ДИПЛОМНАЯ РАБОТА
Правовое регулированиедеятельности коммерческих банков в России
по дисциплине «Банковскоедело»
Содержание
Введение
Глава 1. Организация идеятельность коммерческих банков
1.1 Сущностныехарактеристики деятельности коммерческих банков в РФ
1.2 Порядок создания иорганизационно-правовая структура коммерческих банков
1.3 Виды юридическойответственности, связанные с деятельностью банков
Глава 2. Регулированиедеятельности коммерческих банков
2.1 Обязательныеэкономические нормативы для коммерческих банков
2.2 Надзор и аудит задеятельностью коммерческих банков
Глава 3. Правовоерегулирование института финансового омбудсмена в Российской Федерации
3.1 История возникновенияинститута финансового омбудсмена
3.2 Права и обязанностифинансового омбудсмена в РФ
Заключение
Список использованнойлитературы
Введение
Актуальностьтемы исследования. Наша жизнь и общество претерпели множество глобальныхизменений за последние годы, что значительно повлияло на функции и деятельностьгосударства, их содержание. Реформирование экономической, политической исоциальной сфер жизни российского общества продиктовано динамическиизменяющимся миром вокруг нас и нашими потребностями в правовом государстве,способном чутко и быстро реагировать на изменение потребностей общества,изменение или появление новых видов правоотношений, требующих законодательногорегулирования, эволюцию прежних, сюда же отнесем устранение пробелов ипротиворечий в правовой регламентации правоотношений.
Как денежнаяи финансовая системы, банковская система является объектом финансово-правовогорегулирования, поскольку она связана с общественными отношениями, возникающимив процессе финансовой деятельности государства для обеспечения бесперебойногоосуществления его задач, обслуживания интересов публичной власти.
Банковскаясистема, будучи одним из самых важных элементов экономики любого современногогосударства, оказывает огромное, разностороннее воздействие нажизнедеятельность общества в целом. Она не только обеспечивает аккумуляцию свободныхденежных средств и их вовлечение в официальный оборот, но и является механизмоммежотраслевого и межрегионального перераспределения денежного капитала, а такжеключевым элементом расчетного и платежного механизмов хозяйственной системыстраны.
Бесперебойноеи эффективное функционирование государственных органов и учреждений, развитиесуверенного государства в целом напрямую зависят от состояния банковскойсистемы страны, от ее устойчивости и надежности. Без такой системы невозможноуспешное осуществление государственных экономических, социальных,политико-правовых, экологических и других программ и проектов.
Современноесостояние банковской системы Российской Федерации принято характеризоватьследующими особенностями:
1) наличиемдвухуровневой банковской системы, включающей в себя Центральный банк РоссийскойФедерации (Банк России), кредитные организации, а также филиалы ипредставительства иностранных банков;
2)определенной независимостью Центрального банка РФ от органов государственнойвласти Федерации и субъектов Федерации;
3)преобладанием в банковской системе кредитных организаций, основанных нанегосударственной форме собственности;
4) наличиемотношений гражданско-правового и хозяйственно-правового характера между разнымиуровнями банковской системы.
Такимобразом, особая значимость банковской системы, наличие общественной потребностии государственного интереса в самостоятельном правовом регулировании банковскойдеятельности обусловлены тем, что деятельность Банка России и кредитныхорганизаций непосредственно влияет на реализацию государственной экономическойполитики, финансовой стабильности и обеспечение экономической безопасностистраны.
Центральныйбанк Российской Федерации и коммерческие банки, являясь субъектами финансовогоправа, выступают в качестве юридических лиц, наделенных государством властнымиполномочиями в сфере государственных финансов, т.е. являются важнейшим звеномфинансовой системы государства.
Цель данногодипломного исследования состоит в том, чтобы на основе теоретического анализа иобобщения материалов практики, с использованием соответствующих нормативныхактов исследовать проблему, связанную с определением правового положениякоммерческих банков на территории России.
Длядостижения намеченной цели были поставлены следующие конкретные задачи:
— охарактеризовать коммерческий банк как субъект хозяйственной деятельности;
— определитьместо коммерческих банков в банковской системе;
— датьсущностные характеристики деятельности коммерческих банков в РФ;
— рассмотретьмеханизм контроля за деятельностью коммерческих банков;
— проанализировать виды юридической ответственности коммерческих банков;
— датьхарактеристику института общественного примирителя на финансовом рынке(финансового омбудсмена);
— представитьвыводы и рекомендации по совершенствованию нормативного регулированиядеятельности коммерческих банков на территории России.
Новизнадипломного сочинения определяется тем, что с переходом страны на новые условияхозяйствования существенно изменилась структура банковских учреждений,значительная роль в которой стала принадлежать коммерческим банкам. Бездостаточно глубокого изучения сущности, назначения и деятельности коммерческихбанков, их правового положения не может быть достигнуто нормальноефункционирование данных хозяйствующих субъектов, что может оказать существенноевлияние на формирование рыночной экономики России.
Практическаязначимость данной работы определяется ее направленностью на решение вопросовсвязанных с правовым статусом коммерческих банков. Данная работа поможетпредпринимателям разобраться в специфике банка как хозяйствующего субъекта,порядке создания и ликвидации коммерческого банка, формах и методах банковскогообслуживания, особенностях взаимоотношений Центрального банка России скоммерческими банками.
Глава 1.Организация и деятельность коммерческих банков в РФ
1.1Сущностные характеристики деятельности коммерческих банков в РФ
Банковскаядеятельность — это коммерческая деятельность кредитных организаций (банков,небанковских кредитных организаций), направленная на получение прибыли путемсистематического осуществления банковских операций на основании лицензииЦентрального банка Российской Федерации, полученной после государственнойрегистрации кредитной организации в соответствии с действующим федеральнымзаконодательством[1].
Банковскаядеятельность — это банковские операции, а также другие действия кредитнойорганизации, которые непосредственно направлены на развитие эффективности иповышение безопасности банковских услуг.
Банковскаядеятельность имеет множество аспектов. Следует различать основную ивспомогательную банковскую деятельность.
Основная банковскаядеятельность — это такая деятельность кредитной организации, которая включаетбанковские операции и сделки[2].
Отметим, чтобанковская деятельность (операции) может совершаться банками и иными кредитнымиорганизациями в соответствии с федеральным законодательством и нормативнымиактами ЦБ РФ только после регистрации кредитной организации или полученияразрешения (лицензии) ЦБ РФ, т.е. после приобретения юридическим лицом особойправосубъектности. Не являются банковской деятельностью те виды операций, дляосуществления которых не требуется регистрация в качестве кредитной организациии получения лицензии ЦБ РФ.
Банковскиекризисы оказываются более болезненными, чем кризисы производства, посколькувлекут за собой многочисленные финансовые потери участников, связанных друг сдругом цепочкой денежно-кредитных обязательств. Избежать банковского кризиса иприумножить капиталы, как свои, так и клиентов, — главная проблема банков.
Проблемыбанковского сектора во многом связаны с экономикой и политикой страны в целом,ее законодательной базой, системой управления. Проблемы, охватывающие экономикуотдельно взятого коммерческого банка (на уровне отношений «банк — клиент»),связаны с его конкретной деятельностью, умением эффективно управлятьпроходящими через него денежными потоками. От того, как банки управляют своейликвидностью, формированием капитальной базы, согласуют процентную политику поактивным и пассивным операциям, умеют организовать свою работу и обеспечитьвысокую конкурентоспособность на рынке банковских продуктов и услуг, зависитсбалансированное, стабильное и устойчивое функционирование банка в экономикестраны. В настоящее время представляется, что уровень управления основнымипараметрами банковской деятельности в России находится на более низком уровне,чем требуется для экономики[3].
Имеет местообъективная необходимость выяснить соотношения терминов «банк» и«банковская деятельность», поскольку в работах некоторых ученыхделается акцент на исключительную принадлежность деятельности к субъекту.
Примеромпослужит выражение упоминавшегося ранее А.Е. Шерстобитова: "… кбанковской деятельности, следует отнести только те сделки, которые составляютсущество банка, т.е. сделки по привлечению денежных средств граждан июридических лиц, размещению указанных средств от своего имени и за свой счет наусловиях возвратности, платности и срочности, открытию и ведению счетов граждани юридических лиц"[4].
О.М. Олейниктакже включает в понятие «банковская деятельность» только те видыопераций, которые включены в определение «банк»[5].
По мнениюА.А. Тедеева, под банковской деятельностью следует понимать экономическую иорганизационно-экономическую деятельность коммерческих кредитных организаций иЦентрального банка РФ по систематическому совершению банковских операций исделок, а равно обеспечению их совершения. Банковская деятельность представленаим как совокупность сделок, совершаемых кредитными организациями:
— банковскиеоперации;
— банковскиесделки;
— иные сделкикредитных организаций[6].
По сути, егомнение зиждется на том, что норма предоставляет закрытый список (ограниченный,четкий перечень) видов доступных для банков сделок и операций и не подлежитрасширительному толкованию, а следовательно, формирует общий (совокупный) объемпонятия «банковская деятельность».
Интересными,в свою очередь, представляются выводы Г.А. Тосуняна об объеме определяемогопонятия, в которое он включает не только проведение собственно банковскихопераций, перечисленных в ч. 1 ст. 5 Федерального закона «О банках ибанковской деятельности», но и деятельность, непосредственно связанную сосуществлением банковских операций либо обусловленную ими (создание кредитнойорганизации, группы кредитных организаций, холдинга; реорганизация кредитныхорганизаций; ликвидация кредитных организаций, их банкротство и т.п.).
То естьлогика суждения заключается в том, что только кредитные организации и БанкРоссии (его учреждения) вправе на законных основаниях систематическиосуществлять банковские операции.
Банковскиеоперации — суть, сердцевина (сущность) банковской деятельности какисключительного вида деятельности. Но кредитные организации и Банк Россииосуществляют не только банковскую, но и иные виды деятельности. Всядеятельность названных субъектов, которая причинно обусловлена банковскимиоперациями либо направлена на их осуществление, есть банковская деятельность.
Однако Г.А.Тосунян данным заявлением определяет только объем, но не содержание определения«банковская деятельность», тем самым мы возвращаемся к той частидеятельности кредитных организаций, которая состоит в осуществлении именнобанковских операций, а прочие действия, например по созданию, реорганизации,ликвидации и т.п. кредитной организации, непосредственно банковскойдеятельностью являться не могут[7].
Понятие«банковская деятельность» рассматривалось многими известными ученымив их трудах[8], чтопослужило определением его дефиниции и выделением некоторых характерных чертбанковской деятельности:
— этопредпринимательская деятельность, т.е. экономическая по своей природе,следовательно, направлена на получение прибыли;
— осуществляется только специальными субъектами (кредитными организациями иЦентральным банком);
— кредитныеорганизации осуществляют ее только после получения и на основании лицензии,выдаваемой ЦБ РФ;
— основным еесодержанием является систематическое совершение банковских операций ибанковских сделок, а равно организационные мероприятия, призванные обеспечитьсовершение таких операций и сделок[9].
Отметим тотфакт, что банковская деятельность, помимо кредитных организаций, осуществляетсяи Банком России — это осуществление им своих, предусмотренных федеральнымзаконодательством функций, в том числе банковских операций. Она можетрассматриваться в двух аспектах.
Во-первых,она может рассматриваться как деятельность, которая направлена на осуществлениецелей, поставленных перед ним Федеральным законом «О Центральном банкеРоссийской Федерации (Банке России)»[10]. К таким целям относятся защита и обеспечениеустойчивости рубля, развитие и укрепление банковской системы РФ, обеспечениеэффективного и бесперебойного функционирования платежной системы, санирование.
Во-вторых,банковская деятельность Банка России направлена на создание условий длянормального функционирования банковской системы[11], за что он, собственно, несет ответственность.
В настоящеевремя в банковскую деятельность принято включать:
1) банковскиеоперации, перечень которых закреплен Федеральным законом «О банках ибанковской деятельности»[12];
2) финансовуюдеятельность кредитных организаций, т.е. деятельность по созданию ииспользованию различных фондов;
3)дополнительную банковскую деятельность — деятельность, связанную с:
а) созданиеми преобразованием кредитной организации;
б)процедурами ликвидации кредитной организации и т.п., а также вспомогательнойдеятельностью по охране, финансовой безопасности, компьютеризации и др.[13].
