже по этой причине неотделимый от самойуслуги результат[29].
Е.Г.Шаблова, проводя анализ правовой природы услуг, дает следующее доктринальноеопределение: «Услуга – способ удовлетворения индивидуальной потребности лица,который не связан с созданием (улучшением) вещи или объекта интеллектуальнойсобственности и достигается в результате деятельности допускаемой действующимправопорядком на возмездных началах»[30].Нетрадиционной определение услуги как объекта гражданских прав приводитЛ.В.Санникова, что «услуга это действия услугодателя по сохранению илиизменению состояния невещественных благ (имущественных прав, информации,нематериальных благ), совершаемые им в пользу услугополучателя»[31].По нашему мнению, приведенные определения ученых имеют право на существование.Первое определяет услугу применительно к гл. 39 ГК РФ, где автор вводитквалифицирующий признак возмездности, который может быть свойственен только вотношении возмездных услуг, например, договор доверительного управленияимуществом, поручения. Второе определяет услугу в широком контексте этого слова,применительно ко всем договорам услуг, предоставляемых как на возмездной, так ибезвозмездной основе.
Вышеизложенноесвидетельствует, что спектр мнений в определении сущности услуги достаточноширок и разнообразен. Очевидное различие формулировок отражает многолетнююдискуссию ученых в четких критериях для определения услуги. Выявленное ещеримскими юристами различие между работами и услугами не потеряло актуальности ина сегодняшний день. При этом основным способом выявления специфики услуги как объектагражданских прав из предложенных определений авторов усматривается через еесоотношение с работами, выполняемыми в рамках договора подряда. Отграничениеработ услуг путем указания на предоставления заказчику овеществленногорезультата есть основополагающий критерий двух видов объектов гражданских правв цивилистической доктрине, нашедшей отражение и в ГК РФ.
Глава 2. Понятие,элементы и содержание гражданско-правового договора на возмездное оказаниеинформационных услуг
2.1Понятие и юридическая сущность гражданско-правового договора на возмездноеоказание информационных услуг
Экономическаястабильность организации, эффективность ее деятельности и выживаемость в условиях рыночныхотношений неразрывно связаны с информацией, которая выступает составной частьюпроцесса товарного производства и становится важным его фактором. Информация всистеме маркетинга имеет и ключевое значение, поскольку любая маркетинговаядеятельность базируется на понимании конкретной ситуации, сложившихся на рынкепроизводства товаров.
Всебольше российских производителей товаров и услуг обращаются к маркетинговымисследованиям. Британский институт маркетинга дает этим словам следующеетолкование – это целевой сбор, регистрация и анализ всех факторов по проблемам,касающимся обмена и продажи товаров и услуг потребителям[32].Б.Е. Токарев определяет маркетинговые исследования как «информационный ресурс,который может обеспечивать предприятие рыночной информацией»[33].Поэтому маркетинговые исследования следует рассматривать как часть объективносуществующего и постоянно функционирующего информационного процесса.
Следуетотметить, что ни в ГК РФ, ни в других нормативных правовых актах не содержитсяспециальных норм, посвященных договору на проведение маркетинговыхисследований. В гражданском законодательстве отсутствует легальное определение«маркетинговые услуги», о которых даже не упоминается в открытом перечне услуг(п.2 ст.779 ГК РФ). Поэтому следует признать, что данный договор относится кчислу непоименованных договоров. Как указывает Измайлова, отсутствие данногодоговора в ГК РФ рассматривается как существенный пробел[34].
Гражданскоезаконодательство содержит указания на существование непоименованных договоров вп.1 ст. 8 и п.2 ст.421 ГК РФ, суть которых выражается в возможности длясубъектов гражданских правоотношений заключать договор, как предусмотренный,так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. При появлениинепоименованного договора возникает вопрос о том, какими нормами он долженрегулироваться.
Цивилистическаялитература продолжает обсуждаться вопрос относительно правовой природырассматриваемого договора[35]. Выявитьправовую природу (или, иными словами, — юридическую сущность) исследуемого намидоговора – значит определить, к какому роду юридических явлений относитсямаркетинговый договор, и какое место он занимает среди другихгражданско-правовых договоров данного рода. Даже при традиционном пониманииуслуги как определенных действий или деятельности вопрос о месте маркетинговогодоговора остается нерешенным.
Вюридической литературе существует точка зрения, согласно которой договор напроведение маркетинговых исследований относится к договору возмездного оказанияуслуг. В обоснование приведенной позиции авторы ссылаются на то, что основумаркетинговых исследований составляет информация, именно данное обстоятельствоявляется критерием для отнесения маркетинговых услуг к сфере деятельности информации,и, как следствие применение норм гл. 39 ГК РФ при формировании договорныхусловий. Проводя анализ маркетингового договора, П.Г. Лахно пришел к выводу,что «…правовое регулирование отношений по предоставлению маркетинговых работосуществляется по средствам договоров на оказание маркетинговых услуг»[36].Указанный автор одновременно оперирует категориями и «работа», и «услуга». Нанаш взгляд, это противоречие рассматриваемого нами отношения. По всейвидимости, под работой он предполагал деятельность маркетинговых фирм, апередачу результатов клиенту – вид оказания услуги. В связи с этим представляетинтерес следующее высказывание Л.В. Санниковой: «…для всех информационных услугодним из основных требований к качеству необходимо признать достоверностьинформации. В рамках этого типа могут быть урегулированы и наиболее значимыеразновидности информационных услуг, к которым можно отнести, прежде всего, маркетинговыеуслуги»[37]. Такойподход автора позволяет признать, что маркетинговые услуги напрямую являютсяодной из разновидностей информационных услуг.
СогласноМеждународному кодексу деятельности по маркетинговым исследованиям[38]сущность и процесс маркетинговых исследований заключается в объективном сборе ианализе добровольно полученной информацией в отношении рынков потребителей,производителей товаров и услуг. Обычно предметом таких исследований являетсяизучение состояния и тенденций развития локального товарного рынка, результаткоторого, как правило, оформляется в виде отчета. Потребителю предоставляетсяинформация, качественно отличающая от той, которая является результатомоказания информационных услуг. Если в результате оказания информационных услугпользователю предоставляется оперативная информация (пусть даже в обработанномвиде) о рынке сбыта, потребляемая в течение непродолжительного периода времени,необходимая, например, для распродажи определенной партии товара илиприобретения определенных производственных ресурсов, которая будет полностьюпотреблена в процессе реализации товара, и ценность такой информации длябудущих периодов, как отмечает С.Ю. Матвеев, «…близка к нулю»[39],то информация, полученная в результате маркетинговых исследований, используетсядлительное время, обеспечивая стабильный процесс производства и сбыта, т.е.приносящая пользу в течение длительного периода времени.
Практическилюбое маркетинговое исследование имеет свое информационное отражение в видекаких-либо цифровых сочетаний и соотношений. Понятие маркетинговой информациисистемно и детально описано И.К. Беляевским, считающим: «Маркетинговаяинформация – это цифры, факты, сведения, слухи, оценки и другие данные,необходимые для анализа и прогнозирования маркетинговой деятельности»[40].При этом цифры понимаются как форма отображения количественной информации;факты – как простейший вид информации в виде наблюдаемых событий; сведения –как факты, представленные в обобщенном и систематизированном виде; слухи – какнепроверенные факты; оценки – как информация, основывающаяся на умозаключениях.Если учесть вышеизложенное, то маркетинговая информация представляет собойсведения, увеличивающие определенность в действиях хозяйствующего субъекта.Безусловно, в соответствии с данным критерием к маркетинговой информацииследует относить только те сведения, которые сопутствуют и способствуютдостижению рыночных целей хозяйствующего субъекта через уменьшение неопределенностиусловий хозяйствования. Именно создание такой маркетинговой информационнойсистемы (далее – МИС) способствует формированию единой точки зрения на рынок ивыработке терминологического поля в маркетинге.
Всвязи с этим маркетинговую информацию правомерно подразделяют на внешнюю ивнутреннюю. При этом внешняя информация, получаемая хозяйствующим субъектом извнешних источников, основывается на публикуемых статистических данных, научныхотчетах, специальной литературе, выставках, ярмарках и т.д. В то время какосновным источником внутренней информации служит бухгалтерская отчетность, наоснове анализа которой можно определить динамику продаж продукции компании вразрезе различных отчетных периодов, групп покупателей, регионов сбыта. Нарядус этим необходимо собирать и анализировать информацию о ценах и скидках, обуровнях запаса продукции на складах. То есть внутренняя информация раскрывает внутреннеесостояние предприятия, организации, содержит данные о материальных и финансовыхзапасах, производительности труда, расходах, доходах и др.
Всвою очередь, маркетинговая информация по источникам образования подразделяетсяна первичную и вторичную. Первичная информация – сведения, полученные ранее длярешения некоторой задачи и базирующиеся на личных контактах исследователей систочниками информации: потребителями, поставщиками, конкурентами т.д. Сборинформации в системе постоянного наблюдения и хранения маркетинговых данныхзначительное место среди всех маркетинговых операций, так как связан сразличными по характеру источниками информации. Поэтому вторичную информациюобычно называют обработанную и систематизированную для определенных целей информацию,помещенную на различные носители: статистические сборники, экономическиеобзоры, проспекты, каталоги т.д. Как правило, вторичная информация болеедоступна исследователям, но обычно требует существенной переработки данных винтересах конкретного исследования. На основе установленных целей и кругавопросов проводятся маркетинговые исследования посредством информационногообеспечения[41].
Всевышеизложенное свидетельствует о наличии МИС, которая строится на основе увязкивсей необходимой информации и ее составляющих, а элементами маркетинговойинформационной системы выступают различные базы данных, позволяющие субъектурынка получить всю информацию, необходимую для принятия маркетингового решения.Таким образом, маркетинговые исследования – это процесс, который можнопредставить рядом последовательных действий: выявление проблем и формированиецелей исследований; отбор источников информации; сбор информации; анализсобранной информации; предоставление полученных результатов.