Банковскиеоперации определяются в ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N395-1 «О банках и банковской деятельности»[14]:
В банковскойоперации А.Г. Братко выделяет несколько основных элементов ее содержания[15]:
1) банковскаяоперация имеет цель. Например, операции по банковскому вкладу совершаются сцелью привлечения денежных ресурсов, а операции по их размещению — с цельюполучения дохода. Деньги — это предмет банковской операции, а их прирост — основная цель для всех операций, рассматриваемых в совокупности. Чем большеаккумулируется денег на счетах кредитной организации и чем правильнее ониразмещаются, тем больше доходов и прибыли получает кредитная организация.Поэтому кредитная организация должна правильно определить общую стратегию своейдеятельности. В основном это зависит от того, как организовано управление вкредитной организации;
2) банковскаяоперация представляет собой определенную технологию, т.е. набор ипоследовательность совершения банковских действий ее служащими. Например,использование различных форм безналичных расчетов и соответствующая имбанковская документация подробно регламентируются нормативными актамиЦентрального банка[16].Безналичные расчеты производятся в определенной форме. Это может быть платежноепоручение, платежное требование, аккредитив, чек или инкассовое поручение;
3) управлениебанковскими рисками. Кредитная организация должна управлять рисками, которыевозникают в процессе ее деятельности. Это в первую очередь кредитные и рыночныериски. В частности, она обязана соблюдать экономические нормативы (например,норматив достаточности собственных средств, нормативы ликвидности, другиенормативы)[17] исоздавать резервы. То есть Центральный банк, устанавливая требования,регулирует порядок проведения банковских операций и минимизирует риски. Такиетребования — это основная часть правового режима проведения банковскихопераций. В целом же правовой режим банковских операций — это ее юридическиепараметры, но он не самоцель[18].
На основевышеизложенного подведем некоторые итоги и выведем определение банковскойоперации, опираясь на мнение А.Г. Братко. Банковская операция представляетсобой предусмотренную федеральными законами и нормативными актами Банка Россиисистему действий (технологии деятельности) кредитной организации, которую онадолжна исполнить для оказания услуг своему клиенту по осуществлению конкретнойсделки[19].
Кредитнаяорганизация помимо перечисленных выше банковских операций вправе осуществлять ибанковские сделки[20],которые, как описывалось ранее, тоже можно рассматривать как часть банковскойдеятельности.
Для более глубокогопонимания содержания банковской деятельности выявим разграничение междубанковскими сделками и операциями.
Банковскиеоперации — это сделки, совершать которые могут только кредитные организации.Совершение банковских операций лицами, не имеющими лицензии на осуществлениебанковской деятельности, преследуется по закону и карается применением мерюридической ответственности вплоть до уголовной.
Банковскиесделки — это те сделки, которые помимо банков и небанковских организаций могутсовершать и другие организации и индивидуальные предприниматели. Но в случаях,когда такие сделки совершают кредитные организации, сами сделки считаютсябанковскими и образуют банковскую деятельность.
Однакобанковскую операцию не следовало бы, как это делают все авторы[21], смешивать со сделкой, которую заключает кредитнаяорганизация со своим клиентом. Сделка совершается по взаимному соглашениюсторон, и ни одна сторона не имеет права навязывать свою волю другой стороне. Вотличие от этого банковская операция осуществляется только одной стороной — кредитной организацией. Она имеет императивный характер, поскольку регулируетсябанковским законодательством. При этом необходимо учитывать, что банковские операциирегулируются только федеральными законами и нормативными актами Банка России(ч. 2 ст. 2 Федерального закона «О банках и банковскойдеятельности»), а сделки — нормативными актами, указанными в п. 7 ст. 3 ГКРФ[22]. К тому жена осуществление банковских операций требуется банковская лицензия, дляосуществления сделок ее не требуется. Различия имеются и в налогообложении: всебанковские операции освобождены от налога (НДС), за исключением инкассации[23], а сделки сучастием банка таким налогом облагаются.
По смыслузакона можно определить отличия в технике и в процедуре ее осуществления.Банковские операции могут производиться только на территории кредитнойорганизации либо ее филиала, сделки — без ограничения в пространстве и вовремени. Примером может служить договор депозитного вклада и напротив — предоставление информации по видам банковских услуг.
Еще однанемаловажная черта: кредитная организация в отличие от других предпринимателей,как правило, работает с чужими денежными средствами, ее деятельность имеетпубличный характер.
Пытатьсяотыскать какие-либо различия, вытекающие из сравнения юридической природы илиправовой конструкции банковских сделок и операций, не представляется возможнымв силу того, что они осуществляются кредитной организацией исключительно пособственной инициативе, на свой страх и риск, независимо друг от друга, с любымлицом, пожелавшим вступить в подобные правоотношения, и являютсягражданско-правовыми сделками, иначе говоря, их сущность идентична.
Такого жемнения придерживается А.Е. Шерстобитов, его слова подтверждают нашиумозаключения: "… с точки зрения гражданского права банковская операцияне имеет ничего особенного по сравнению с понятием гражданско-правовойсделки"[24].
В данномслучае мы сталкиваемся с делением, основой которого является, как писал А.М.Плешаков, «критерий, по которому Закон о банках определяет одни действиякак операции, а другие как сделки, и для чего существует их терминологическоеразличие»[25].
Соответственнопри отсутствии гражданско-правовой обоснованности разделения приводит нас кверному выводу А.Е. Шерстобитов: "… категория «банковскаяоперация» имеет право на существование только с точки зрения публичныхинтересов в сфере банковской деятельности"[26].
Публично-правовойвзгляд открывает возможность по выделению определенных критериев в понятии«банковские операции» для четкого разделения не просто натерминологическом уровне, но и, как писал Г.А. Тосунян, «позволяетопределить устойчивые границы управляющего воздействия Банка России наосуществление кредитными организациями банковской деятельности»[27].
Подвергаясделки кредитной организации процедуре лицензирования (т.е., как указывалосьранее, только выборочно и с перемещением этих сделок в другой«терминологический» разряд — «банковская операция»),Центробанк применяет публично-правовые меры воздействия. Такие меры должныслужить определенным целям, и они вытекают из функций Банка России, их видитсядве:
— с однойстороны, необходимо сформировать условия для финансовой устойчивости,надежности кредитных организаций и единообразия в возможностях и порядке ихдеятельности, включая механизм ограничения (не только по количеству субъектов,осуществляющих банковскую деятельность, но и по объему и качествупредоставляемого банковского продукта);
— с другойстороны, согласно Федеральному закону о Центральном банке РФ, исходя из целей(развитие и укрепление банковской системы Российской Федерации, обеспечениеэффективного и бесперебойного функционирования платежной системы) и функций[28], он обязансоблюдать условия и предпринимать мероприятия по развитию и укреплениюбанковской системы страны, тем более что несет за это ответственность.
Отсюдаразличия, определяющие разделение банковских операций и сделок, перечисленных вч. 2 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»,видятся в следующем:
1) всоответствии со ст. 12 Федерального закона «О банках и банковскойдеятельности» сделки, перечисленные в ч. 2 ст. 5 Закона, они могутосуществлять с момента государственной регистрации юридического лица (как илюбые гражданско-правовые сделки, поскольку, пройдя процедуру регистрации,субъект приобретает статус юридического лица и соответственноправосубъектность)[29],а осуществление права на совершение банковских операций — только с моментаполучения лицензии, выдаваемой Банком России;
2)Центральный банк получил от законодателя санкционный инструмент воздействия врамках банковского регулирования и надзора (запрет на совершение банковскихопераций в виде отзыва банковской лицензии)[30] за некоторые нарушения банковского законодательства[31]. Причемданный механизм ограничения не распространяется на осуществление кредитнойорганизацией сделок, перечисленных в ч. 2 ст. 5 Федерального закона «Обанках и банковской деятельности».
Однакоформальный подход к определению банковской сделки затруднен ее содержанием.Приведем некоторые примеры:
1) оказаниеконсультационных и информационных услуг, указанное в п. 7 ч. 2 ст. 5Федерального закона «О банках и банковской деятельности»,регулируется гл. 39 ГК РФ, и сделка может быть заключена не только кредитнойорганизацией;
2)поручителем по договору в соответствии со ст. 361 ГК РФ может выступать любоеюридическое лицо, не только банк;
3) заключениедоговора доверительного управления денежными средствами, напротив, можетосуществить только кредитная организация, поскольку п. 2 ст. 1013 ГК РФ прямоуказывает на ограничения в объекте сделки (доверительное управление денежнымисредствами) и относит для определения субъекта к п. 3 ч. 2 ст. 5 Федеральногозакона «О банках и банковской деятельности».
Такимобразом, для применения бытующего в научной литературе[32] термина «банковские сделки» ко всемсделкам, осуществляемым банками, следует относиться настороженно и использоватькритерий исключительности, т.е. свойственности только кредитным организациям.
На нашвзгляд, законодатель применяет метод дозволения и этим, дабы закрепить объемдопускаемых видов обычных сделок для кредитных организаций, выводит их в разрядспецифичных, наполняя перечень услуг в предоставляемом банковском продукте.
Помимобанковских операций и банковских сделок в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации кредитная организация вправе осуществлять и иные сделки.Совершение таких сделок не образует банковской деятельности, а носит для ееосуществления вспомогательный характер.
Подводяитоги, попытаемся дать определение. Под банковской деятельностью должнопонимать коммерческий вид деятельности, представляемый как систематическоеосуществление кредитными организациями, имеющими специальное разрешение(лицензию) Центрального банка Российской Федерации, полученное без нарушенияусловий лицензирования либо в силу прямого указания закона, предусмотренныхзаконодательством банковских операций в объеме, определенном таким разрешением(лицензией), в отношении клиентов, в том числе и банков-корреспондентов.
1.2 Порядоксоздания и организационно-правовая структура коммерческих банков
Традиционнодеятельность кредитных организаций строго регламентируется государством[33]. По этойпричине в соответствии со ст.10 Закона о государственной регистрацииюридических лиц Законом о банках установлен специальный порядок регистрациикредитных организаций. Государственную регистрацию банков и иных кредитныхорганизаций осуществляет Банк России на основании ст. 12 Закона о банках,который в целях осуществления им надзорных функций ведет Книгу государственнойрегистрации кредитных организаций[34].
Такимобразом, Банк России с самого начального этапа — этапа создания коммерческихбанков — предъявляет к ним определенные требования, которые служат целямгосударства и общества в целом. В случае соответствия кредитных организацийуказанным требованиям они проходят регистрацию и лицензирование. При этомкоммерческие банки обязаны соблюдать как общие правила, установленные для всехюридических лиц, — противопожарные, санитарные и др., так и специальныебанковские.
С.В.Виноградов считает, что в целях выполнения возложенной государством на БанкРоссии задачи по развитию и укреплению банковской системы на стадии созданиякредитных организаций Центральный банк РФ выполняет функции по осуществлениюрегистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на право осуществлениябанковских операций. При этом контрольные функции Банка России на стадиисоздания кредитных организаций охватывают четыре направления. Это контроль:
1) запервичным созданием кредитных организаций;
2) зарасширением круга деятельности кредитных организаций;
3) зареорганизацией кредитных организаций;
4) заизменениями и дополнениями, вносимыми в устав кредитной организации, в составее участников и руководителей исполнительных органов[35].
К.Т. Трофимовпредлагает выделить следующие виды особенностей создания банков:
— процедурные(требования к предъявляемым документам и процедуре регистрации);
— материально-правовые (требования к учредителям, уставному капиталу ируководству)[36].
Созданиебанков, по его мнению, можно подразделить на создание нового банка иреорганизацию уже созданных банков[37].
Созданиебанков представляет собой длительный организационный процесс, в течениекоторого решается ряд важнейших вопросов, определяющих деятельность банков.Процесс регистрации коммерческих банков, по мнению А.Ю. Бурковой, включает триосновные стадии: подготовка документов, сама регистрация и пострегистрационныепроцедуры[38].
Закон обанках разграничивает очередность государственной регистрации и лицензирования:«Лицензия на осуществление банковских операций кредитной организациивыдается после ее государственной регистрации...». Кроме того, Банк Россиине позднее трех рабочих дней со дня получения от уполномоченногорегистрирующего органа информации о внесенной в Единый государственный реестрюридических лиц записи о кредитной организации уведомляет об этом ееучредителей с требованием произвести в месячный срок оплату 100 процентовобъявленного уставного капитала кредитной организации и выдает учредителямдокумент, подтверждающий факт внесения записи о кредитной организации в Единыйгосударственный реестр юридических лиц. При предъявлении документов,подтверждающих оплату 100 процентов объявленного уставного капитала кредитнойорганизации, Банк России в трехдневный срок выдает кредитной организациилицензию на осуществление банковских операций.
Онецелесообразности и искусственности разделения процедур государственнойрегистрации и лицензирования кредитных организаций пишет и Е.Е. Фролова[39]. По еемнению, нужно ввести требование единовременной оплаты уставного капитала вполном объеме и расширить перечень документов, необходимых и достаточных длягосударственной регистрации банков, за счет документов об оплате уставногокапитала. Таким образом, государственная регистрация и лицензирование будутполностью объединены в одну процедуру[40].
Процедураполучения банковской лицензии, по мнению С.В. Пыхтина, неразрывно связана спроцессом государственной регистрации банков[41].
С однойстороны, доводы о нецелесообразности разъединения процессов государственнойрегистрации и лицензирования банковской деятельности понятны. В практикевстречаются случаи, когда Банк России, зарегистрировав организацию, отказываетв выдаче лицензии, поскольку заявитель не представил для получения указаннойлицензии необходимый пакет документов, предусмотренный Законом о банках.Судебные органы, рассматривая жалобу по данному делу, согласны с действиямиБанка России[42].Можно сделать вывод, что разрыв этих двух процедур может негативно отразитьсяна самом субъекте права — банке в виде невозможности им осуществления своейбанковской деятельности.
С другойстороны, нельзя согласиться с мнением о необходимости включения в переченьдокументов, необходимых для государственной регистрации банка и лицензированияим своей деятельности, документа, подтверждающего 100-процентную оплатууставного капитала банка. Данное предложение можно считать нелогичным как сточки зрения оплаты уставного капитала субъекта, который еще не существует и незарегистрирован, так и с точки зрения распределения среди учредителей акций илидолей несуществующего лица. По этой причине следует согласиться с законодателеми оставить процедуру государственной регистрации банка и лицензирования егодеятельности такой, какой она отражена в нормативных правовых актах.
Можновыделить еще одну проблему, связанную с государственной регистрациейкоммерческих банков, — вопрос о создании единого порядка государственнойрегистрации для всех юридических лиц. Закон о банках определяет, что кредитныеорганизации подлежат государственной регистрации в Банке России, который ведетКнигу государственной регистрации кредитных организаций. По мнению некоторыхученых, такой порядок регистрации должен быть приведен в соответствие справилами Гражданского кодекса РФ. При регистрации кредитных организаций вЦентральном банке РФ цель унификации этой процедуры и создания единогогосударственного реестра юридических лиц не достигается. Так как деятельностьбанков связана с обслуживанием множества кредиторов и вкладчиков, с особымфинансовым риском, выбор того или иного банка должен производиться на основеоткрытых данных не только о бухгалтерском балансе и отчетности, но ирегистрационных данных, что в настоящее время практически невозможно. Поэтому вЗаконе о государственной регистрации юридических лиц вопрос должен быть решен винтересах пользователей банковских услуг. Однако названный Закон пошел подругому пути, предусмотрев специальный порядок регистрации отдельных видовюридических лиц.
Есть и другоемнение, согласно которому Центральный банк РФ более не ведет регистрациюкредитных организаций — это делает уполномоченный регистрирующий орган, а БанкРоссии принимает решение о регистрации[43].
Данное мнениетакже является спорным, поскольку в Законе о банках указано, что уполномоченныйрегистрирующий орган лишь вносит в Единый государственный реестр юридическихлиц соответствующую запись, что нельзя расценивать как государственнуюрегистрацию кредитной организации.
Можновыделить еще один вопрос, возникающий в процессе государственной регистрациибанков и лицензирования банковской деятельности, на который в теории нетоднозначного ответа. Так, некоторые ученые считают, что перечень установленныхЗаконом о банках документов, необходимых для государственной регистрации банкови лицензирования банковской деятельности, шире по сравнению с документами,представляемыми обычными юридическими лицами в соответствии с законом огосударственной регистрации юридических лиц, так как эти два процессаобъединены[44].
Переченьдокументов действительно шире, но по причине особого, отличного от обычныхюридических лиц статуса банков как института, играющего важную роль в экономикестраны, и особого, более строгого отношения государства к вопросу регистрациибанков и лицензирования их деятельности.
Остановимсяна рассмотрении вопросов, связанных с лицензированием банковской деятельности.И хотя лицензия на осуществление банковских операций выдается послегосударственной регистрации банка, именно с получением специального разрешения(лицензии) Банка России Закон о банках связывает возникновение у банка праваосуществлять банковские операции, предусмотренные Законом о банках. Банксоздается для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности путемосуществления банковских операций. Право на их осуществление возникает только смомента получения лицензии, выданной Банком России.
Какотмечается в литературе, лицензирование предпринимательской деятельности естьправовое средство государственного регулирования рыночных отношений, элементлегитимации определенных видов деятельности предпринимателя[45]. Лицензируемые виды деятельности обычно требуютспециальных знаний, направлены на обеспечение общественных интересов илитребуют более тщательного контроля со стороны государства в целях защитыинтересов граждан[46].Основной целью лицензирования отдельных видов деятельности является контроль заее осуществлением для обеспечения защиты жизненно важных интересов личности,общества и государства[47].
Применительнок банковской деятельности «сущность лицензирования кредитных организацийна осуществление банковских операций Банком России состоит в том, что онофициально признает и санкционирует как орган государственной власти закредитными организациями право (специальной правосубъектности) осуществлятьбанковские операции и контроль за выполнением этих операций»[48].
Лицензированиебанковской деятельности имеет еще одну существенную особенность — последовательное получение прав на осуществление банковских операций и сделок.
Созданномупутем учреждения банку могут быть выданы лицензии следующих видов:
1. Лицензияна осуществление банковских операций со средствами в рублях (без правапривлечения во вклады денежных средств физических лиц).
2. Лицензияна осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностраннойвалюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц).
3. Лицензияна привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.
Банку,имеющему лицензию на осуществление банковских операций, для расширениядеятельности могут быть выданы лицензии следующих видов:
1. Лицензияна привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях.
2. Лицензияна привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностраннойвалюте.
3.Генеральная лицензия.
Правопривлечения во вклады денежных средств физических лиц предоставляется банкам, сдаты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет.
«Тотфакт, что лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц врублях может быть выдана банку только спустя два года с момента егогосударственной регистрации, позволяет сделать вывод о том, что до полученияэтой лицензии юридическое лицо, именуемое „банк“, в полном смыслеслова и в свете ст.1 Закона о банках таковым не является. С одной стороны,установление двухгодичного срока и перечня дополнительных требований и условийдля получения лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лицпреследует цель проверить устойчивость функционирования банка и его готовностьработать с наименее защищенными клиентами — гражданами, а с другой — рождаетпротиворечие в банковском законодательстве между наименованием „банк“(де-юре) и кругом операций, которые тот фактически может осуществлять(де-факто)»[49].
С вопросомрасширения деятельности и получения банковской лицензии на другие видыбанковских операций О.М. Олейник связывает возможность добровольного изменениябанком своей специальной компетенции. В этом случае «речь может идти ополучении новых лицензий при условии, что банк соответствует квалификационнымтребованиям, необходимым для этого»[50].
Такимобразом, для банков установлена специальная процедура государственнойрегистрации и лицензирования банковской деятельности.
Государственнуюрегистрацию банков и лицензирование банковской деятельности осуществляет БанкРоссии, что является оправданным. Банковская деятельность — особый видпредпринимательской деятельности для общества и государства, банки — особый видколлективных субъектов. Банковская деятельность настолько связана с экономикойстраны, с ее благосостоянием, что нуждается в особом надзоре. Банк России вцелях осуществления им надзорных функций осуществляет государственную регистрациюбанков, лицензирование банковской деятельности. И именно в интересахпользователей банковских услуг надо оставить за Банком России какспециализированным органом возможность осуществлять надзорные функции путемгосударственной регистрации и лицензирования банковской деятельности.
Определенныесложности в практической деятельности вызывают вопросы отнесения тех или иныхдействий к банковским. Например, является ли банковской деятельностью и требуетли получения лицензии на ее осуществление заключение договоров займа междуюридическими лицами.
Существуетточка зрения, что сложностей в определении субъектов банковской деятельности вкачестве кредитных организаций (как банков, так и небанковских кредитныхорганизаций) нет, поскольку решающее значение в решении этой задачи имеютформальные признаки кредитных организаций. Дело в том, что Законом о банках ибанковской деятельности установлен жесткий порядок государственной регистрациикредитных организаций и лицензирования их деятельности. При этом необходимымиформальными признаками всякой кредитной организации являются: еегосударственная регистрация в качестве таковой (кредитной организации) как вЕдином государственном реестре юридических лиц, так и в Книге регистрациикредитных организаций, ведущейся Банком России; наличие у кредитной организациилицензии на осуществление соответствующих банковских операций, выданной БанкомРоссии, и необходимой учетной записи об этом в реестре выданных лицензий наосуществление банковских операций, который также ведется Банком России. Приналичии указанных формальных признаков соответствующая коммерческая организация(хозяйственное общество) может быть идентифицирована в качестве кредитнойорганизации.
Надлежащимсубъектом кредитного договора (на стороне кредитора) в настоящее время являетсяименно банк, поскольку деятельность кредитной организации по предоставлениюкредитов представляет собой размещение от своего имени и за свой счет наусловиях возвратности, срочности и платности денежных средств, привлеченных вовклады и на банковские счета физических и юридических лиц. Иными словами,указанная деятельность кредитной организации представляет собой совокупностьтех банковских операций, которые составляют исключительные полномочия банков(ст. 1 Закона о банках). Хотя, конечно же, не исключена теоретическаявозможность того, что осуществление банковских операций в указанном сочетанииможет быть дозволено Банком России и другим кредитным (небанковским)организациям[51].
Итак, впроцессе создания и осуществления деятельности банки вступают в различныеадминистративные правоотношения с государственными органами. При этом последниеоказывают на них управляющее, властное воздействие. Это отношения, связанные сгосударственной регистраций и лицензированием банковской деятельности, сосуществлением государственного надзора за деятельностью коммерческих банков состороны Банка России и иных государственных органов, с привлечением банков кадминистративной ответственности. В данных административных правоотношениях сгосударственными органами банки выступают носителями пассивной административнойправосубъектности.
1.3 Видыюридической ответственности, связанные с деятельностью банков
Банки любогогосударства принимают непосредственное участие в развитии экономическихотношений как в обычных, так и в чрезвычайных ситуациях. Действующее обычноезаконодательство Российской Федерации и его составная часть — чрезвычайноезаконодательство рассматривают совершение правонарушений в условияхобщественных бедствий как отягчающее вину обстоятельство. В бюджетах государствсодержатся статьи расходов, предназначенных для предотвращения и ликвидациипоследствий стихийных бедствий. Например, в бюджете США это составляет 4 — 6%от его объема (в 2010 году его размер составил более 2 трлн. Долларов США).
Прошло болеедесяти лет с начала реформирования российской экономики и процесса ееинтеграции в мировое экономическое сообщество. Изменения затронули все стороныжизни, включая банковскую и внешнеэкономическую сферы. Создание в Россииоткрытой экономической системы привело к отказу государства от валютноймонополии и действующих ранее ограничений в области внешней торговли.
Банковскаясистема России включает в себя Банк России, кредитные организации, а такжефилиалы и представительства иностранных банков. Новое банковскоезаконодательство внесло кардинальные изменения не только в элементарный составкредитно-банковской системы, но и в сами принципы построения и управления этойсистемой. Современная банковская система России имеет двухуровневое построение.Критерием отнесения элементов к тому или другому уровню является их положение всистеме, обусловленное отношениями субординации.
Центральныйбанк России расположен на верхнем уровне, поскольку уполномочен государствомрегулировать и контролировать систему в целом. Коммерческие банки и кредитныеучреждения составляют нижний уровень системы. Основными целями Центральногобанка являются:
защита иобеспечение устойчивости рубля, в том числе его покупательной способности икурса по отношению к иностранным валютам;
развитие иукрепление банковской системы РФ;
обеспечениеэффективного и бесперебойного функционирования системы расчетов.
Функциябанковского надзора представляет собой установленную законом государственнуюдеятельность Банка России по осуществлению комплекса мероприятий, направленныхна обеспечение режима законности в организации и функционировании всехэлементов, образующих банковскую систему РФ. Банковский надзор осуществляется вцелях обеспечения надлежащего соблюдения кредитными организациями действующегобанковского законодательства и нормативных актов, регулирующих банковскуюдеятельность.
В последниегоды государство стало более строго отстаивать свои финансово-экономическиеинтересы и контролировать законность деятельности банков.
Наиболеераспространенным основанием для отзыва у банков лицензий является нарушениетребований федерального закона, предусматривающего комплекс мероприятий,направленных на противодействие незаконному отмыванию денег. Это можнообъяснить тем, что слишком велик искус, перевешивающий опасность отрицательныхпоследствий.