Наоснове анализа рассмотренных нами ранее подходов к понятию «информации» можносделать вывод о характере «маркетинговой информации», а именно, что это должныбыть сведения (нередко ограниченного доступа) о рыночных позициях самогопотребителя информации и его контрагентов по рынку, которые (сведения),обеспечивая рост уровня определенности в суждения о наблюдаемых процессах иявлениях, могут использоваться им для укрепления или расширения своих позицийна рынке, и в частности, для лучшего согласования его возможностей и интересовс потребностями и интересами потребителей его продукции (работ, услуг).
Такимобразом, исходя из того, что цель договора определяет его содержание ивыражается в его предмете, необходимо признать, что предмет маркетинговогодоговора шире, нежели только информация о рынке. Кроме того, необходимоучитывать, что в результате предоставления как информационных, так имаркетинговых услуг заказчик получает от исполнителя информацию, которая можетиметь сложный характер.
Изсказанного следует, что услуги по маркетинговым исследованиям и информационныеуслуги тесно связаны между собой и могут оказываться как самостоятельно, так ив совокупности. Поэтому по договору маркетинга исполнитель осуществляет непросто сбор и обработку данных, но и на основании имеющийся первичной иполученной вторичной информации проводит исследования, результатом которыхстановятся выводы и рекомендации, необходимые заказчику для принятия управленческихрешений, т.е. исполнитель, передает результат работ, который выражается в формеотчета или заключения о проведенном исследовании.
Приэтом следует отметить, что маркетинговый договор не является разновидностьюподряда, хотя предметом является результат, но результат иного свойства –нематериальный, который, по словам Е.Г. Шаболовой, позволяет заказчикуправильно формировать и реализовывать свою маркетинговую стратегию[42].В этом смысле к договору на проведение маркетинговых исследований всубсидиарном порядке применяются нормы гл. 37 ГК РФ.
Дляоформления договорных отношений, связанных с проведение маркетинговыхисследований, немаловажное значение имеет и анализ самих работ, которыебазируются на применении специфических средств и приемов, в том числе широкогоарсенала научных методов, включая эксперимент, методы наблюдения, экспертныхоценок, методы экономико-математического моделирования (например,корреляционно-регрессионного анализа, логисчтической функции) и т.д. Поэтомуследует признать, что маркетинговые услуги в своем творческом,исследовательском начале более близки к научно-исследовательским работам[43],между тем они имеют и свои особенности.
Всвоей работе Е. Чураева[44] выделяетпризнаки, отличающие маркетинговые исследования от научно-исследовательскихработ: во-первых, маркетинговые исследования хотя и проводятся с использованиемнаучных методов и требуют творческого подхода, «однако в результате проведениямаркетинговых исследований не возникает нового объекта интеллектуальноготворчества»; во-вторых, «предмет договора на выполнение маркетинговыхисследований всегда четко определен, в то время как предмет договора навыполнение научно-исследовательских работ носит неопределенный характер»[45];в-третьих, «как правило, результат маркетинговых исследований предназначентолько для решения конкретной проблемы, а научный результат предназначен длямногократного использования в определенных ситуациях».
Извсего вышеизложенного мы видим, что в современной цивилистической литературесформировался подход, согласно которому договор информационных услуг (договормаркетинга) относится к непоименованному смешанному договору[46].
Следуеттак же указать, что непоименованные договоры – это не единственный способрасширить перечень договорных моделей. Действующий ГК РФ предусматриваетвозможность заключение смешанного договора, который довольно широко представленв судебно-арбитражной практике. Как показывает анализ конкретных судебныхпостановлений, встречаются смешанные договоры, сочетающие в себе элементыдоговоров подряда и возмездного оказания услуг[47].
2.2Субъекты договора о возмездном оказании информационных услуг
Субъектамидоговора овозмездном оказании информационных услуг являются: исполнитель(услугодатель) и клиент (услугополучатель). ГК РФ не закрепляет за собой особыхтребований, к субъектному составу обязательств по возмездному предоставлениюуслуг.
Таккак в обязательствах при предоставлении услуг результат неотделим отдеятельности исполнителя, а процесс потребления оказываемой услуги происходит,как правило, в момент его предоставления, где важнейшую роль начинает игратьличность исполнителя: его профессиональные данные, наличие опыта, знаниятенденций рынка и т.д. Поэтому существует общее правило на личное исполнениеобязательства по оказанию услуг, которое закрепляет за собой ГК РФ[48].В то же самое время обязательство при предоставлении услуг не возникаетлично-доверительного характера, так как в отношениях клиента и исполнителяможет и не присутствовать никакой личной связи. Главная суть заключена в том,что заказчика начинает интересовать не просто выполненная услуга, а услуга,выполненная непосредственно тем специалистом, к которому он обратился.Например, большая часть отечественных фирм, занимающихся оказаниеминформационных услуг, проводят маркетинговые исследования рынка и предоставляютих результаты в виде готовых баз данных заинтересованным пользователям.Назначение баз данных во многом предопределяет стратегию формирования ихсодержания. Электронные базы данных целесообразно использовать для хранениябольших массивов однородных данных, и в этом случае интеллектуальнаясобственность составляет, как правило, сравнительно небольшую частьобрабатываемой информации. Как отмечает В.О. Калятин и Е.А., Войниканис, данныеоказываются востребованными не из-за своей уникальности, а в силу актуальности,при этом главным критерием ценности, по мнению авторов, «…становитсяобеспечение индивидуального доступа к любому из многих тысяч информационныхэлементов, содержащиеся в базе данных»[49]. По нашемумнению, это приводит к тому, что правовой институт баз данных рассматриваетсякак особый вид интеллектуальной собственности[50]. Электронныебазы данных обеспечивают само существование электронной коммерции ииспользуется как для электронных он-лайн-услуг, так и для электронного заказаразличных товаров с последующей их передачей. Основным объектом в данной сфереявляется информация, которую заказчик сам определяет для разрешения заданнойпроблемы. Соответственно и оплачивается услуга должным образом, в зависимостиот того насколько качественно была проделана работа исполнителя.
Такжестороны могут заключать договоры о пользовании автоматизированными системами,компьютерными сетями, а также отдельно могут, обговорены условия передачиинформации на материальных носителях и консультационные услуги. Однако, какотмечает С.В. Алексеев, отношения, складывающиеся между заказчиком испециализированной организацией по поводу проведения маркетинговыхисследований, не укладываются только в рамках отношений, связанных с возмезднымоказанием услуг[51]. В данномслучае речь идет об информации, получаемой по договору маркетинга. В этомслучае договором охватывается не только передача сведений, но и вопросы ихполучения, поскольку заказчик заинтересован в приобретении конкретной,предназначенной только для него информации. Они предполагают комплекснуюдоговорную конструкцию, для уяснения которой необходимо, прежде всего,определить и проанализировать существенные для таких исследований моменты. Речьидет, прежде всего, об имеющихся различиях между информацией, используемой вмаркетинговой деятельности, и информацией, полученной в результате проведениямаркетинговых исследований.
Также примеры взаимоотношений субъектов договора о возмездном оказании информационныхуслуг прослеживаются и в судебной практике. Так между ЗАО «Сани Хипо» — истцоми ООО «Лавка Жизни» — ответчиком заключен договор, согласно которому предметомявляется проведение маркетинговых исследований и разработка новой идеи идизайна товара для выхода на рынок в новом качестве. По договору истец обязалсяоплатить разработку дизайна упаковки и маркетинговые исследования.Дополнительными соглашениями к договору стороны установили срок разработкидизайна и текст упаковки с обязательным оформлением акта приема-передачивыполненных работ. В установленный срок ответчик направил истцу результатыработ и акт выполненных работ, который истцом не был подписан. Претензией какту приема-передачи выполненных работ истец отказался от расторжения договора.
Притаких обстоятельствах суд правильно, в соответствии с требованиями ст. 310,421, 779 – 781 ГК РФ, отказал в удовлетворении иска, поскольку работы,предусмотренные договором, ответчик выполнил. Утверждения заявителя о том, чтосуд неправомерно применил ст. 782 ГК РФ, судебная коллегия считаетнесостоятельным[52].
Отсутствиедоговора об оказании маркетинговых услуг как самостоятельного договорного вида,тем не менее, позволяет судам правильно квалифицировать его правовою природу иприменить аналогию закона.
2.3 Формаи содержание договора о возмездном оказании информационных услуг
Договоро возмездном оказании информационных услуг является — консенсуальным,двусторонним, возмездным.
Всоответствии с определением, сформулированным И.Б. Новицким, смешаннымназывается «договор, который порождает обязательства, входящие в состав двухлибо нескольких урегулированных законом типичных договорных отношений»[53].Аналогичным образом сущность смешанного договора определял и В.А. Ойгензихт,отмечая, что этот договор «порождает различные обязательства, входящие в составнескольких урегулированных законом типовых договорных отношений»[54].Конструкция смешанного договора может включить в себя различное количестводоговоров, которые составляют множество вариантов обязательств одинаковых и(или) различных классификационных уровней. Следовательно, можно констатировать,что смешанный договор является сложно-структурной сделкой, т.е. особойинтеграционной совокупностью правопорождающих фактов, приводящих квозникновению сложной облигаторной конструкции[55].
Законодательнаяформулировка конструкции смешанного договора представлена в п.3 ст. 421 ГК РФ,в котором указано, что смешанный договор состоит из отдельных элементовразличных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Приэтом под элементами должны подразумеваться «не отдельные изолированныеобязанности, включенные в содержания того или иного договора, а определенная ихсовокупность, характерная для соответствующего договора»[56].Как указывает Е.А. Суханов, смешанный договор представляет собой единыйдоговор: это не конгломерат нескольких договоров (сделок), зафиксированных водном документе, а особое системное правовое явление, сложно-структурный, ноединый договор (сделка) – договор на возмездное оказание информационных услуг[57].Под совокупностью элементов соответствующего договора следует признать всеимперативные правила, относящиеся к договору, в том числе и правила осущественных условиях и условиях, отражающих специфику договора.
Сучетом вышеизложенного нам представляется необходимым воспроизвести позицию Д.В.Огородова и М.Ю. Челышева по данному вопросу: «С точки зрения внутреннегостроения смешанный договор можно рассматривать как гражданско-правовой договор,который содержит разные условия нескольких договоров, но в то же время все этиусловия относятся к одним и тем же лицам»[58].Следовательно, по нашему мнению, элементы других договоров в рассматриваемомнами договоре есть не что иное, как другие сделки, входящие в структурудоговора на возмездное оказание информационных услуг в качестве ее частей[59].
Аналогичнопонимая структуры договора на возмездное оказание маркетинговых услугпридерживается Ю. Андреев: «Этот вид договора не предусмотрен действующимроссийским законодательством, и в таких случаях, суды исходят из правовойдоктрины о возможности существования непоименованных смешанных договоров (ст.421 ГК РФ)»[60].
Е.В.Орлова также отмечает, что маркетинг может быть составной частью и других видовдеятельности: «…маркетинг представляет собой предпринимательскую деятельность,которая управляет продвижением товара и услуг от производителя к потребителю»[61].Исходя из этого, напрашивается, что маркетинговые услуги могут по своей сутибыть разными – это и посреднические услуги, услуги по сбыту и поставкепродукции, информационные услуги, услуги по управлению производством и другое.Современная маркетинговая практика показывает, что при разработке такогокомплексного соглашения стороны активно используют элементы договоров, в томчисле регламентированных в указанных главах ГК РФ[62].
Глава 3. Особенностизаключения, исполнения и расторжения договора об оказании рекламных услуг
3.1Порядок заключения договора об оказании рекламных
услуг
Вто же время отсутствие четкой правовой регламентации и сложившейся практикисоставления соответствующего договора создает для его участников значительныесложности в порядке его заключения и исполнения.
Дляоптимального правового регулирования отношений рассмотрим особенности некоторыхусловий договора на возмездное оказание маркетинговых услуг.
Исходяиз сложной по своей природе правовой конструкции, а также норм, применяемых кдоговору данного вида, такими условиями являются: предмет, особые условия оконфиденциальности, срок действия договора, размер вознаграждения, порядоксдачи и приемке приведенных исследований. Остановимся на некоторых из них.
Предметдоговора, исходя из данного нами определения, носит смешанный характер:во-первых, это работы по исследованию рынка, т.е. сама деятельностьисполнителя, во-вторых, результат проведения исследований – маркетинговаяинформация, включая выводы и рекомендации, оформленные виде отчета опроведенном исследовании.
Какпоказывает практика, предмет договора формулируется сторонами таким образом,чтобы четко определить рамки исследования, а именно территорию его проведения (район, отдельный регион, конкретно отрасль хозяйства, вид деятельности и т.д.)и направления маркетинговой деятельности, касающиеся получения информации овозможностях и перспективах ведения интересующей заказчика деятельности.
Такимобразом, в отличие от договора подрядного типа предметом договора на оказаниемаркетинговых услуг является информация.
Спецификаотношений, связанных с применением заказчиком маркетинговой информации и другихрезультатов маркетингового исследования обусловливает необходимость соблюдениясторонами условий конфиденциальности[63]. При этомследует отметить, что в цивилистической науке условия договора конфиденциальностиинформации практически не разработаны. Важность согласования такого условияподчеркивают авторы работ, посвященных договорам о выполнении НИОКР[64]и маркетинговых исследований[65]. Ксоставляющим конфиденциальность маркетинговой информации могут относиться:рыночная стратегия; планы рекламной деятельности; планы обеспеченияконкурентных преимуществ по сравнению с продукцией других фирм; методы работына рынках; планы сбыта продукции; анализ конкурентоспособности выпускаемойпродукции и т.д.
Изчисла сведений, составляющих коммерческую тайну, исключаются те, которые неявляются коммерчески ценными, т.е. важными для интересов осуществленияпредпринимательской деятельности. Носителями информации, составляющимкоммерческую тайну являются документы, технологии, материальные объекты, в томчисле и физические поля, в которых эта информация находит свое отображение ввиде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов[66].Конфиденциальной является и информация о том, кто является инициаторомпроведения таких исследований.
Вто же время необходимо учитывать, что конфиденциальный характер маркетинговойинформации проявляется только в том случае, если обладатель такой информациидля ее создания затратил определенные усилия. При это объектом правовой защитыявляется не только сама информация, но и затраты, связанные с ее созданием.Поэтому при составлении договора следует предусмотреть условия онераспространении исследователем третьим лицам как данных, полученных в ходепроведения исследования, так и выводов, сделанных на их основании, кроме техслучаев, когда на это имеется предварительное письменное согласиеклиента-заказчика (это уже установление требования о соблюдении конфиденциальностимаркетинговой информации[67]). Такимобразом, возможность существования данных соглашений детерминируется тем, чтоконфиденциальность – это, прежде всего, требование, облегченное формойобязательства.
Показателиэффективности работы исполнителей оцениваются по правильности составленияитогового отчета.
Вкачестве примера можно указать на одно из дел, рассмотренных кассационнойинстанцией. Между заказчиком и исполнителем был заключен договором, всоответствии с условиями которого исполнитель обязан проводить консультации вобласти изучения рынка потребителей ковровой продукции. По прошествии месяцамежду исполнителем и заказчиком подписан акт приема-передачи услуг поназванному контракту, после чего заказчик предъявил иск о взыскании своеговознаграждения. Суд первой инстанции, отказывая в иске, сослался на то, чтоистец не представил доказательств выполнения услуг по маркетинговомуисследованию. Материалы дела не позволяют установить, в чем конкретновыражались оказанные услуги, а стоимость маркетинговых услуг по спорномуконтракту не сопоставимо с объемами производства продукции и размерамиполучаемой прибыли от осуществления предпринимательской деятельности.
Судкассационной инстанции, оставляя жалобу без удовлетворения, указал на крайненедобросовестно поведение сторон: в материалах дела отсутствуют документы,подтверждающие фактическое выполнение услуг, предусмотренные спорнымконтрактом; нет никаких документов, свидетельствующих о том, что исполнительпредпринимал какие-либо действия по изучению рынка потребителей ковровойпродукции и собрал информацию о его особенностях с целью передачи ее заказчику;к акту не приложены документы содержащий конкретный перечень потребителей продукции,производимой заказчиком, определяющие объемы и ассортимент продукции по каждомупотребителю; отсутствует список сотрудников истца, непосредственно исполнившихработу в рамках спорного контракта. То обстоятельство, что информация обоказанных услугах передавалась «на магнитных носителях», как этопредусматривалось контрактом не освобождало истца от обязанности предоставитьсуду доказательства оказания этих услуг[68].
Изанализа данного дела видно, что отчет должен отражать цели и задачиисследования. Цель исследования определяет стратегию проводимого мероприятия идолжна содержать данные о методах, которые применялись для сбора, анализа иобработки сведений; указать величину возможных погрешностей, влияющих настепень достоверности информации. На основании данных проведенного исследованияформируются выводы и рекомендации. Выводы акцентируют внимание на результатахпроведенных исследований. В то время как рекомендации представляют собойгипотезы относительно того, какие решения следует принять в конфликтнойситуации в соответствии с заявленными целями исследования. При разработкерекомендаций подчеркивается значимость представленной информации для заказчикапредприятия. Именно отчет является результатом работы, и его исполнитель обязанпередать заказчику в срок, оговоренный в договоре. Поэтому предоставлениемаркетинговых услуг в устной или письменной форме не освобождает стороны отдокументального оформления отчета, который, в свою очередь, и завершает процессмаркетингового исследования.
3.2Надлежащее исполнение, последствия ненадлежащего исполнения договора об оказаниирекламных услуг
Динамикасложившегося договорного правоотношения включает в качестве его отдельныхстадий исполнение, а наряду с ним изменение и расторжение.
ГКне содержит общих норм об исполнении договоров. В соответствующих случаяхрегулирование осуществляется обширной главой «Исполнение обязательств» (гл.22).Кроме того, именно исполнению договорных обязательств посвящена основная массаспециальных норм, которые содержатся в главах об отдельных типах договоров.
Исполнениедоговора выражается в совершении или воздержании от совершения действий,которые составляют его предмет. При оценке исполнения учитывается, было лисовершено действие, а если да, — то каким образом. В первом случае речь идет обисполнении как таковом, а во втором – о его надлежащем характере.Соответственно ст.393 ГК, которая открывает главу об ответственности занарушение обязательств, разграничивает неисполнение (1) и ненадлежащееисполнение (2).
Когдаговорят об исполнении как таковом, имеют в виду совершение действий (воздержаниеот действий) в натуре или иначе – реальное исполнение. Соответственнонадлежащее исполнение включает соблюдение комплекса требований, которыеопределяют, кто и кому должен произвести исполнение, а также каким предметом,когда, где и каким способом это должно быть осуществлено.
Реальноеисполнение и надлежащее исполнение тесно связаны между собой. Об этом можносудить исходя из примера, отношение к качеству: передача недоброкачественныхтоваров при невозможности устранить обнаруженные недостатки превращается внеисполнение[69].
Вопросо соотношении обоих понятий – «неисполнения в натуре» и «ненадлежащегоисполнения» — весьма спорен. По этому поводу были высказаны две противоположныеточки зрения. Одна из них сводится к тому, что исполнение в натуре представляетсобой составную часть надлежащего исполнения. Так, по мнению Н.И. Краснова:«Надлежащее исполнение является понятием более общим, а реальное исполнение –одно из частных требований, входящих в содержание надлежащего исполнения»[70].Автор, несомненно, прав, подчеркивая особую связь реального и надлежащегоисполнения обязательств. Однако все же, как представляется, между этимипонятиями складывается иное соотношение, чем то, которое присуще целому и егочасти[71].