Своихклиентов российские банки, как и зарубежные, делят на две категории — обычные страдиционным набором услуг и VIP-клиенты. Несколько лет назад к категории VIPбанки относили клиентов, способных единовременно совершить банковскую операциюна сумму 50 тысяч долларов. Времена меняются и затем эту планку подняли до 100тысяч долларов (например, банки «Глобэкс» и Газпромбанк). В 2010 годупо-настоящему солидный клиент уже «стоил» 5 и более миллионовдолларов. Это значительно больше, чем требования даже для класса VIP — персоншвейцарских банков (от 1 млн. долларов).
Помимо отзывалицензии российское законодательство предусматривает и другие виды юридическойответственности в отношении банков и их работников. Например, Кодексом обадминистративных правонарушениях Российской Федерации предусмотрено наложениеадминистративного штрафа:
заосуществление валютных операций без специального разрешения (лицензии)[52], если такое разрешениеобязательно, либо с нарушением требований, установленных специальнымразрешением (лицензией), а равно с использованием заведомо открытых снарушением установленного порядка счетов резидентов в кредитных организациях запределами Российской Федерации;
заневыполнение в установленный срок обязанности по ввозу на территорию РФтоваров, стоимость которых эквивалентна сумме уплаченных за них денежныхсредств, либо невозврат в установленный срок переведенной за эти товары суммыденежных средств, нарушение установленного порядка зачисления на счета вуполномоченных банках выручки, причитающейся за экспортированные работы,услуги, результаты интеллектуальной деятельности;
занесоблюдение установленного порядка ведения учета, составления и представленияотчетности по валютным операциям, а равно нарушение установленных сроковхранения учетных и отчетных документов[53].
В случаенарушения уполномоченным банком федеральных законов, нормативных актов ипредписаний Центрального банка России в сфере валютного регулирования ивалютного контроля, в частности за проведение валютных операций клиентов безобосновывающих документов, за ненаправление в установленный срок информации вБанк России, за продажу иностранной валюты клиенту либо приобретениеиностранной валюты по поручению клиента в нарушение установленных требований, куполномоченному банку может быть применена мера воздействия в виде ограниченияпроведения операции купли-продажи иностранной валюты в наличной и в безналичнойформах.
Ограничениепроведения уполномоченным банком операции купли-продажи иностранной валюты вналичной и безналичной формах может состоять из ограничений на следующиеоперации, применяемых как по отдельности, так и вместе:
ограничениеправа совершать сделки по купле иностранной валюты от своего имени и за свойсчет;
ограничениеправа совершать сделки по продаже иностранной валюты от своего имени и за свойсчет;
ограничениеправа совершать сделки по купле иностранной валюты по поручению своих клиентов(включая кредитные организации);
ограничениеправа совершать сделки по продаже иностранной валюты по поручению своихклиентов (включая кредитные организации).
Ограничениепроведения операции купли-продажи иностранной валюты в наличной и безналичнойформах на биржевом и внебиржевом валютном рынке может быть введено сроком дошести месяцев в зависимости от характера нарушения, совершенного уполномоченнымбанком. А в случае неоднократного применения к уполномоченному банку указанныхвыше мер Банк России вправе отозвать у уполномоченного банка лицензию наосуществление банковских операций.
Действующимзаконодательством предусмотрено сразу четыре состава административных правонарушенийв сфере валютного регулирования[54].
Уголовнаяответственность установлена за такое валютное преступление, как невозвращениеиз-за границы средств в иностранной валюте. Ответственность наступает по ст.193 Уголовного кодекса Российской Федерации от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ (далеепо тексту — УК РФ)[55].
Согласно ст.193 УК РФ невозвращение в крупном размере из-за границы руководителеморганизации средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии сзаконодательством Российской Федерации обязательному перечислению на счета вуполномоченный банк Российской Федерации, наказывается лишением свободы на срокдо 3 лет. При этом крупным размером признается сумма невозвращенных средств виностранной валюте, превышающая 5 миллионов рублей.
Согласно п. 1ст. 14 УК РФ валютное преступление — это виновно совершенное общественноопасное деяние, запрещенное УК РФ под угрозой наказания.
Важно, что неявляется преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащеепризнаки какого-либо деяния, предусмотренного УК РФ, но в силумалозначительности не представляющее общественной опасности. Порогом такоймалозначительности в данном случае будет сумма в 5 миллионов рублей,прописанная в примечании к ст. 193 УК РФ. Таким образом, если сумманевозвращенной иностранной валюты будет меньше 5 миллионов рублей, то данноедеяние будет квалифицироваться уже не по нормам уголовного законодательства, апо нормам административного права.
Валютноепреступление — это преступление средней тяжести со всеми вытекающими отсюдауголовно-правовыми последствиями (рецидив, освобождение от ответственности,освобождение от наказания и прочее), поскольку удовлетворяет условиям признанияего таковым в ч. 3 ст. 15 УК РФ, где преступлениями средней тяжести признаютсяумышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание,предусмотренное УК РФ, не превышает пяти лет лишения свободы[56].
Согласно ст.8 УК РФ к уголовной ответственности можно привлечь руководителя юридическоголица только при наличии в его деянии — действии или бездействии — составапреступления, сформулированного в статье УК РФ.
Рассмотримподробнее характеристики состава валютного преступления по ст. 193 УК РФ.
Субъектомвалютного преступления является руководитель организации, не возвративший из-заграницы иностранную валюту.
Субъективнойстороной валютного преступления выступает прямой умысел, поскольку субъектсознавал, что не возвращает иностранную валюту, и желал этого.
В данномслучае используемые в уголовном праве другие признаки субъективной стороны — мотивы и цели невозвращения иностранной валюты значения не имеют и могутвыступать только лишь в качестве смягчающих или отягчающих обстоятельств прирассмотрении уголовного дела по существу.
Объектом валютногопреступления являются общественные отношения в сфере валютного регулирования ивалютного контроля. Данные отношения возникают между уполномоченным банком июридическим лицом и связаны с возвращением валютных ценностей на территориюРоссийской Федерации.
Объективнуюсторону валютного преступления составляет невозвращение в крупном размере из-заграницы руководителем организации средств в иностранной валюте, подлежащих всоответствии с законодательством Российской Федерации обязательному перечислениюна счета в уполномоченный банк. Понятие «крупный размер» расшифровано впримечании к ст. 193 УК РФ. На практике эта сумма достаточно незначительна,поскольку речь идет о сумме рядовой сделки между организацией и ее иностраннымпартнером.
Действующеезаконодательство определяет ситуации, когда в силу обстоятельств деяние несчитается противоправным. Статья 2.7. Кодекса Российской Федерации обадминистративных правонарушениях состояние крайней необходимости определяетследующим образом: «Не является административным правонарушением причинениелицом вреда охраняемым законом интересам в состоянии крайней необходимости, тоесть для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правамданного лица или других лиц, а также охраняемым законом интересам общества илигосударства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и еслипричиненный вред является менее значимым, чем предотвращенный вред».
В ч. 2 ст. 39Уголовного кодекса Российской Федерации также дано определение понятию «крайняянеобходимость». «Не является преступлением причинение вреда охраняемымуголовным законом интересам в состоянии крайней необходимости, то есть дляустранения опасности, непосредственно угрожающей личности и правам данного лицаили иных лиц, охраняемым законом интересам общества или государства, если этаопасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не было допущенопревышения пределов крайней необходимости».
Глава 2.Регулирование деятельности коммерческих банков
2.1Обязательные экономические нормативы для коммерческих банков
Одним изметодов регулирования и надзора за функционированием банков являютсяэкономические нормативы (их соблюдение контролируется через банковскуюотчетность), которые «в целях обеспечения устойчивости кредитных организацийБанк России может устанавливать...» банкам согласно ст. 62 Федерального законаот 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»[57].
В периодкризиса Банком России активно используются нормы, регулирующие требования крезервам кредитных организаций. Официальная статистика показывает[58], что периодс 15 октября 2008 г. по 30 апреля 2009 г., который совпадает с первой фазоймирового финансового кризиса, характеризуется резко сниженными требованиями ккредитным организациям по резервированию.
Экономическиенормативы широко применяются во всем мире, но ни в одной стране нет такогоширокого спектра и большого количества нормативов, как в России. Так, например,в Японии утверждаются нормативы, регулирующие достаточность собственногокапитала, ликвидность активов, предоставление крупного кредита и выплатудивидендов. В Германии регулируются достаточность собственного капитала,ликвидность и предоставление крупных кредитов[59]. Причем в России вместо одного общего нормативаликвидности, как в развитых странах, действуют сразу три: Н2, Н3, Н4; покредитным рискам — четыре: Н6, Н7, Н9.1, Н10.1.
Экономическимнормативам дана характеристика в названном выше Законе в ст.ст. 62-72«Банковское регулирование и банковский надзор», а в ст. 35 эти нормы не названыв списке основных инструментов денежно-кредитного регулирования, хотяприсутствовали в ст. 13 «Денежно-кредитное регулирование» Закона РСФСР от02.12.1990 № 394-1 «О Центральном банке РСФСР»[60].
Одна изосновных задач нормативов — лимитирование кредитной экспансии коммерческихбанков, что при излишнем ограничении может вызвать нехватку денег в экономике.
Обязательныеэкономические нормативы имеют денежно-кредитную экономическую сущность.
Данныенормативы являются относительными (процентными), кроме перечня видов имуществав неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала. Этоследующие нормативы:
— предельныйразмер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитнойорганизации;
— максимальный размер риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков;
— максимальный размер крупных кредитных рисков;
— нормативыликвидности кредитной организации;
— нормативыдостаточности собственных средств (капитала);
— размерывалютного, процентного и иных финансовых рисков;
— минимальныйразмер резервов, создаваемых под риски;
— нормативыиспользования собственных средств (капитала) кредитной организации дляприобретения акций (долей) других юридических лиц;
— максимальный размер кредитов, банковских гарантий и поручительств,предоставленных кредитной организацией (банковской группой) своим участникам(акционерам).
Значениеэкономических нормативов настолько велико, что представляется целесообразнымрассмотреть эти нормы не только как инструмент «обеспечения устойчивостикредитных организаций», а значительно шире — в плане влияния обязательныхэкономических нормативов на эффективность работы банков и, главное, какинструмент государственной денежно-кредитной политики на экономику России вцелом.
С 01.04.2004действует Инструкция Банка России от 16.01.2004 № 110-И «Об обязательныхнормативах банков»[61],которая существенно отличается от старой, отмененной Инструкции Банка России от01.10.1997 № 1 «О порядке регулирования деятельности банков»[62]. С 18 до 10, а затем до 9 сократилось числообязательных нормативов, определяемых новой Инструкцией, с сохранением прежнейнумерации и названий нормативов и с некоторым изменением методики расчетов ипредельных значений двух нормативов Н2 и Н3, зато сама Инструкция увеличилась вобъеме почти в полтора раза, вероятно, за счет предусмотренных новым документомположений, которые, по оценке Банка России, будут препятствовать применениюкредитными организациями схем по искусственному приведению этих параметров всоответствие с обязательными экономическими нормативами, что раньше делалось вконце месяца.
Величинакапитала является базой для расчета большинства экономических нормативов в связис использованием его расчетной величины при исчислении большинства прочихотносительных нормативов, когда капитал фигурирует в числителе или знаменателерасчетной формулы этих норм и, таким образом, является одной из нескольких(чаще всего двух) величин, определяющих значение норматива.
Относительные,«дробные» нормативы определяются соотношением в разнообразном сочетании групп(устанавливаются пропорции и взаимозависимость) активов и пассивов, активов иактивов, пассивов и пассивов, где в числителе или знаменателе чаще всегофигурирует расчетная величина капитала. Капитал банка, используемый при расчетеэкономических нормативов, в соответствии с Положением Банка России от10.02.2003 № 215-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитныхорганизаций»[63],определяется как сумма основного и дополнительного капитала, уменьшенная нацелый ряд сумм, например допущенных убытков.
Есливычитание из собственных средств убытков и некоторых других корректировоквполне оправданно, то вызывает сомнение целесообразность уменьшения капитала нацелый ряд других активов банка. Например, расчетное уменьшение капитала за счетнедосозданных резервов на возможные потери по ссудам и под другие возможныепотери. Это представляется дополнительным, двойным «наказанием» за недосозданиерезервов, кроме собственно санкций, применяемых к банкам за создание резерва вразмере меньшем, чем предусмотрено нормами.