Реальноеи надлежащее исполнение – разноплоскостные явления. В первом выражена сущностьисполнения как совершения определенного действия, а во втором – качественнаяхарактеристика действия (воздержание от действия). Проверяя, исполнил лидолжник обязательство, ставят перед собой два самостоятельных по значениювопроса: совершило ли лицо действие, которое составляет объект соответствующегоправоотношения (соблюдено ли требование реального исполнения), и каким образомэто действие совершено (соблюдено ли требование надлежащего исполнения)?
Точказрения, противоположная той, которую высказал Н.И. Краснов, была сформулированаА.В. Венедиктовым. Он полагал, что надлежащее исполнение – часть реальногоисполнения. «Реальное исполнение договорных обязательств, — писал А.В.Венедиктов, — охватывает надлежащее выполнение всех количественных икачественных показателей: не только своевременную сдачу всего количествапредусмотренной договором продукции, но и сдачу ее в условленном ассортименте,в соответствии утвержденными затратами и техническими условиями, в комплектномвиде, а также своевременное восполнение недостач в отдельных партиях,немедленное исправление допущенных недостатков или замену недоброкачественнойпродукции продукцией надлежащего качества и т.д.»[72]
Нетруднозаметить, что автор включи в свой обширный перечень и условия, которым должносоответствовать исполнение, и меры, обеспечивающие выполнение таких условий. Вэтом широком по объему понятии, призванном выражать особые требования к исполнениюобязательства, поставлены на одну доску и «долг», и то, что составляет установленныеправом последствия его нарушения («восполнение», «исправление», «замена»).
Особуюпозицию занял О.С. Иоффе, по мнению которого принцип реального исполненияявляется всеобщим. Соответственно обращается внимание на то, что «на стадиинормального развития обязательства он предполагает надлежащее исполнение, апосле допущенной должником неисправности – исполнение в натуре»[73].
Сточки зрения автора можно сделать вывод, что на стадии исполнения (т.е. донарушения обязательства) все значение реального исполнения сводится кстимулированию действия другого принципа. В чем состоит роль первого на этойстадии остается, тем самым не совсем ясным.
Стребованием исполнения обязательства в натуре справедливо связывали, какотмечалось, недопустимость замены обусловленного действия (передачиопределенной вещи, выполнения определенной работы и др.) денежным эквивалентом.Однако в этом выражается не сущность самого требования, а лишь одно извозможных его проявлений. Поэтому следует признать, что нет оснований исключатьиз сферы действия принципа реального исполнения денежные обязательства, которыев отличие от всех прочих даже в свое нормальном состоянии имеют предметомопределенную денежную сумму. Ссудополучатель, не возвращающий в срок полученныесуммы, покупатель, который своевременно не оплачивает поставленные товары, темсамым нарушают требование реального исполнения обязательств. Именно по этойпричине охранительные обязательства в основном совпадают: в том и в другомслучае речь может идти о возмещении убытков, использовании неустойки и другихспособах обеспечения исполнения обязательств. Применительно к тому и другомуслучаю в равной мере, хотя и в разных формах, может быть поставлен вопрос опринудительном исполнении.
Вдействующем ГК среди мер, предназначенных специально для обеспечения реальногоисполнения, можно назвать, прежде всего, общее правило о недопустимостиодностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего измененияего условий, закрепленное в ст. 310 ГК РФ. Соответствующее требованиеадресовано той стороне договора, которая выступает в роли должника. Однако этастатья, рассчитанная на все вообще обязательства, дополняется статьями гл. 29ГК РФ. Из них следует, что одностороннее расторжение или изменение договора впринципе недопустимо независимо от того, идет ли речь об обязательстве должникаили о правах кредитора.
Кчислу мер обеспечения реального исполнения относятся и те, которые имеются ввиду п. 1 ст. 396 ГК РФ. Указанный пункт резюмирует сохранение необходимостипри ненадлежащем исполнении исполнить обязательство в натуре, несмотря науплату неустойки и возмещение убытков. В отличие от этого при неисполнении действуетобратная презумпция: в пользу того, что возмещение убытков и уплата неустойкиза нарушение освобождают должника от исполнения обязательства в натуре (п.2 ст.396 ГК РФ).
3.3Изменение и расторжение договора о возмездном оказании информационных услуг
ГК,впервые включивший в качестве самостоятельного подраздела «Общие положения одоговоре», выделил в последнем специальную главу, посвященную его изменению ирасторжению (гл. 29). В главе, прежде всего четко разграничены изменение ирасторжение договоров, происшедшие как по соглашению сторон, так и потребованию одной из них. Для обоих этих оснований установлены прямопротивоположные презумпции. Имеется в виду, что возможность изменения ирасторжения договора по соглашению сторон презюмируется диспозитивной нормой(п. 1 ст. 450 ГК РФ), при этом «иное» может быть установлено самим Кодексом,другими законами либо договором. В отличие от этого одностороннее изменениедопускается только в случаях, прямо предусмотренных Кодексом, другими законамиили договором (п. 2 ст. 450 ГК РФ).
Ксоглашению, о котором, идет речь, предъявляются определенные требования. Так,оно должно быть совершенно непременно в той же форме, что и первоначальныйдоговор. Имеются в виду случаи, когда основной договор заключается вписьменной, простой или нотариальной форме. Поскольку соглашение представляетсобой обычную или многостороннюю сделку, к нему предъявляются общие требования,предусмотренные в гл. 9 ГК РФ. Подразумеваются требования к его содержанию, кволе и волеизъявлению сторон и др.
Наделениесторон столь широкой возможностью определять судьбу договора составляет одно изпрямых выражений договорной свободы: те, кто обладают правом по собственнойволе заключать договор, должны быть в принципе столь же свободны в вопросах оего расторжении или изменении отдельных договоренных условий.
Особенностьодностороннего изменения или расторжения договора состоит в отсутствии согласияконтрагента. Имеется в виду, что если бы этот последний не возражал противизменения или расторжения договора, предложенного стороной, речь пошла бы обином основании: соглашении между контрагентами.
Изменениедоговора в смысле, который ему придается в гл. 29 ГК РФ, имеет строгоопределенные границы. В подобных случаях меняются конкретные условия договора,но не его модель. В соответствующие рамки укладывается, в частности, замена вдоговоре на информационные услуги предмета, например, вместо контекстнойрекламы полиграфическая продукция, или способа исполнения – вместо доставкипродукции транспортом так называемый «самовывоз» и т.п.
Следуетотметить, что при всем различии в основаниях и форме изменения и расторжениядоговора и то и другое в равной мере признаются совершенными с моментазаключения соответствующего соглашения при условии, что «иное» не вытекает изэтого соглашения или из характера изменения договора. Если же основанием длятрансформации служит судебное решение, договор считается измененным илирасторгнутым с момента вынесения указанного решения[74].
Принципнерасторжимости договора в форме недопустимости одностороннего отказа отисполнения выражен в ст. 310 ГК РФ, которая рассчитана на все обязательства кактаковые независимо от того, возникли ли они из договора или иного,недоговорного основания. Указанная статья вначале закрепляет общее положение,которое ранее содержалось в ст. 169 ГК РФ: односторонний отказ от исполненияобязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются, кроме случаев,предусмотренных в законе. Об указанных случаях идет речь в нормах, которыевходят в состав различных институтов гражданского права. Так, в самом ГК РФвыделено прежде всего расторжение договора, связанное с прекращение юридическихлиц. Имеется в виду предоставление кредитором реорганизованного юридическоголица в порядке, предусмотренным ст. 60 ГК РФ, права требовать прекращения илидосрочного исполнения обязательств.
Однаков судебной практике рассматривался вопрос о соотношении категорий «одностороннийотказ от исполнения договора» и «расторжение договора»применительно к договору возмездного оказания услуг. Так, ООО«СпектрГрупп» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО«Лейер» о взыскании суммы задолженности по договору, предметом которогоявляется оказание исполнителем (ответчиком) услуг, включающих комплексную идетальную разработку фирменного стиля и других объектов рекламы. РешениемАрбитражного суда г. Москвы в удовлетворении исковых требований ООО«СпектрГрупп» отказано. Не согласившись с принятым решением, ООО«СпектрГрупп» в апелляционной жалобе просило отменить это решение,ссылаясь на необоснованность выводов арбитражного суда первой инстанции оботсутствии в деле доказательств отказа истца от исполнения договора, посколькуответчик дважды письменно подтвердил отказ от исполнения обязательств.
Изматериалов дела следует, что первым письмом истец уведомил ответчика об отказеот подписания актов сдачи-приемки работ. Предложение о расторжении договора вуказанном письме не содержалось, в нем указывалось лишь о том, что идутпереговоры о расторжении договора по соглашению сторон. Следующим письмом от25.07.2006 истец уведомил ответчика о расторжении договора и потребовалвозврата на расчетный счет денежных средств.
Апелляционныйсуд в своем постановлении по данному делу указал, что Гражданский кодекс РФразграничивает понятия «расторжение договора» и «отказ отисполнения договора». Возможность одностороннего отказа от исполнениядоговора возмездного оказания услуг предусмотрена ст. 782 ГК РФ, однако закономне предусмотрена возможность расторжения договора возмездного оказания услуг,если такое условие не предусмотрено самим договором. По мнению арбитражногоапелляционного суда, истец вторым письмом предложил ответчику расторгнуть договор,а не известил об отказе от исполнения договора. Не были признаны обоснованнымии доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что односторонний отказ отдоговора является одним из способов расторжения, поскольку вопросы исполненияобязательства, в том числе и одностороннего отказа от исполнения обязательств,регулируются гл. 22 ГК РФ, вопросы же изменения и расторжения договора гл. 29ГК РФ[75].
Порядоки последствие изменения и расторжения договора определяются ст. 425 и 453 ГКРФ. В силу первой из них сторона обращается к контрагенту с соответствующимпредложением. При согласии этого последнего договор признается прекратившимсвое действие или действующем в измененном виде. И только тогда, когда напредложение расторгнуть или изменить договор не последует ответа в срок,указанный в предложении, установленный в законе или в договоре, а приотсутствие в них такого срока – в тринадцатидневный срок, либо получен ответ,но отрицательный, сторона, от которой исходило предложение, вправе обратиться сзаявлением о расторжении или изменении договора в суд. Таким образом, пропусксоответствующего срока приобретает сходство с последствиями аналогичных ситуацийв случаях обязательного заключения договора.
Заключение
В ходе написания данной дипломной работы, задача, в рамках которойсодержалось детальное рассмотрение договора на возмездное оказание услугинформационного характера. Так же охватывалась задача правового осмысленияинформационной составляющей, присутствующей в договорах на возмездное оказаниемаркетинговых, рекламных услуг, услуг связи, оценочных, была раскрыта,исследована и проанализирована.
Анализ изложенного материала дает основания для формулированиявыводов и предложений, которые возможно будут иметь значения для развитиятеории договоров об информационных услугах.
В первую очередь стоит отметить непосредственно понимание услуги,которое отображено в первой главе моей исследовательской работы.
Из всего сказанного выше спектр мнений в определении сущностиуслуги достаточно широк и разнообразен. Очевидное различие формулировокотражает многолетнюю дискуссию ученых в четких критериях для определенияуслуги. Выявленное еще римскими юристами различие между работами и услугами непотеряло актуальности и на сегодняшний день. При этом основным способомвыявления специфики услуги как объекта гражданских прав из предложенныхопределений авторов усматривается через ее соотношение с работами, выполняемымив рамках договора подряда. Отграничение работ услуг путем указания напредоставления заказчику овеществленного результата есть основополагающийкритерий двух видов объектов гражданских прав в цивилистической доктрине,нашедшей отражение и в ГК РФ.
Затрагиваяпонятие и юридическую сущность гражданско-правого договора об оказанииинформационных услуг мы видим, что в современной цивилистической литературе сформировалсяподход, согласно которому договор информационных услуг (договор маркетинга)относится к непоименованному смешанному договору.
Следуеттак же указать, что непоименованные договоры – это не единственный способрасширить перечень договорных моделей. Действующий ГК РФ предусматриваетвозможность заключение смешанного договора, который довольно широко представленв судебно-арбитражной практике. Как показывает анализ конкретных судебныхпостановлений, встречаются смешанные договоры, сочетающие в себе элементыдоговоров подряда и возмездного оказания услуг.
Чтокасается, субъектов договора об информационных услуг, то здесь ГК РФ незакрепляет за собой особых требований, к субъектному составу обязательств повозмездному предоставлению услуг.
Поэтомувзаимоотношения между сторонами, которые заключают договор об информационныхуслугах, не ограничиваются только на правовых аспектах, но и на договоренностимежду собой. Стоит так же отметить немаловажный факт заключающийся в том, что отсутствие договора обоказании маркетинговых услуг как самостоятельного договорного вида, тем неменее, позволяет судам правильно квалифицировать его правовою природу иприменить аналогию закона.
Проводяанализ формы и содержания договора о возмездном оказании информационных услугпервоначальным этапом вывода, сразу хочется отметить что договор о возмездномоказании информационных услуг является — консенсуальным, двусторонним,возмездным. С учетом вышеизложенного нам представляется необходимымвоспроизвести позицию Д.В. Огородова и М.Ю. Челышева по данному вопросу: «Сточки зрения внутреннего строения смешанный договор можно рассматривать какгражданско-правовой договор, который содержит разные условия несколькихдоговоров, но в то же время все эти условия относятся к одним и тем же лицам».
Рассматриваяпорядок заключения договора об оказании рекламных услуг явно прослеживается отсутствиечеткой правовой регламентации и сложившейся практики составлениясоответствующего договора, что создает для его участников значительныесложности в порядке его заключения и исполнения.
Вдействующем ГК среди мер, предназначенных специально для обеспечения реальногоисполнения, можно назвать, прежде всего, общее правило о недопустимостиодностороннего отказа от исполнения обязательства и одностороннего измененияего условий, закрепленное в ст. 310 ГК РФ. Соответствующее требованиеадресовано той стороне договора, которая выступает в роли должника. Однако этастатья, рассчитанная на все вообще обязательства, дополняется статьями гл. 29ГК РФ. Из них следует, что одностороннее расторжение или изменение договора впринципе недопустимо независимо от того, идет ли речь об обязательстве должникаили о правах кредитора.
Кчислу мер обеспечения реального исполнения относятся и те, которые имеются ввиду п. 1 ст. 396 ГК РФ. Указанный пункт резюмирует сохранение необходимостипри ненадлежащем исполнении исполнить обязательство в натуре, несмотря науплату неустойки и возмещение убытков. В отличие от этого при неисполнениидействует обратная презумпция: в пользу того, что возмещение убытков и уплатанеустойки за нарушение освобождают должника от исполнения обязательства внатуре (п.2 ст. 396 ГК РФ).
Порядоки последствие изменения и расторжения договора определяются ст. 425 и 453 ГКРФ. В силу первой из них сторона обращается к контрагенту с соответствующимпредложением. При согласии этого последнего договор признается прекратившимсвое действие или действующем в измененном виде. И только тогда, когда напредложение расторгнуть или изменить договор не последует ответа в срок,указанный в предложении, установленный в законе или в договоре, а приотсутствие в них такого срока – в тринадцатидневный срок, либо получен ответ,но отрицательный, сторона, от которой исходило предложение, вправе обратиться сзаявлением о расторжении или изменении договора в суд. Таким образом, пропусксоответствующего срока приобретает сходство с последствиями аналогичныхситуаций в случаях обязательного заключения договора.
Приложение№1
ДОГОВОР № 00/10
на разработку, изготовление и размещение рекламно-информационныхматериалов
г. Москва «10»марта 2010г.
Общество с ограниченной ответственностью«Медиа-Групп», именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице Генеральногодиректора Маклюсова М.Ф., действующего на основании Устава, с одной стороны, и____________________________________________________________ с другой стороны,подписали между собой настоящий Договор о нижеследующем:
1.ПРЕДМЕТДОГОВОРА
1.1.Заказчикпоручает, а Исполнитель берет на себя разработку и подготовкуРекламно-Информационных Материалов (далее РИМ) (текстовая информация,фотографии, макеты и вложения для печатных СМИ, ролики для радио и телевидения,макеты для наружной рекламы и прочие рекламные материалы, содержащие информациюо лицах, товарах, идеях и начинаниях, призванных формировать и поддерживатьположительный имидж компании-Заказчика) и размещение их в соответствии сзаказом Заказчика в печатных СМИ, на электронных ресурсах, объектах наружнойрекламы, в радио- и телетрансляциях, а также других рекламных и информационныхносителях, перечень которых указывается в соответствующих Приложениях кнастоящему Договору.
При этом РИМ могут быть распространены Исполнителем любымнезапрещенным законодательством и предусмотренным общей концепцией рекламнойКампании Заказчика, способом.
1.2.Поставкатовара осуществляется в рамках организации и проведения спортивного мероприятияКубка дипломатов по горнолыжному спорту в Москве, проводимого 13.03.2010года.
2.ПРАВА ИОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Заказчикобязуется:
2.1.1. Своевременно,в соответствии с установленным Исполнителем графиком, предоставлять Исполнителюнеобходимую информацию для выполнения работ (полное наименование фирмы,содержание рекламных материалов, необходимую наглядную продукцию) по настоящемуДоговору и утверждать РИМ, подготовленные Исполнителем.
2.1.2. Если рекламируемыйтовар/деятельность Заказчика подлежит обязательной сертификации илилицензированию, Заказчик гарантирует, что обладает соответствующейлицензией/сертификатом, в противном случае, при наложении на Исполнителяуполномоченными органами штрафов за нарушение законодательства РФ Заказчикобязан возместить Исполнителю понесенные последним расходы, в т.ч. суммыштрафов.
2.1.3. Непередавать предоставленные Исполнителем по настоящему Договору рекламные илирекламно-информационные площади третьим лицам.
2.1.4. Своевременнов соответствии с Приложениями оплачивать в полном объеме счета, выставленныеИсполнителем.
2.2. Исполнительобязуется:
2.2.1.Предоставить Заказчику Акты сдачи-приемки работ и счета фактуры не позднее 5рабочих дней с момента окончания отчетного периода. Под отчетным периодом дляцелей настоящего Договора понимается календарный месяц даты исполнения согласносоответствующему Приложению. Акт направляется по почте заказным письмом суведомлением либо доставляется курьером. При не поступлении возражений по Актуот Заказчика в 5-дневный срок с даты его отправки курьером, либо в течение 10дней в случае отправки заказным письмом, услуги считаются полностью принятымиЗаказчиком по объему и качеству, а Акт подписанным со стороны Заказчика.
2.2.2.Вслучае изменения рекламных тарифов, устанавливаемых собственниками рекламныхплощадей, рубрикаторов периодических изданий, графиков приема РИМ и иныхположений, связанных с размещением РИМ Заказчика, своевременно уведомить обэтих изменениях.
2.2.3.Принимать иразмещать РИМ Заказчика в соответствии с условиями настоящего Договора, приусловии поступления на расчетный счет Исполнителя оплаты за услуги.
2.3. Заказчиквправе:
2.3.1.Запрашиватьу Исполнителя и получать информацию, касающуюся графиков, сроков приема РИМ,требований и правил, адресов рекламных конструкций, а также сведения,относящиеся к территории распространения и аудитории соответствующих СМИ.