Уменьшениесобственных средств за счет определенных корректировок суммы капитала ухудшаетзначения большинства обязательных экономических нормативов вплоть докритического (максимального или минимального) уровня; при этом величинасобственных средств находится в числителе или знаменателе расчетных формулнормативов.
Нормативдостаточности собственных средств (капитала) банка Н1 регулирует (ограничивает)риск несостоятельности банка и определяет требования по минимальной величинесобственных средств банка, необходимых для покрытия кредитного и рыночногорисков. Норматив достаточности капитала Н1 ограничивает объем активных операцийв зависимости от капитала. Норматив стимулирует увеличение капитала банка, чтопозволяет расширить объем активных операций, а также улучшить качество активов:чем менее рискованные активы, тем большую их сумму может аккумулировать банк впределах Н1.
Нормативдостаточности капитала банка определяется как отношение размера капитала банкаи суммы его активов, взвешенных по уровню риска.
Минимальнодопустимое числовое значение норматива Н1 установлено в зависимости от размерасобственных средств (капитала) банка: для банков с размером капитала не менеесуммы, эквивалентной 5 млн евро, — 10%; для банков с размером собственныхсредств менее суммы, эквивалентной 5 млн евро, — 11%.
Дифференциациянормативов стимулирует укрупнения и слияния банков, так как предельнодопустимые значения для банков с капиталом выше суммы, эквивалентной 5 млневро, ниже, чем для малых и средних банков.
В целяхконтроля над состоянием ликвидности банка, т.е. его способности обеспечитьсвоевременное и полное выполнение своих денежных и иных обязательств,вытекающих из сделок с использованием финансовых инструментов, установленынормативы ликвидности, которые регулируют риски потери банком ликвидности иопределяются как отношение между активами и пассивами с учетом сроков, сумм итипов активов и пассивов, других факторов, а также отношение его ликвидных активов(наличных денежных средств, требований до востребования, краткосрочных ценныхбумаг, других легкореализуемых активов) и суммарных активов.
Нормативмгновенной ликвидности банка Н2 ограничивает риск потери банком ликвидности втечение одного операционного дня и определяет минимальное отношение суммывысоколиквидных активов банка к сумме пассивов по счетам до востребования,скорректированных на величину минимального совокупного остатка средств посчетам физических и юридических лиц (кроме кредитных организаций) довостребования, определяемую в порядке, установленном Банком России.
Длявыполнения норматива требуется, в основном, «замораживание»соответствующих сумм денег на корсчетах в Банке России и кредитных организацийразвитых стран, а также в кассе банка, что сокращает активные операции банка,так как данные средства практически не приносят дохода. Норматив такжестимулирует сокращение пассивов до востребования. Снижение предельнодопустимого значения норматива позволяет расширять активные операции.
Минимальнодопустимое числовое значение норматива Н2 установлено с 01.04.2004 в размере15% (уменьшение с 20%).
ЛиберализацияН2 и других нормативов ликвидности произведена Банком России Указанием от31.03.2008 № 1991-У[64].При этом коммерческие банки получили возможность принимать решение об учете взнаменателе расчетной формулы соответствующих корректировок по обязательствамбанка с целью оптимизации фактических значений нормативов.
Нормативтекущей ликвидности банка Н3 регулирует риск потери банком ликвидности втечение ближайших к дате расчета норматива 30 календарных дней и определяетминимальное отношение суммы ликвидных активов банка к сумме пассивов по счетамдо востребования и со сроком исполнения обязательств в ближайшие 30 календарныхдней, скорректированных на величину минимального совокупного остатка средств посчетам физических и юридических лиц (кроме кредитных организаций) ссоответствующими сроками исполнения обязательств, определяемую в порядке,установленном Банком России.
Длявыполнения норматива необходимо поддержание соответствующей структуры активов ипассивов, приобретение необходимых сумм ликвидных, поэтому и низкодоходныхактивов, что снижает прибыльность банка.
Минимальнодопустимое числовое значение норматива Н3 установлено в размере 50% (снижение с70%). Уменьшение норматива способствует увеличению активных операций, как иснижение Н2, т.е. в этих случаях Банк России несколько смягчает нормативныетребования.
Нормативдолгосрочной ликвидности банка Н4 ограничивает риск потери банком ликвидности врезультате размещения средств в долгосрочные активы и определяет максимальнодопустимое отношение кредитных требований банка с оставшимся сроком до датыпогашения свыше 1 года к собственным средствам банка и обязательствам составшимся сроком до даты погашения свыше 1 года, скорректированным на величинуминимального совокупного остатка средств по счетам со сроком исполненияобязательств до 365 календарных дней и счетам до востребования физических июридических лиц (кроме кредитных организаций), определяемую в порядке,установленном эмиссионным банком.
Увеличениемаксимально допустимого значения позволило бы банку наращивать объем активныхопераций, в том числе инвестиций; аналогичный эффект (здесь и во всехнормативах, где капитал фигурирует в числителе или знаменателе расчетныхформул) вызвал бы отказ от уменьшения расчетной величины капитала наупоминавшиеся выше корректировки.
Нормативмаксимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиковН6 регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении одного заемщикаили группы связанных заемщиков и определяет максимальное отношение совокупнойсуммы кредитных требований банка к заемщику или группе связанных заемщиков ккапиталу банка.
Нормативлимитирует кредитные операции банка, не позволяя среднему банку обслуживатькрупного клиента и группу связанных заемщиков в части выдачи крупных(относительно капитала) ссуд.
Предельнодопустимое значение норматива не изменилось, однако фактически имеет местоужесточение норматива за счет корректировки методики его расчета. В совокупнуюсумму ссудных требований кредитной организации к банку-заемщику теперьдополнительно включается величина средств на корреспондентских счетахбанка-кредитора в каждой из кредитных организаций-контрагентов, что уменьшаетвозможности кредитования банком-кредитором банка-заемщика и активные операции вцелом. Тем более остатки на корреспондентских счетах не являются ссудой вчистом виде (по ним могут и не начисляться проценты, что обязательно дляссуды), а чаще используются для межбанковских расчетов.
Таким образом,ужесточение Н6 через методику расчета подрывает не только межбанковскийкредитный рынок, но и систему расчетов по корреспондентским счетам, делаяпоследнюю неконкурентоспособной по отношению расчетов через Банк России.
Нормативмаксимального размера крупных кредитных рисков Н7 регулирует (ограничивает)совокупную величину крупных кредитных рисков банка и определяет максимальноеотношение совокупной величины крупных кредитных рисков и размера собственныхсредств банка.
Нормативограничивает кредитные операции в отношении суммарной величины крупных кредитов(каждая ссуда — свыше 5% капитала).
Нормативмаксимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств,предоставленных банком своим участникам (акционерам), Н9.1 регулирует(ограничивает) кредитный риск банка в отношении участников (акционеров) банка иопределяет максимальное отношение размера кредитов, банковских гарантий ипоручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам), ксобственным средствам банка.
Нормативограничивает кредитование участников (акционеров) банка, которые часто являютсянадежными и выгодными клиентами, формирующими доходную и, главное, ресурснуюбазу банка и обеспечивающими востребованность размещения кредитов банка.
Нормативсовокупной величины риска по инсайдерам банка Н10.1 регулирует (ограничивает)совокупный кредитный риск банка в отношении всех инсайдеров, к которымотносятся физические лица, способные воздействовать на принятие решения овыдаче кредита банком. Норматив Н10.1 определяет максимальное отношениесовокупной суммы кредитных требований к инсайдерам к капиталу банка.
Иногдаинсайдеры также являются важнейшими клиентами банка, поэтому этот нормативподобно Н9.1 ограничивает активные операции.
Нормативиспользования собственных средств банка для приобретения акций (долей) другихюридических лиц Н12 регулирует (ограничивает) совокупный риск вложений банка вакции (доли) других юридических лиц и определяет максимальное отношение сумм,инвестируемых банком на приобретение акций (долей) других юридических лиц, ккапиталу банка.
Норматив Н12конкретно регламентирует (ограничивает) именно инвестиционную деятельностьбанка максимально допустимым значением вложения в акции, приобретенные дляинвестирования (исключая суммы, уменьшающие расчетный показатель собственныхсредств) и частично для перепродажи в отношении к капиталу банка.
Здесь рисквложения в акции (доли) лимитирован Банком России в части инвестирования вакции (доли) дочерних и зависимых юридических лиц во второй раз — впервые черезкорректировки уменьшения капитала, что представляется чрезмерным.
Повышениемаксимально допустимых значений Н12 позволило бы увеличить инвестиции банка вреальный сектор экономики России.
Банкииспользуют разнообразные схемы, позволяющие им не превышать предельно допустимыезначения обязательных экономических нормативов. Чаще всего используетсяискусственное увеличение капитала (например, за счет ссуд, выдаваемых самимибанками), что одновременно «улучшает» значения обязательных экономическихнормативов, где в числителе или знаменателе фигурируют собственные средства, впервую очередь Н1 — норматив достаточности капитала. Для соблюдения нормативовликвидности банки практикуют взаимное открытие корреспондентских счетов. Вцелях выполнения норматива риска на одного заемщика или группу связанныхзаемщиков — Н6 банк может предоставлять ссуды подставным фирмам, переводящимзатем деньги конечному получателю, у которого есть уже ссудная задолженность вэтом банке.
Банк Россиидостаточно часто вносит коррективы и дополнения в соответствующие редакциинормативных актов, регламентирующих обязательные экономические нормативы,адекватно и активно реагируя на изменения на финансовых рынках. Этокорректировки «пороговых» значений (последний пример — нормативы Н2,Н3), методики расчета (капитал), перевод нормативов из обязательных в оценочныеи обратно (отмененный норматив Н11 — максимальный размер привлеченных вкладовнаселения). Это введение новых норм как отклик на конкретные изменения вбанковской сфере. Так, недействующий норматив Н14 — норматив ликвидности пооперациям с драгметаллами — установлен с активизацией российских банков нарынке драгоценных металлов.
Для повышениянадежности кредитных учреждений Банк России с течением времени может ужесточатьтребования к исполнению банками экономических нормативов как изменениемметодики расчетов, так и предельно допустимых значений или, напротив,осуществлять либерализацию. Сокращение числа обязательных экономическихнормативов также благотворно влияет: а) на активные операции банков, включаяинвестиционную деятельность, в частности, освобождая от лимитированиянормативами некоторых операций банков; б) на снижение «зарегулированности»банковского сектора в целом.
Действующиенормы предусматривают систему мер ответственности за нарушение банковскогозаконодательства. Основу нормативных актов, устанавливающих ответственностькредитных организаций, составляют Кодекс РФ об административных правонарушениях[65] иФедеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)».
Нарушениекредитной организацией установленных Банком России нормативов и иныхобязательных требований охватывается составом административного правонарушения,предусмотренным ч. 2 ст. 15.26 КоАП РФ «Нарушение кредитной организациейустановленных Банком России нормативов и иных обязательных требований».
Большуюсложность представляет характеристика «иных обязательных требований», установленныхБанком России. Они не только динамичны, но и разнообразны. Какие из нихзащищены нормой, предусмотренной ч. 2 ст. 15.26 КоАП РФ, вопрос не праздный.Судебная практика уже столкнулась с рядом трудностей применения данной нормы, входе которой проявляется расширительное и ограничительное толкование этогопонятия. Для того чтобы было единообразное понимание понятия иных требований,устанавливаемых Банком России для кредитных организаций, представляетсяцелесообразным принятие соответствующего разъяснения Пленума Верховного СудаРоссийской Федерации, что позволило бы избежать многих ошибок при применении ч.2 ст. 15.26 КоАП РФ.
Составправонарушения, предусмотренный ч. 2 ст. 15.26 КоАП РФ, сформулирован какформальный, то есть сам факт нарушения соответствующих нормативов и иныхтребований, установленных Банком России для кредитных организаций, образуетоконченный состав рассматриваемого правонарушения.
Часть 3 ст.15.26 КоАП РФ предусматривает квалифицированный состав данного правонарушения.Для него необходимо не только наличие факта нарушения соответствующихнормативов и требований, установленных Банком России, но и наступлениепоследствий, предусмотренных законом. В качестве последствия законпредусматривает создание реальной угрозы интересам кредиторов (вкладчиков). Дляналичия рассматриваемого состава необходимо установить следующее.
Во-первых,чтобы такая угроза наступила именно в силу нарушений нормативов и обязательныхтребований, установленных Банком России для банковской деятельности, а не иныхобстоятельств или действий. Если же реальная угроза возникла по иным причинам — несоблюдение договорных обязательств кредитной организацией или иноенесоблюдение своих обязанностей или нарушение финансовой дисциплины, то в этомслучае речь будет идти об ответственности по другим правонарушениям:административным, или финансовым, или налоговым.