2.3.2. ПредоставитьИсполнителю готовые РИМ, которые соответствуют законам и нормативным актамРоссийской Федерации, действующим на момент ее передачи, соответствуюттехническим требованиям и правилам, предъявляемым СМИ и собственникамирекламных конструкций, не содержат опечаток, орфографических, грамматических,синтаксических и иных ошибок для их размещения Исполнителем в соответствии сПриложением к настоящему Договору.
2.4. Исполнительвправе:
2.4.1. Приостановитьразмещение РИМ в случае получения сведений или претензий о незаконностииспользования в переданной для размещения и распространения РИМ объектовинтеллектуальной собственности, сведений о нарушении прав третьих лиц, а такжев случае несоответствия РИМ требованиям, установленным в п. 2.3.2. настоящегоДоговора. В этом случае Исполнитель незамедлительно информирует о данном фактеЗаказчика, и после получения от него всех правоустанавливающих документов науказанные объекты интеллектуальной собственности и/или устранения выявленныхнарушений решает вопрос о размещении РИМ либо об отказе в их размещении.
2.4.2. Вслучае изменения требований законодательства с момента передачи до моментаразмещения РИМ, Исполнитель вправе приостановить размещение РИМ до получениядальнейших указаний от Заказчика или до тех пор, пока РИМ не будут приведеныЗаказчиком в соответствие с измененными требованиями законодательства (в случаепункта 2.3.2).
2.4.3. Исполнитель имеет правоприостановить размещение или не размещать рекламный или рекламно-информационныйматериал Заказчика в случае неисполнения или ненадлежащего исполненияобязательств, принятых Заказчиком по настоящему Договору в п. 2.1.1.- 2.1.4.
В этих случаях перечисленныеза размещение данных РИМ денежные средства возвращаются Заказчику или посоглашению Сторон могут быть зачтены при дальнейших расчетах Сторон за вычетомдокументально подтвержденных расходов, фактически понесенных Исполнителем.
2.4.4. Передавать третьимлицам полученную от Заказчика РИМ для использования в рамках настоящегоДоговора различными не запрещенными законом способами.
2.4.5.Привлекать дляисполнения настоящего Договора третьих лиц, при этом ответственность передЗаказчиком за действия третьих лиц несет Исполнитель.
2.4.6. Исполнительимеет право использовать для размещения последний оригинал-макет,представленный Заказчиком, в случае если Заказчик не представит новыйоригинал-макет рекламного объявления или не сообщит письменно об изменениях существующегооригинал-макета в пределах установленного Исполнителем графика.
3.ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
3.1.Заказчикобязуется оплатить выполненную Исполнителем работу по подготовке и размещениюРИМ по выставлении Исполнителем счета. Стоимость оказываемых Исполнителем услугпо настоящему Договору определяется Сторонами в Приложениях к данному Договору.
3.2.Заказчикобязуется произвести оплату по настоящему Договору в течение 5 банковских днейс момента выставления счета или в иные сроки, оговоренные в соответствующемПриложении путем перечисления средств на расчетный счет Исполнителя.
3.3.Тарифы наразмещение или/и стоимость услуг Исполнителя, может изменяться (уменьшаться илиувеличиваться) в течение срока действия Договора в зависимости от условий,устанавливаемых в соответствующий период собственником рекламных площадей. Вэтом случае Исполнитель направляет Заказчику Приложение к Договору, котороеЗаказчик в течение 3 (трех) рабочих дней с даты его направления Исполнителемобязан подписать и представить Исполнителю либо письменно известить Исполнителяоб отказе от размещения.
3.4.ОбязательствоЗаказчика по оплате считается выполненным с момента своевременного поступленияденежных средств на расчетный счет Исполнителя.
3.5.РасчетыСторон осуществляются в рублях РФ.
4.ОТВЕТСТВЕННОСТЬСТОРОН.
4.1.ОтветственностьИсполнителя наступает при наличии его вины в следующих случаях и на следующихусловиях:
4.1.1.При неправомерном неразмещении (невыходе РИМ) в СМИ или на объектах наружной рекламы, переданной Заказчикомв соответствии с условиями настоящего Договора, Исполнитель на основанииписьменного требования Заказчика обязан в счет полученных от Заказчика денежныхсумм за размещение данных РИМ разместить невышедшие по его вине РИМ в другомвыпуске того же СМИ или на объектах наружной рекламы. График компенсационныхразмещений и размер компенсации устанавливается соглашением Сторон.
4.1.2.При размещении РИМ не в соответствии с согласованнымиСторонами разделе, (рубрике, подрубрике) печатных и электронных СМИ, эфирнойсеткой радио- и телепрограмм, объекте наружной рекламы, произошедшем по причинененадлежащей реализации Исполнителем своих обязательств. График компенсационныхразмещений и размер компенсации устанавливается соглашением Сторон.
4.1.3.При существенном искажении РИМ (искажение цены, наименованиявида товара/услуги, условий оказания услуг, контактных данных). Графиккомпенсационных размещений и размер компенсации устанавливается соглашениемСторон.
При одновременном наличии в любой вариантности обстоятельств,перечисленных в п.п.4.1.1-4.1.3, ответственность Исполнителя не суммируется.
Факт наступления ответственности Исполнителя в соответствии снастоящими пунктами фиксируется дополнительным Приложением к Договору.
4.2.При наступлении обстоятельств указанных в п. п.4.1.1-4.1.3настоящего Договора, денежные средства Заказчику не перечисляются, азачитываются в счет оплаты дальнейшего размещения РИМ Заказчика.
4.3.Исполнитель не несет ответственности за отклонения вцветопередаче и незначительное смещение элементов изображения, произошедшие всвязи с технологическими особенностями печати, в том случае если не былапроизведена цветопроба.
4.4.В случае несоблюдения Заказчиком сроков оговоренных в п.2.1.1., Исполнитель не несет ответственности за срыв сроков выполнения работ поданному Договору и качество подготовленных в сокращенные сроки РИМ.
4.5.Исполнитель не несет ответственности за содержание РИМ,предоставляемой Заказчиком для размещения и/или распространения.
4.6.Исполнительне несет ответственности за фактическое качество рекламируемых товаров, работили услуг.
4.7.Заказчикнесет полную ответственность в соответствии с действующим законодательством повсем искам (претензиям) за изготовленную им или при его участии (в т. Ч. Посредничестве),по его заказу Информацию, размещение которой в рамках настоящего Договорапривело к нарушению интеллектуальных прав третьих лиц.
4.8.Заказчикнесет полную ответственность по претензиям, искам, предъявленным Исполнителютретьими лицами в связи с нарушением Заказчиком и/или рекламодателеминтеллектуальных прав и иных третьих лиц, допущенным при исполнении настоящегоДоговора.
4.9.При возникновениипретензий к Исполнителю со стороны третьих лиц по поводу нарушения их законныхправ и интересов в связи с реализацией положений настоящего Договора илиприменения к Исполнителю административных и иных методов воздействия пооснованиям, предусмотренным положениями настоящего пункта, Заказчик обязуется выступатьна стороне Исполнителя во всех судебных (в качестве соответчика) и иныхинстанциях в процессе ведения подобных разбирательств.
4.10.Заказчикгарантирует, что предоставляемая им Информация не является агитационнымиматериалами и не подпадает под действие законодательства о выборах иреферендуме. В случае возникновения у Исполнителя убытков вследствие нарушениязаконодательства о выборах и/или референдуме в результате размещенияИсполнителем Информации в Изданиях (в том числе наложения на Исполнителяштрафов), Заказчик обязан возместить Исполнителю убытки, понесенные последним всвязи с размещением, распространением Информации, в том числе расходы по уплатештрафов, наложенных государственными органами по контролю за соблюдениемзаконодательства о выборах и референдуме.
4.11.В случае нарушенияЗаказчиком срока оплаты, установленного в п. 3.3 настоящего Договора, он обязанпо письменному требованию Исполнителя уплатить неустойку в размере 0,1% отнеуплаченной в срок суммы за каждый день просрочки.
4.12.Претензии пооказанным Исполнителем услугам могут быть предъявлены Заказчиком Исполнителю втечение 5 (пяти) календарных дней с момента выхода соответствующего рекламногоносителя, в котором Исполнителем была размещена Информация Заказчика, вотношении которой возникла претензия. При несоблюдении указанного срокаИсполнитель вправе не принимать претензии Заказчика. При заявлении Заказчикомпретензий они должны быть рассмотрены Исполнителем в течение 10 (Десяти) дней смомента получения претензии.
4.13.Подписывая настоящий Договор, Заказчик темсамым подтверждает, что предупрежден о требованиях Федерального закона «Орекламе» № 38-ФЗ от 13.03.2006 г. При получении Исполнителем от ЗаказчикаИнформации, не соответствующей требованиям законодательства о рекламе,Исполнитель вправе либо отказать в размещении, либо принять Информацию дляразмещения и распространения. В последнем случае при передаче ЗаказчикомИсполнителю для размещения в Изданиях информации, не соответствующейтребованиям законодательства, Заказчик обязан возместить Исполнителю убытки,понесенные последним в связи с размещением, распространением такой информации,в том числе расходы по уплате штрафов, наложенных государственными органами поконтролю за соблюдением законодательства о рекламе.
4.14.В случаеодностороннего расторжения настоящего договора по инициативе Заказчика, несвязанного с виновными действиями Исполнителя, Заказчик обязан возместитьИсполнителю все документально подтвержденные понесенные расходы по настоящемудоговору.
5.ПРОЧИЕУСЛОВИЯ
5.1.Стороныосвобождаются от ответственности за невыполнение или ненадлежащее выполнение своихобязательств по настоящему договору, произошедшие в результате действияобстоятельств непреодолимой силы, в том числе принятия органами власти решений,препятствующими выполнению обязательств по Договору. Исполнение обязательствСторонами переносится на срок действия обстоятельств непреодолимой силы.
5.2.Сторона,не выполнившая свои обязательства вследствие действия обстоятельствнепреодолимой силы, должна уведомить об этом в письменной форме другую Сторонув срок не позднее 10 календарных дней с даты наступления указанныхобстоятельств. В противном случае она лишается возможности ссылаться на этиобстоятельства как на основании освобождения от ответственности.
5.3.Договорсоставлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, и подписанСторонами на каждой странице. Первый экземпляр находится у Исполнителя, авторой – у Заказчика.
5.4.Приложенияк настоящему Договору, подписываемые Сторонами, являются его неотъемлемойчастью и имеют преимущественное значение в случае противоречия Дополнительных УсловийПриложения пунктам данного Договора.
5.5.Сторонынастоящего Договора на основании п.2 ст.160 ГК РФ при оформлении документов посделкам (за исключением счетов-фактур) допускают использование факсимильноговоспроизведения подписи с помощью средств механического копирования. Документы(за исключением счетов-фактур), имеющие подпись, совершенную с помощьюфаксимиле, признаются подписанными лицом, наименование должности и расшифровкаподписи которого, указаны в документе.
6. СРОКИДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
6.1.НастоящийДоговор вступает в силу с момента его двустороннего подписания и действует по«31» декабря 2010г. (включительно). Настоящий Договор может быть продлен нанеограниченный срок по соглашению Сторон. Расторжение или истечение срокадействия настоящего Договора не освобождает стороны от удовлетворенияпретензий, связанных с исполнением Договора до момента соответственнорасторжения или истечения срока его действия.
6.2.НастоящийДоговор может быть расторгнут любой из Сторон в одностороннем внесудебном порядкедо окончания срока его действия с предварительным уведомлением в письменномвиде другой Стороны не менее чем за 30 (тридцать) календарных дней допредполагаемой даты расторжения.
7. ЮРИДИЧЕСКИЕАДРЕСА И РЕКВИЗИТЫ СТОРОН
ИСПОЛНИТЕЛЬ:
ООО «Медиа-Групп»
Юридический адрес: 119619,
г. Москва, ул. Главмосстроя д.22 к.1 кв.177
ИНН 7732520240
КПП 773201001
Р/с 40702810822000019224
АКБ «АБСОЛЮТ БАНК» (ЗАО) г.Москва
К/с 30101810500000000976
БИК 044525976 ЗАКАЗЧИК:
Приложение №2
Договор № 00/10
на создание сайта
г. Москва «» марта2010года
____________________________________________________________содной стороны, и ООО «Ретекс», именуемое далее Исполнитель, в лице генеральногодиректора Руцкой О.И., действующегона основании Устава, с другой стороны, заключили настоящий Договор онижеследующем:
12. Предметдоговора
1.1. Заказчик поручает, аИсполнитель принимает на себя выполнение следующих работ:
1.1.1.Разработку программного обеспечения, предназначенного для оформления в видевеб-сайта (далее – Сайт) материалов Заказчика (Приложение 1), в соответствии сТехническим заданием (Приложение 2);
1.1.2.Размещение Сайта в Интернете и на сервере Заказчика.
1.2. Точныйперечень работ перечисляется в Приложении 3.
2. Порядок исроки выполнения работ
2.1. При наличии полногообъёма материалов, подлежащих размещению на Сайте (Приложение 1), Исполнительприступает к выполнению работ немедленно с момента зачисления предоплаты нарасчетный счет Исполнителя.
2.2. Срок выполнения работсоставляет 25 рабочих дней с момента утверждения Заказчиком дизайна.
2.3. Готовый Сайт сдается«под ключ» записанным на CD диске (flash памяти или ином магнитном носителе) сприложением кода передачи данных по протоколу ftp: логин, пароль и хост-адрес.
2.4. В течение 3-х рабочихдней Заказчик обязан проверить полученный Сайт на наличие смысловых,орфографических и грамматических ошибок, неработающих гиперссылок, незагружающихся рисунков и сообщить замечания Исполнителю по электронной почте.Исполнитель обязуется устранить выявленные ошибки в течение трех рабочих дней.При не поступлении замечаний от Заказчика в 3-х дневный срок, порученнаяИсполнителю работа считается выполненной.
2.5.Вторичное внесение корректировок производится за дополнительную оплату.
2.6. После предоставленияИсполнителем откорректированной версии Сайта в распоряжение Заказчика Стороныподписывают Акт о сдаче-приемки работы.
2.7.Консультации по наполнению сайта информацией в стоимость данного договора невходят и оговариваются дополнительно.
2.8. Описаниесистемы управления сайтом содержится в Приложении №4.
3. Права и обязанностиСторон
3.1. Исполнитель обязуется: немедленно сообщитьЗаказчику и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении:
— непригодности или недоброкачественности предоставленной информации илитехнической документации;
— иных, независящих от Исполнителя обстоятельств, которые могут повлиять на качествоработы или невозможность ее завершения в срок.
Исполнительимеет право:
3.2. Увеличить сроквыполнения работ по п. 2.2. на количество дней вынужденного простоя дополучения соответствующих указаний от Заказчика или простоя по виненеполноценно предоставленной информации от Заказчика.
3.3. Не приступать к работе,а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение Заказчиком своихобязанностей по Договору препятствует исполнению Договора Исполнителем.
3.4. Отказаться от исполненияДоговора в случаях, если Заказчик, несмотря на своевременное иобоснованное предупреждение со стороны Исполнителя обобстоятельствах, указанных в п. 3.1. Договора, в разумный срок не заменитнепригодные или недоброкачественные материалы и техническую документацию, неизменит указаний о способе выполнения работы, или не применит других мердля устранения указанных обстоятельств.
Заказчикобязуется:
3.5. Предоставить Исполнителювыверенную информацию, подлежащую размещению на Сайте, в форматах и наносителях, указанных в Приложении 1 настоящего Договора.
3.6.Подписать Акт сдачи-приемки в 3х дневный срок после завершения работИсполнителем. В случае не подписания Акта сдачи-приемки работ в 3х дневныйсрок, работа считается выполненной Исполнителем и принятой Заказчикомавтоматически.
3.7.Произвести полную оплату работ согласно п.4.1. настоящего договора в течение 3храбочих дней с момента вступления в силу п.3.6. настоящего договора.
4. Стоимостьработы и порядок расчетов
4.1. Стоимость работ согласнонастоящему Договору устанавливается в сумме 60500 (Шестьдесят тысячпятьсот) рублей, в том числе НДС 9228,81 рублей.
4.2. Оплата работ Заказчикомпроизводится путем 50% предоплаты.
5. Порядоксдачи и приемки результатов работы
5.1.Приемка результатов работы осуществляется в соответствии стребованиями, указанными в Приложении 2 настоящего Договора.
6.Материальная ответственность Сторон
6.1. За нарушение установленногопо Договору конечного срока выполнения всей работы Исполнитель уплачиваетЗаказчику неустойку в размере 0,1% в день от полученной суммы предоплаты, но неболее 50% этой суммы.
6.2. За нарушение срока,установленного п. 3.7 Договора, Заказчик уплачивает Исполнителю неустойку вразмере 0,1% в день, но не более 50% суммы Договора.
7. Права насайт
7.1. Права на Сайт переходятк Заказчику после получения от Исполнителя информации по Сайту на магнитномносителе и кодов передачи данных по протоколу ftp (логин, пароль и хост).
7.2. Исполнитель вправеустановить на каждой странице сайта гиперссылку с указанием имени Исполнителя,как студию, создавшую сайт.
7.3. Все вопросы, касающиесяправа на сайт, регулируются законодательством РФ.
8. Ответственностьсторон. Разрешение споров
8.1. Если в ходе выполнениясвоих обязательств по настоящему Договору одной из Сторон были полученысведения, являющиеся коммерческой тайной другой стороны, то получившая такуюинформацию Сторона не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другойСтороны.
8.2. Все споры, возникающиемежду Сторонами при исполнении настоящего Договора, разрешаются путемпереговоров, а в случае не достижения согласия между Сторонами спор передаетсяна рассмотрение Арбитражного суда г. Москвы, согласно подведомственности иподсудности, установленным законодательством РФ.
9. Форс-мажор
9.1. При невозможностиполного или частичного выполнения любой из Сторон обязательств по настоящемуДоговору вследствие обстоятельств форс-мажора срок исполнения обязательствотодвигается на период времени, в течение которого будут действовать такиеобстоятельства.
10. Прочие условия
10.1. Настоящий Договорвступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полноговыполнения обязательств Сторонами.
10.2. Каждая из Сторонможет в любое время отказаться от исполнения настоящегоДоговора, предварительно уведомив другую Сторону не позднее, чем за семьдней до даты расторжения. В этом случае Стороны производят все взаимныерасчеты, в том числе, за фактически выполненные к этому моменту услуги.
10.3. Все Приложения,дополнения и изменения к настоящему Договору действительны в том случае, еслиони составлены в письменной форме и подписаны обеими Сторонами. Все Приложения,дополнения и изменения к данному Договору являются его неотъемлемыми частями.
10.4. Вопросы, неурегулированные настоящим Договором, регулируются действующим законодательствомРФ.
10.5. Настоящий Договорсоставлен в 2-х экземплярах по одному для каждой из Сторон. Оба экземпляраимеют одинаковую юридическую силу.
10.6. Исполнитель не несетответственности за несоответствие сайта эстетическим ожиданиям Заказчика приусловии выполнения технического задания (Приложение 2) на разработку сайта.
10.7. За сделки, совершаемые сиспользованием сайта, Исполнитель ответственности не несёт.
10.8. В случае внесенияЗаказчиком неоговорённых изменений в программный код сайта, Исполнительответственности за работоспособность сайта не несёт.