Во-вторых,закон связывает наличие состава рассматриваемого административногоправонарушения с адресной угрозой. Нарушение кредитной организациейустановленных Банком России нормативов и иных обязательных требований должносоздавать угрозу только интересам кредиторов (вкладчиков), т.е. лицам, которыевложили свои средства в банк, осуществляют через банк свои операции. Созданныепротивоправными действиями кредитной организации угрозы иным законным интересамне охватываются составом правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 15.26 КоАПРФ.
В-третьих,оконченным состав правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 15.26 КоАП РФ,признается с момента наличия реальной угрозы интересам вкладчиков и кредиторов.Однако закон не определяет, что следует понимать под реальной угрозой интересамкредиторов (вкладчиков), нет и соответствующих разъяснений высших судебныхинстанций. Данное понятие не идентично таким общепринятым оценочным критериям,как существенный ущерб или причинение существенного вреда интересам физическихили юридических лиц. Думается, что целесообразно дать соответствующиеразъяснения в постановлении Пленума Верховного Суда России с тем, чтобы создатьопределенные ориентиры для судебной практики. Такое мнение уже высказывалось влитературе[66].
Рассматриваемаястатья предусматривает административную ответственность за нарушениезаконодательства о банках и банковской деятельности специальных субъектов. Имиявляются кредитные организации. Обладая всеми признаками юридического лица, ониимеют особый правовой статус, который должен учитываться при определении ихадминистративной деликтоспособности. В связи с этим нельзя не согласиться сЮ.В. Шиловым, по мнению которого, специфика состава правонарушения,совершаемого юридическим лицом, относится главным образом к самому субъекту правонарушенийи субъективной стороне проступка[67].
Статья 1Федерального закона «О банках и банковской деятельности» определяет кредитнуюорганизацию как юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основнойцели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии)Центрального банка РФ (Банка России) имеет право осуществлять банковскиеоперации на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Законпредусматривает два вида кредитных организаций: банк и небанковская кредитнаяорганизация.
Банк — каккредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять всовокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежныхсредств физических и юридических лиц; размещение указанных средств от своегоимени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие иведение банковских счетов физических и юридических лиц; осуществление расчетовпо поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов,по их банковским счетам; инкассация денежных средств, векселей, платежных ирасчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; привлечениево вклады и размещение драгоценных металлов; выдача банковских гарантий;осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц безоткрытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
Небанковскаякредитная организация — кредитная организация, имеющая право осуществлятьотдельные банковские операции, предусмотренные законом. К ним относятсярасчетные (клиринговые) центры, ломбарды, кредитные товарищества и союзы и др.
Кредитныеорганизации вправе осуществлять банковские операции с момента получениялицензии, выданной Банком России. С этим моментом связано и возникновениеадминистративной деликтоспособности кредитных организаций и их филиалов.Следует подчеркнуть, что в рассматриваемой статье КоАП РФ речь идет о нарушениизаконодательства о банках и банковской деятельности только кредитнымиорганизациями, имеющим легальный статус (наличие государственной регистрации,лицензии Банка России). Осуществление банковской деятельности (банковскихопераций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии), если этодеяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либосопряжено с извлечением дохода в крупном размере, образует состав преступления,предусмотренный ст. 172 Уголовного кодекса РФ[68].
Нарушениекредитными организациями законодательства о банках и банковской деятельностисвязано с неправомерным поведением соответствующих должностных лиц этихорганизаций. В отношении этих лиц по логике закона должно действовать правило,предусмотренное ч. 3 ст. 2.1. КоАП РФ, о том, что назначение административногонаказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственностиза данное правонарушение виновное физическое лицо. Однако Особенная часть КоАПРФ не предусматривает нормы об ответственности за рассматриваемоеправонарушение, совершенное должностным лицом. Необходимость восполнения такогопробела в административно-деликтном законодательстве очевидна.
Более сложнойпроблемой представляется соотношение административной и иных видовответственности за нарушение банковского законодательства. Отграничение от гражданско-правовойответственности, основанной на частноправовых отношениях, не вызывает особыхзатруднений. Но мы не склонны разделять высказанные в литературе суждения отом, что нарушения публичного банковского законодательства являютсяразновидностями финансовых правонарушений[69]. Здесь явно смешиваются регулирующие иохранительные функции соответствующих отраслей права. Как известно, нормамиуголовного и административно-деликтного законодательства охраняются отношения,регулируемые различными отраслями российского законодательства. До введения ст.15.26. КоАП РФ ответственность за нарушение кредитными организацияминормативных актов и предписаний Банка России устанавливалась ст. 74Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»,в соответствии с которой Банк России вправе взыскать с кредитной организацииштраф в размере до 1 процента размера уплаченного уставного капитала, но неболее 1 процента минимального размера уставного капитала.
2.2 Надзор иаудит за деятельностью коммерческих банков
Двухуровневаябанковская система имеет как несомненные достоинства, так и определенныенедостатки. Положительными моментами является то, что ЦБ РФ обладает реальнымивозможностями координации и регулирования деятельности банков и кредитныхорганизаций, может поддерживать с ними не только прямую, но и обратную связь.Двухуровневая система предполагает многообразие банковских организаций, ихфункций, разнообразие осуществляемых ими операций. Однако банковская системаимеет и недостатки. Так, укрупнение банковской системы затрудняет контроль заденежной массой. Ошибки в политике ЦБ РФ при его огромной власти могут сказатьсякак на банковской системе, так и на экономике государства в целом.
Всоответствии с действующим законодательством важнейшим субъектом,осуществляющим банковское регулирование, является ЦБ РФ. Согласно ст. 3Федерального закона «О Центральном банке РФ (Банке России)»:
— защита иобеспечение устойчивости рубля;
— развитие иукрепление банковской системы РФ;
— обеспечениеэффективного и бесперебойного функционирования платежной системы.
В отличие откоммерческих банков получение прибыли не является целью ЦБ РФ.
Как уже былоотмечено, во второй уровень банковской системы включены все виды кредитныхорганизаций. Кредитные организации могут быть образованы на основе любой формысобственности как хозяйственные общества для извлечения прибыли как основнойцели своей деятельности при наличии специального разрешения (лицензии) ЦБ РФ.Кредитные организации подразделяются на банки и небанковские кредитныеорганизации.
Банк — кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять всовокупности следующие банковские операции:
— привлечениево вклады денежных средств физических и юридических лиц;
— размещениеуказанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности,платности, срочности;
— открытие иведение банковских счетов физических и юридических лиц;
— осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц;
— инкассацияденежных средств, векселей, платежных и расчетных документов;
— кассовоеобслуживание физических и юридических лиц;
— купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
— привлечениево вклады и размещение драгоценных металлов;
— выдачабанковских гарантий и т.д.
Небанковскаякредитная организация вправе осуществлять лишь отдельные банковские операции.Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организацийустанавливаются ЦБ РФ.
Собразованием в РФ двухуровневой банковской системы, в которой наряду с ЦБ РФдействуют многочисленные самостоятельные кредитные организации, существенноповысилось регулирование их деятельности.
Кредитныеорганизации независимо от их принадлежности к той или иной форме собственности,организационной структуры являются самостоятельными организациями, получающимиприбыль от посредничества в движении денежных средств в экономике. Коммерческиебанки не подчиняются в административном порядке ЦБ РФ и выполняют все указаниятолько в пределах норм, определенных законами о банках РФ.
Согласно ст.56 Федерального закона «О Центральном банке РФ» Банк России осуществляетпостоянный надзор за соблюдением кредитными организациями банковскогозаконодательства, нормативных актов ЦБ РФ, в частности, установленных имиобязательных экономических нормативов. Главные цели банковского регулирования инадзора — поддержание стабильности банковской системы и защита интересоввкладчиков и кредиторов. Банковский надзор наряду со своими непосредственнымизадачами, а точнее — в рамках решения этих задач, одновременно способствуетрешению конституционной — и ключевой для Банка России — задачи обеспечениястабильности денежной единицы, а отсюда и денежной системы[70].
Необходимостьбанковского надзора определяется особенностями деятельности коммерческихбанков, которые работают главным образом на основе привлеченных средств, в томчисле денежных средств населения. Поэтому важно завоевать доверие населения кбанковской деятельности и защитить средства вкладчиков. Особого контролятребует ведение бухгалтерского учета для того, чтобы он отражал реальноефинансовое состояние банков, так как банкротство банковской сферы можетпривести к социальным волнениям, подрыву доверия к кредитной системе. В рядеслучаев все банковское дело страны подвергается опасности системного риска, чтотребует строгого контроля за уязвимыми банками.
Банковскоерегулирование обычно предполагает формирование, применение и контроль засоблюдением специальных правил и инструкций по осуществлению банковскойдеятельности. Банковский надзор за финансовым состоянием банков обеспечиваетсоблюдение этих правил и инструкций и оценивает финансовую устойчивостькредитных организаций.
Системабанковского надзора любого государства включает в себя следующие элементы:
— регистрациюи лицензирование;
— дистанционныйнадзор;
— инспектирование;
— работу спроблемными банками;
— ликвидационные процедуры.
На любой изэтих стадий существуют возможности для ущемления интересов клиентов банков.
Процесснадзора начинается до того, как банк приступит к выполнению своих операций. Привыдаче лицензии на банковскую деятельность контрольный орган вправепоинтересоваться, откуда поступит первоначальный инвестируемый капитал.Предпочтение отдается средствам, которые не являются заемными. Проверяютсякомпетентность и честность руководства. Необходимо также на стадиилицензирования рассмотреть круг будущих операций и стратегию банка. Процесслицензирования иногда называют антиконкурентными правилами, ограничивающимидоступ в сферу банковской деятельности.
Наряду свыдачей банковской лицензии данный элемент банковского надзора включает такжерегистрацию кредитной организации в качестве юридического лица при ее создании,регистрацию изменений в уставе кредитной организации, регистрацию изменений втерриториальной структуре банка (создание и ликвидацию филиалов).
Банковскийнадзор может осуществляться без выхода в банк. Такой надзор еще называютдистанционным, или документальным, надзором. Наиболее распространенной формойэтого надзора является получение и анализ банковской отчетности. Центральныйбанк РФ с участием специалистов мирового рынка разработал и ввел финансовуюотчетность, приближенную к мировым стандартам. Она идет параллельно с тойотчетностью, которую банки представляют по существующим правилам. Анализотчетности дает более полное представление об их деятельности. Качественныйнадзор за деятельностью коммерческих банков и их филиалов возможен только приналичии достоверных отчетов, своевременно и в полном объеме представленных в ЦБРФ. Затруднения в организации полноценного надзора в значительной степенисвязаны с практикой банков по «приукрашиванию» своей деятельности,что ведет к искажениям в отчетности.
Серьезныенарекания вызывает качество представляемых отчетов. Их анализ свидетельствует онарушении коммерческими банками и их филиалами правил ведения учета ипроведения операций по счетам. Так, в отчетах коммерческих банков имеютсянарушения в части неполного начисления износа на основные средства, малоценныеи быстроизнашивающиеся предметы. Большинство банков нарушают требования оежемесячном начислении процентов по выданным кредитам согласно положению,разработанному ЦБ РФ. Имеются нарушения, когда фонды, созданные банками,используются не по целевому назначению. Обо всех этих и других нарушениях,допущенных в деятельности кредитных организаций, сообщалось в рекламационныхписьмах ЦБ РФ по результатам сдачи годовых отчетов коммерческими банками.
Банковскийнадзор осуществляется также непосредственно в банке. Наиболее распространеннойформой такого надзора является проведение инспекционных проверок банков,которые осуществляются в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ от 25 августа 2003 г.№ 105-И «О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов)уполномоченными представителями ЦБ РФ»[71] и Инструкцией от 1 декабря 2003 г. № 108-И «Оборганизации инспекционной деятельности ЦБ РФ (Банка России)»[72].
Основнойцелью проведения ЦБ РФ проверок кредитных организаций (их филиалов) являетсяоценка на месте общего состояния кредитной организации либо отдельныхнаправлений ее деятельности, в том числе:
— оценкасоблюдения законодательства РФ и нормативных актов ЦБ РФ; оценка достоверностиучета (отчетности) кредитной организации (ее филиала);
— определениеразмера рисков, активов, пассивов, оценка качества активов кредитнойорганизации (ее филиала), величины и достаточности собственных средств(капитала) кредитной организации;
— оценкасистем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитнойорганизации (ее филиала), финансового состояния и перспектив деятельностикредитной организации;
— выявлениедействий, угрожающих интересам кредиторов и вкладчиков кредитной организации.