10.9. Внесение изменений идополнений в материалы для размещения на сайте (Приложение 1) после подписаниянастоящего договора не допускается. В случае необходимости внесение измененийпроизводится за отдельную плату по отдельному договору.
10.10. Число посетителей,которых должен обеспечивать сайт и занимаемые сайтом позиции в рейтингах,каталогах и поисковых системах не оговариваются.
10.11. Стоимость поддержки сайтаопределяется отдельным договором и в стоимость настоящего Договора не входит.
11. Реквизиты Сторон
Исполнитель
ООО «Ретекс»
Юридическийадрес:
105484,Москва, Сиреневый бульвар, д.64/31
Фактическийадрес:
Москва, 2йКожуховский пр-д, д.29 к.2 стр.16
ИНН7719739322
КПП 771901001
Р/с40702810322000022274
АКБ «АБСОЛЮТБАНК» (ЗАО) г.Москва
К/с30101810500000000976
БИК 044525976
Заказчик:
12. К настоящему Договоруприлагаются:
Приложение 1.Материалы для размещения на сайте (контент сайта)
Приложение 2.Техническое задание на создание сайта
Приложение 3.Точный перечень работ по созданию сайта.
ПодписиСторон:
Исполнитель ____________Руцкая О.И.
(подпись) Ген.директор
М.П.
Заказчик ____________Тюркин Ю.В.
(подпись) Ген.директор
М.П.
Список литературы
1. Нормативно-правовые акты
1. Конституция Российской Федерации от 12декабря 1993 г.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации.Часть первая от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 26.06.2007)//СЗ РФ. – 1994№ 32.Ст.3301; 2007.- № 27. – 3213.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации.Часть вторая от 26.06.1996 г. № 14 –ФЗ (в ред. от 26.06.2007 г. с изм. от24.07.2007г.
4. Гражданский кодекс РоссийскойФедерации. Часть четвертая от 18.12.2006 г. № 230-ФЗ
5. ФЗ РФ «О средствах массовой информации»от 27.12.1991 г.
№ 2124-1 (в ред. от24.07.2007 г.) СЗ РФ — № 31. – Ст.4008
6. ФЗ «Об акционерных обществах» от26.12.1995 г. № 208 –ФЗ (в ред. от 24.07.2007 г.)
7.ФЗ «Об обществах с ограниченнойответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 27.07. 2006 г. с изм. от18.12.2006 г.)
8. ФЗ «О рекламе» от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ(в ред. 21.07.2007 г.)
9. ФЗ « Об информации, информационныхтехнологиях и защите информации» от 27.07.2006 г. № 149-ФЗ
10. ФЗ «Об основах государственного регулированиявнешнеторговой деятельности» от 08.12.2003 г. (в ред. 02.02.2006 г.) — №164-ФЗ. 2003.-№ 50. Ст. 4850
II. Материалы судебнойпрактики
1. Постановление ФАС Центрального округаот 26.01.2003г. по делу № А09 – 11616/ 02-05// СПС «Консультант плюс: Судебнаяпрактика»
2. Постановление ФАС Московского округа от05.06.2006 г. по делу № КГ-А40/5316-04// СПС «Консультант плюс: Судебнаяпрактика».
3. О сложно структурных сделках.Постановление президиума ВАС РФ от 20.04.1999 г. № 7166/98; 10.01.2001 г.
4. Постановление Президиума ВАС РФ от24.11.1998 г. по делу
№ 3900/98// СПС «Консультант плюс:Судебная практика»
5. Постановление ФАС Северо-Западногоокруга от 03.10.2001 г. по делу № 1952/502/784// СПС «Консультант плюс:Судебная практика».
6. Постановление Девятого арбитражногоапелляционного суда от 14.02.2007 г. по делу № 09 АП-185/2007 ГК
III. Специальная литература
1. АлексеевС.В. Правовое регулирование маркетинговой деятельности. Уч. пособие для вуузов.М.: ЮИНИТИ-ДАНА, Закон и право, 2003
2. АгабабьянЭ.М. Экономический анализ сферы услуг. М., 1968 – С. 24 – 25.
3. АлексеевС.В. Правовое регулирование маркетинговой деятельности. – М., 2003. – С. 87-88.
4. АндреевЮ. Гражданско-правовые договоры возмездного оказания услуг (глава 39 ГК РФ)//Хозяйство и право. -2006. -№1
5. БеляевскийИ.К. Маркетинговое исследование: информация, анализ, прогноз. – М., 2001. –С.38.
6. БогдановД.Е. Сделки об ответственности в гражданском праве РФ. – М., 2007. – С. 36 –37.
7. БеловаТ.В. Правовое регулирование защиты информации и прав на нее в гражданскомобороте: Дис… канд. юрид. наук. М., 2006. С. 14.
8. БрагинскийМ.И. Общее учение о хозяйственных договорах. – Минск, 1967. – С. 40.
9. М.И.Брагинский. В.В. Витрянский Договорное право. Книга первая. – М., 2002. – С.417.
10. Баринов Н.А. Услуги(социально-правовой аспект). – Саратов, 2001. – С. 17.
11. Бугаков В.Н. Услуга какобъект маркетинга // маркетинг в России и за рубежом. 1998. — № 2. – С. 166 –111.
12. Дозорцев В.А.Законодательство и научно-технический прогресс. – М., 1977. – С. 103;
13. Гражданское право:Учебник в 2-х т. / Под ред. Е.А.Суханова. Т. 2, полутом 2. М.,2000. С. 1-3.
14. Грушевая Е.П.Обязательства по предоставлению услуг в хозяйственных отношениях //Правоведение. 1982. № 1. – С. 82.
15. Зверева Е.А. Указ. соч.;Северин В.А. Услуги информационного характера, обеспечивающие коммерческуюдеятельность // Законодательство. – 2000. — №1; Алексеев С.В. Указ. соч.
16. Зенин И.А. Наука и техникав гражданском праве. – М; 1977; Гражданское право. Учебник Т.2, полут. 1 / Отв.ред. Е.А. Суханов. – М; 2000 – С.411-417;
17. Измайлова Е.В. Договор навыполнение маркетинговых исследований // Хозяйство и право. – 2000. — №10. –С.12 (прил).
18. Измайлова Е.В. Правовоерегулирование маркетинга. – М., 2002; Договор на проведение маркетинговыхисследований.
19. Измайлова Е.В. Правовоерегулирование маркетинга. – М.,2002. – С. 116-117; Северин В.А. Проблемыконфиденциальности при передаче информации и оказании услуг //Законодательство. – 2007. –№4. –С. 46-55.
20. Иоффе О.С. Обязательноеправо. М.,1975. С. 488
21. Иоффе О.С.Обязательственное право. – С. 64. Более подробно об этом же: Договоры всоциалистическом хозяйстве. – М.: Юрид. лит., 1964. – С. 65 и сл. (автор –Иоффе О.С.).
22. Индюков Н. П. Услуга какобъект гражданского правоотношения.
23. Каменева Н.Г., ПоляковВ.А. Маркетинговые исследования: Учеб. Пособие. – М., 2007. – С. 112-113.
24. Краснов Н.И. Реальноеисполнение договорных обязательств между социалистическими организациями. – М.:Госюриздат, 1959. – С. 16.
25. Коротов М.В.Обязательство по оказанию услуг в советском гражданском праве. Убеб. пособ. Л.,1990. – С. 4.
26. Калятин В.О., ВойниканисЕ.А. Содержание базы данных как новый объект правового регулирования //Законодательство. – 2007. – №2. – С.28.
27. Мохов А.А. Кто оплатитуслуги сведущего лица? // Эксперт-криминалист. 2006. № 4. – С. 7.
28. Налоговый Кодекс РФ(Часть первая) от 31.07.1988г. — № 146-ФЗ // СЗ РФ. 1998. — № 31. – С. 3824.
29. Новаторов Э.В.Международные модели маркетинга услуг // Маркетинг в России и за рубежом. 2000.- № 3 (17). – С. 91 – 98.
30. Новицкий И.Б. Римскоеправо. М., 1997. – С. 189.
31. Новицкий И.Б., Лунц Л.А.Общее учение об обязательстве. – М., 1950. – С. 102.
32. Орлова Е.В. Об отражениизатрат на оплату информационных, консультационных, юридических, аудиторских имаркетинговых услуг для целей бухгалтерского учета и налогообложения //Налоговый вестник. – 2001. — № 5. – С. 116.
33. Предпринимательское правоРоссийской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. – М., 2003. – С. 533.
34. Райзберг Б.А., ЛозовскийЛ.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. М., 2004. – С. 359.
35. Токарев Б.Е.Маркетинговые исследования. Учебник. – М., 2005. – С.16.
36. Матвеев С.Ю. Учетрасходов на оплату маркетинговых услуг // Финансовые и бухгалтерскиеконсультации. – 2002. — №7. – С.46.
37. Санникова Л.В. Услуги вгражданском праве России. – М., 2006. – С. 133-134.
38. Ситдикова Л.Б. Нормативно-правовоерегулирование отношений на возмездное оказание информационных услуг. – М.,2007. – С. 61.
39. Северин В.А. Формированиеусловий конфиденциальности при выполнении НИОКР // Законодательство – 2007. — №1. – С. 40-51.
40. Стаханов В.Н., Стаханов Д.В.Маркетинг в сфере услуг. Учеб. Пособ. М., 2001. – С. 9.
41. Солодков М.В., ПоляковаТ.Д., Овсянников Л.Н. Теоретические проблемы услуг в непроизводственной сферыпри социализме. – М., 1972. – С. 107 – 108.
42. Толкачев А.Н. Правовоерегулирование маркетинговой деятельности. – М. 2007. – С.63.
43. Чураева Е. Договор напроведение маркетинговых исследований // Правовые аспекты предпринимательскойдеятельности. – М., 2002. – С. 122 – 123.
44. Шерешневич Г.Ф. Учебникрусского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.,1995. С. 190.