Проверкикредитных организаций (их филиалов), проводимые ЦБ РФ, не выполняют задачпроверок, проводимых аудиторскими органами, и документальных ревизий.
Проверкикредитных организаций могут осуществляться:
— безпредварительного уведомления кредитной организации (ее филиала);
— спредварительным уведомлением кредитной организации (ее филиала).
Проверкимогут осуществляться уполномоченными представителями (служащими) ЦБ РФ впорядке, установленном советом директоров, или по поручению совета директороваудиторскими организациями. Уполномоченные представители (служащие) ЦБ РФ имеютправо получать и проверять отчетность и другие документы кредитных организаций(их филиалов), при необходимости снимать копии с соответствующих документов дляприобщения к материалам проверки. Порядок проведения проверок кредитныхорганизаций (их филиалов), в том числе определение обязанностей кредитныхорганизаций (их филиалов) по содействию в проведении проверок, определяетсясоветом директоров.
Приосуществлении функций банковского регулирования и банковского надзора ЦБ РФ невправе проводить более одной проверки кредитной организации (ее филиала) поодним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период деятельности кредитнойорганизации (ее филиала), за исключением случаев, предусмотренных действующимзаконодательством. При этом проверкой может быть охвачено только пятькалендарных лет деятельности кредитной организации (ее филиала), предшествующихгоду проведения проверки.
Проведение ЦБРФ повторной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем жевопросам за один и тот же отчетный период деятельности кредитной организации(ее филиала) за уже проверенный период разрешается по следующим основаниям:
— если такаяпроверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией кредитнойорганизации;
— в порядкеконтроля за деятельностью территориального учреждения ЦБ РФ, проводившегопроверку. Повторная проверка кредитной организации (ее филиала) в порядкеуказанного контроля проводится ЦБ РФ на основании мотивированного решениясовета директоров;
— по инымоснованиям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.
Элементомбанковского надзора является работа по выявлению проблемных банков в рамкахсистемы раннего реагирования, которая позволит определять проблемные банки наранней стадии, а не тогда, когда финансовые трудности приобретут необратимыйхарактер и единственной мерой останется только отзыв лицензии у банка.Проблемный банк — это банк, в деятельности которого содержится потенциальнаяили реальная угроза интересам его кредиторов. О реальной угрозе могут говоритьтакие показатели, как наличие неоплаченных документов клиентов в связи снедостаточностью или отсутствием средств на корреспондентском счете кредитнойорганизации, систематическое несоблюдение обязательных экономических нормативови т.д. Потенциальную угрозу представляют действия кредитной организации, направленныена принятие дополнительных рисков банком.
При выявлениипроблемных банков надзорный орган должен определить уровень проблемностикредитной организации и применение к ней мер воздействия в зависимости отвыявленной проблемы. В практике развитых стран такая система воплотилась вмеханизме регулярной (как правило, по результатам отчетного периода)классификации банков по группам проблемности. Цель такой классификации нетолько в статистическом обобщении, но и в выработке мер воздействия в зависимостиот группы проблемности, в которой оказалась кредитная организация[73].
Федеральныйзакон «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»[74] значительно укрепил нормативную базу работы спроблемными банками.
К таким кредитныморганизациям применяются специальные меры, имеющие целью предупредитьбанкротство или максимально уменьшить его негативные последствия для кредиторови клиентов. К указанным мерам относятся: требование по представлению планафинансового оздоровления и контроль за его выполнением при условии согласованиятерриториальным учреждением ЦБ РФ, введение временной администрации. Крайнеймерой выступает отзыв лицензии. Это, однако, не означает, что лицензиюцелесообразно отзывать после того, как все другие возможные меры не далирезультата. Напротив, опыт других стран, а теперь уже и наш собственный опытвполне определенно свидетельствует о том, что в целом ряде случаев оперативныйотзыв лицензии является наилучшим решением, в то время как попытки вытащить кредитнуюорганизацию из финансовой пропасти ведут лишь в лучшем случае к потере времени,а как правило, и к дополнительным материальным потерям для кредиторов, причемтем более значительным, чем менее защищенной является группа кредиторов[75].
Стратегическаяцель банковского надзора заключается в своевременном реагировании на нарушенияи негативные тенденции в деятельности кредитных организаций для нормализации,упрочения их финансового положения и поддержания стабильности и надежности каккаждого из них, так и банковской системы в целом.
Важнойсоставляющей банковского надзора выступает внутренний контроль. Общеетребование о наличии внутреннего контроля в кредитной организации определено вст. 57 Федерального закона «О Центральном банке РФ (Банке России)» и в ст.10Закона от 2 декабря 1990 г. «О банках и банковской деятельности»[76]. В последнеевремя ЦБ РФ уделяет большое внимание этому вопросу. Отрадно, что в основунормативно-правовых актов Банка России, регулирующих режим функционированиясистемы внутреннего контроля в кредитных организациях, положен документБазельского комитета по банковскому надзору «Система внутреннего контроля вбанках: основы организации», который ЦБ РФ своим письмом от 10 июля 2001 г. №87-Т[77] рекомендовалкредитным организациям использовать в их работе. Остановимся на его положенияхболее подробно. В структуре рассматриваемого документа Базельского комитета можновыделить несколько ключевых элементов:
— определениепонятия внутреннего контроля и его целей;
— выявлениенедостатков внутреннего контроля, присущих проблемным банкам;
— формулирование принципов организации эффективного внутреннего контроля в банках.
ДокументБазельского комитета определяет внутренний контроль как процесс, осуществляемыйсоветом директоров, менеджментом и сотрудниками всех уровней.
Целямивнутреннего контроля объявляются:
— производственно-финансовая (достижение производственной и финансовойэффективности деятельности банка);
— информационная (обеспечение надежности, полноты и своевременности финансовой иуправленческой информации в деятельности банка);
— комплаенс-цель (соблюдение действующего законодательства в деятельности банка).
Проанализировавимеющуюся практику в отношении проблемных банков, Базельский комитетсформулировал ряд типичных недостатков системы внутреннего контроля, которые нев последнюю очередь способствовали ухудшению финансово-экономического положениябанка, ибо не содействовали своевременному и адекватному выявлению недостатковвнутри самой банковской структуры. К числу таких недостатков относятся:
— отсутствиенадлежащего управленческого контроля и системы отчетности, неумениесформировать высокую культуру контроля в банке;
— недостаточно эффективное выявление и оценка риска, связанного с некоторымивидами операций банка;
— отсутствиеили слабость ключевых контрольных структур и видов деятельности — таких, какразделение обязанностей, санкционирование операций, проверки операционнойдеятельности;
— неудовлетворительный обмен информацией между различными уровнями руководства вбанке;
— неадекватный или неэффективный аудит либо мониторинг устранения недостатков.
Актуальнойзадачей банковского надзора является повышение его эффективности. Банковскийнадзор не может быть эффективным без применения современных методов егоорганизации. Одним из таких методов является проводимый в территориальныхучреждениях ЦБ РФ эксперимент по введению института кураторства. Будучи широкораспространенным в банковской практике зарубежных стран (особенно ЗападнойЕвропы, и в частности Великобритании), данный инструмент контроля лишь начинаетдействовать в России. Правовой основой его функционирования выступает письмо ЦБРФ от 31 января 2003 г. № 04-15-3/371 «Об эксперименте по внедрению в надзорнуюпрактику института кураторов кредитных организаций»[78].
Сутькураторства состоит в том, что все вопросы, касающиеся деятельности однойкредитной организации (включая вопросы пруденциального надзора,инспектирования, валютного контроля, контроля за эмиссионной и инвестиционнойдеятельностью, контроля за операциями кредитных организаций на рынке ценныхбумаг, контроля за формированием обязательных резервов, отдельные вопросылицензирования, касающиеся расширения деятельности кредитной организации,вопросы, связанные со службами внутреннего контроля кредитных организаций),находятся в компетенции одной группы специалистов — группы кураторов кредитнойорганизации. При этом основной акцент при осуществлении надзорных функцийсделан на контактный надзор[79].
Кураторкредитной организации — это служащий ЦБ РФ, в компетенцию которого входитосуществление надзора (построение процесса надзора) в территориальномучреждении ЦБ РФ за одной или несколькими кредитными организациями. Кураторназначается из числа служащих ЦБ РФ, имеющих опыт работы, знания и практическиенавыки в области лучшей международной практики банковского надзора, банковскогоменеджмента, в вопросах определения параметров рисков и процедур по ихминимизации, обладающих безупречной деловой репутацией, умением организоватьработу на порученном участке, навыками командной (коллективной) работы идостаточной коммуникабельностью.
В целяхосуществления надзора за деятельностью курируемой кредитной организации кураторосуществляет ее контакты как непосредственно, так и, в соответствующих случаях,через служащих ЦБ РФ, входящих в состав возглавляемой им группы. Такоевзаимодействие осуществляется посредством консультаций, телефонных переговоров,участия в обсуждении на совещаниях, деловых встречах с сотрудниками кредитнойорганизации, включая ее органы управления, линейный менеджмент (руководителейструктурных подразделений кредитной организации), сотрудников подразделенийвнутреннего контроля, внутренних аудиторов, а также на различных этапахинспекционных проверок.
Весьмапримечательным является также опыт зарубежных стран по совершенствованиюсистемы банковского надзора. Известно, что во многих развитых странахиспользуется надзорная рейтинговая система, которая представляет собойстандартизированную оценку финансовых институтов кредитной организации.Количественная оценка итогового рейтинга и рейтинга каждого компонентаосновывается на пятибалльной шкале. Рейтинг 1 является высшим показателем исвидетельствует об устойчивом положении, занимаемом коммерческим банком нарынке, и предполагает наименьшую степень опеки со стороны надзорных органов.Рейтинг 5, являясь низшим, свидетельствует о том, что банк находится вкритическом положении, имеет неадекватный уровень менеджмента и требует самогопристального внимания со стороны надзорных органов и немедленных корректирующихдействий[80].
Такимобразом, надзорные рейтинговые системы выступают в качестве инструмента оценкитекущего финансового состояния коммерческого банка.
Тяжелоефинансовое положение значительного числа банков свидетельствует о серьезныхпроблемах в банковской системе РФ и требует вмешательства государства иразработки программы помощи проблемным банкам. Такое положение вызвано ростомнеплатежеспособности, рисковой кредитной политикой, проводимой банками,необоснованными расходами по сравнению с полученными доходами, ростом кредитнойзадолженности и др.
Глава 3.Правовое регулирование института финансового омбудсмена в Российской Федерации
3.1 Историявозникновения института финансового омбудсмена
Наличиенегосударственной системы внесудебного (третейского) разрешения споров являетсяодним из существенных элементов развитых рыночных правопорядков. Во многихевропейских странах история подобных институтов, ведущих свое начало откупеческих судов торговых гильдий, насчитывает несколько столетий.
На протяжениивсей истории существования такие суды выполняли функцию специализированныхорганов по разрешению отраслевых споров между хозяйствующими субъектами. Приэтом третейские суды характеризуются рядом преимуществ перед государственнымисудами: меньшая затратность для сторон, оперативность рассмотрения дел, высокийпрофессионализм третейских судей (арбитров), являющихся признаннымиспециалистами в соответствующей области.
Неудивительно,что указанные положительные черты третейского разбирательства оказываются всеболее востребованными в современных условиях постоянного повышениязагруженности государственных судов, снижения скорости рассмотрения ими дел,повсеместного усложнения коммерческих отношений и применяемых правовыхконструкций. Особенно заметно это на финансовом рынке, где постоянносовершенствующиеся, а значит, усложняющиеся финансовые продукты предъявляютповышенные требования к квалификации лиц, рассматривающих соответствующиекатегории споров.
Усложненностьфинансовых споров со все возрастающим числом потребителей банковских услугпобудила банковское сообщество искать эффективный механизм урегулированиявозникающих спорных ситуаций с учетом накопленного опыта третейских судов.
Омбудсменом вфинансовой сфере (финансовым омбудсменом) называют независимое лицо, разрешающеево внесудебном порядке споры между организациями, оказывающими финансовыеуслуги, и их клиентами. Наиболее часто омбудсмены разрешают споры, возникшие вбанковской сфере, на рынке ценных бумаг и сфере страховых услуг.
Омбудсмен (отшведского ombudsman — представитель чьих-либо интересов) — это независимоепубличное должностное лицо, которое расследует жалобы граждан на действияправительственных органов. Значительная часть его работы посвящена разборужалоб на несправедливость или грубое обращение должностных лиц.
Существуютнесколько версий о происхождении термина “омбудсмен”. Так, в средневековомшведском языке слово “ombud” означало силу и авторитет [81]. Как правило, этим словом называлось лицо — посолили делегат, — которое обращалось с посланием к народу от имени короля. Всредневековых германских племенах омбудсменами были лица, которым поручалосьсобирать штрафы с семей, виновных в преступлениях, в пользу семьи жертвы. Попрошествии времени основным значением этого слова стало понятие авторитетногопредставителя других лиц, защитника интересов слабых от нарушений со сторонысильных.
Официальнойстраной основания института омбудсмена в его современном понимании считаетсяШвеция, где в 1809 году впервые была учреждена должность особого парламентскогокомиссара для надзора за соблюдением законодательных актов парламента судами идругими органами власти [82].
Инымисловами, этот человек осуществлял конституционный контроль за деятельностьюисполнительной, а также других органов власти и способствовал защите правграждан от произвола администрации.
Спустястолетие в 1919 г. примеру Швеции последовала Финляндия, по-настоящему широкоераспространение во всем мире институт омбудсменов получил после второй мировойвойны. С течением времени пост омбудсмена был введен по шведскому образцу и вдругих странах Северной Европы — в 1919 г. в Финляндии, в 1952 г. в Норвегии, агодом позже в Дании. Первым неевропейским государством, введшим должностьомбудсмена, стала Новая Зеландия (1962 г.), первым социалистическим — Польша(1987 г.).
Процедуру сучастием омбудсмена первым из финансово-экономических союзов ввел в обиход Союзнемецких банков (VdB) в июле 1992 г. С этого времени быстрая инебюрократизированная внесудебная процедура по разбору жалоб клиентовомбудсменом стала неотъемлемым элементом общей концепции работы с потребителяминемецких частных банков. На практике эта процедура приносит пользу не тольконепосредственно участвующим в ней клиентам и банкам, но и органам юстиции.
Омбудсменназначается Правлением Союза немецких банков по представлению руководства Союзасроком на три года. Он может быть назначен на должность повторно. Омбудсменможет быть досрочно освобожден от занимаемой должности по решению ПравленияСоюза только при наличии фактов, которые однозначно указывают на невозможностьнезависимого принятия решения омбудсменом в дальнейшем, а также в случаях,когда у омбудсмена долгое время отсутствует объективная возможность исполнятьсвои обязанности или существует некая иная важная причина.
К омбудсменув Германии предъявляется ряд требований:
1) он должениметь возможность занимать должность судьи;
2) в течениетрех лет до момента назначения на должность омбудсмена кандидат не вправеработать в каком-либо банковском союзе или кредитном институте.
Омбудсменомчастных банков Германии могут быть рассмотрены не все жалобы.
Во-первых, пообщему правилу омбудсмен рассматривает только жалобы потребителей. Процедурарассмотрения спора омбудсменом неприменима, если спорная хозяйственная операцияможет быть отнесена к промысловой или самостоятельной профессиональнойдеятельности подателя жалобы. Исключение составляют отдельные вопросы, покоторым омбудсмен частных банков рассматривает жалобы без ограничений вотношении потребителя. Например, если сутью жалобы является спор потрансграничному переводу денежных средств в границах Европейского союза или странЕвропейской экономической зоны в рамках применения норм права о переводеденежных средств (§ 675a — 676g Гражданского уложения Германии), когда сутьжалобы вытекает из злоупотребления платежной картой (§ 676h Гражданскогоуложения Германии), если соответствующая операция произведена после 31 декабря2001 г. (ст. 228 и 229 § 5 Вводного закона к Гражданскому уложению Германии).
Во-вторых,внесудебное урегулирование спора омбудсменом не имеет места, когда:
а) спор поданна рассмотрение, рассматривается или был рассмотрен в суде или по спорузаключено мировое соглашение;
б) делоявляется либо являлось предметом внесудебного рассмотрения иногосогласительного органа в соответствии с § 14 Закона о предупредительном искеили иной мировой инстанции, которая применяет внесудебные процедурыурегулирования споров;
в) если срокдавности для передачи дела омбудсмену уже истек либо банк ссылается наистечение срока давности.
Деятельностьомбудсмена частных банков организована следующим образом.
Жалобыклиентов с кратким описанием сути дела и приложением необходимых документовнаправляются в Центр по обработке жалоб клиентов, созданный при Союзе немецкихбанков. Заявитель подтверждает, что он еще не направлял иск в суд, не подавалжалобу на рассмотрение иным согласительным органам или мировым инстанциям,применяющим внесудебные процедуры урегулирования споров, а также не заключалвнесудебное мировое соглашение с банком. Центр по обработке жалоб подтверждаетполучение жалобы и направляет клиенту информацию о дальнейшем порядкерассмотрения дела.
Центр такжеустанавливает, существует ли согласие банка на применение внесудебных процедурурегулирования спора. Затем сотрудники Центра проверяют документы и, в случаенеобходимости, требуют у подателя жалобы представить недостающие документы.Если предмет жалобы невозможно установить на основании представленной клиентоминформации, включая отзыв банка, сотрудники Центра сообщают об этом клиенту.Если клиент не представит в течение месяца недостающие документы, процессрассмотрения завершается. Но у клиента сохраняется право предъявить новуюжалобу с дополнениями и конкретизацией сути жалобы.
Центр пообработке жалоб на основании поданных документов решает вопрос о допустимостирассмотрения жалобы. Если жалоба не подлежит рассмотрению, омбудсмен отклоняетжалобу с указанием причин.
Жалобы,признанные допустимыми, направляются руководству банка, на который поступилажалоба, либо заранее определенному лицу (подразделению банка), отвечающему вбанке за обработку таких жалоб. Банк должен в течение одного месяца с датыпоступления жалобы составить отзыв на описание ситуации клиентом. В случаенеобходимости назначается дополнительный срок — один месяц. Отзыв банканаправляется клиенту. Если банк не удовлетворяет жалобу, клиенту указывается навозможность высказать возражения на отзыв банка в течение одного месяца со дняполучения отзыва.
Еслиомбудсмену это кажется необходимым, он вправе требовать дополнительных сведенийот обеих сторон для прояснения состояния дела и сути спора. Омбудсмен такжевправе заслушивать устные показания сторон. Он не проводит исследованиедоказательств, которые не получены из представленных документов. Если омбудсменприходит к выводу о том, что жалоба недопустима, либо о том, что решение поделу может быть принято только после углубленного исследования доказательств,то он воздерживается от принятия решения с указанием причин.
Свое решение,содержащее краткое и понятное обоснование, омбудсмен оформляет в письменномвиде и незамедлительно направляет непосредственно сторонам в споре.
Решениеомбудсмена обязательно для банка в тех случаях, когда стоимость предмета жалобыне превышает 5000 евро. В этих случаях для банков исключена возможность подачииска (апелляции) в суд. Податель же жалобы вправе обратиться в суд.
По делам ссуммой иска более 5000 евро решения омбудсмена не являются обязательными кисполнению для обеих сторон. Согласие с решением должно быть направлено вписьменной форме в Центр обработки жалоб в течение шести недель с моментаполучения решения сторонами. По истечении указанного срока Центр проверяетсостояние вопроса и о результатах информирует стороны. На этом процессвнесудебного урегулирования спора заканчивается.
При этомследует учитывать, что на весь период внесудебных процедур урегулирования споратечение исковой давности приостанавливается.
Расходы нарассмотрение жалобы омбудсменом несет Союз немецких банков.
Переченьпредпосылок допустимости жалоб к рассмотрению и процедура их непосредственногорассмотрения омбудсменом регулируются принятым Федеральным министерствомюстиции Германии Порядком урегулирования споров по жалобам клиентов в немецкомбанковском секторе.
За 2010 г. вЦентр обработки жалоб поступило 4837 жалоб, из них 602 не подлежалирассмотрению. Из рассмотренной 3501 жалобы 1661 была решена в пользу клиента (втом числе частично), по 1286 жалобам решение принято в пользу банка, по 70жалобам омбудсмен предложил компромиссный вариант разрешения спора.Рассмотрение остальных жалоб в 2010 г. не было завершено.
Со временеминституты, созданные по модели германского омбудсмена, получили большоераспространение и в других странах, причем не только европейских. Этообъясняется тем, что процедура рассмотрения спора омбудсменом позволяетклиентам получить в большинстве случаев не только обязательное для исполнения,и в сравнении с судами, как правило, более быстрое решение, но и возможностьбесплатно и без какого-либо риска урегулировать разногласия с поставщикамифинансовых услуг. Внесудебное разрешение спора представляется особеннопривлекательным в случае, если стоимость спора настолько мала, что обращение всуд лишено экономического смысла.
Насегодняшний день институт омбудсмена финансовой системы действует уже во многихстранах мира (Германия, Великобритания, Франция, Нидерланды, Дания, Швеция,Норвегия, Португалия, Италия, Ирландия, Бельгия, ЮАР, Литва, Венгрия, Польша,Пакистан, Шри-Ланка)[83].
ВВеликобритании институт финансового омбудсмена работает с 1981 г.,финансируется 200 страховщиками, но возглавляет его чиновник.
Омбудсменамиявляются специально уполномоченные физические лица, которые подчиняютсяспециальному агентству – Financial Ombudsman Service Limited. По организационно-правовойформе агентство представляет собой компанию с ограниченной ответственностью(без акционерного участия).
Списокомбудсменов утверждается советом директоров агентства, члены которого не могутвходить в данный список. В свою очередь, за назначение членов совета директоровагентства отвечает финансовый регулятор (FSA). При этом назначение как советадиректоров, так и омбудсменов построено на принципе поддержания независимостиданных лиц, чтобы они принимали независимые решения[84]
Во всехстранах схема внесудебного разрешения споров приблизительно одинакова:
1. Дляинициализации рассмотрения спора омбудсменом заявитель должен подать емужалобу, чаще всего письменную. Обращение к омбудсмену добровольно. Вбольшинстве стран устанавливается срок, в течение которого жалоба может бытьподана, определяется круг вопросов, которые могут быть рассмотрены, и круг лиц,которые могут быть заявителями и в отношении которых могут быть поданы жалобы.Омбудсменом может быть установлен как верхний предел (250 000 EUR в Ирландии,250 000 EUR для банков и страховых компаний в Нидерландах, J 100 000 в Великобритании,5000 EUR в Португалии, 100 000 EUR в Италии), так и нижний предел (100 EUR вНидерландах, 2000 SEK. в Швеции) суммы иска, ставшего предметом жалобыпотребителя. Распространенной практикой является установление обязательногопорядка предъявления претензии поставщику услуг до обращения к омбудсмену(Бельгия, Франция, Италия). В Люксембурге для обращения в Commission deSurveillance du Secteur Financier (CSSF) потребитель обязан использовать всевозможные средства в отношении поставщика финансовых услуг. В Литве поставщикфинансовых услуг обязан ответить своему клиенту в течение 30 дней с моментаполучения его претензии, и только после этого потребитель получает правообратиться в State Consumer Rights Protection Authority. В Польше для обращенияк омбудсмену необходимо представить документ, подтверждающий, что жалобарассматривалась ответчиком либо что ответ на претензию заявителем не получен втечение 30 дней после направления жалобы.
2. Заявительможет обратиться в call-центр омбудсмена, где ему будут разъяснены условия ипорядок направления жалобы. В подавляющем большинстве стран рассмотрение жалобыбесплатно для заявителя. Исключения составляют, например, Польша и Шри-Ланка,где пошлина возвращается заявителю, если омбудсмен принял решение в его пользу.
3. Письменнаяжалоба, направленная омбудсмену, проходит проверку на допустимость крассмотрению. Например, в Шри-Ланка омбудсмен имеет право отказать в принятиижалобы, если, по его мнению, жалоба не обоснована или подана с намерениемдосадить.
4. Если жалобане подлежит рассмотрению, об этом сообщается заявителю и даются рекомендации подальнейшему разрешению спора.
5. Еслижалоба подлежит рассмотрению, то обычно она направляется лицу, на которогопоступила жалоба, для получения разъяснения. В некоторых странах уже на этомэтапе поставщик услуг может удовлетворить требования заявителя, после чегорассмотрение жалобы прекращается.
6. Омбудсменможет, запросив у заявителя и поставщика услуг, на которого поступила жалоба,необходимые сведения и документы, на основании полученной информациидистанционно принять письменное решение.
7. Решениеомбудсмена для лица, на которое была подана жалоба, может носить какобязательный, так и рекомендательный характер. Обязательность решенияомбудсмена может зависеть:
1) от суммыиска. Как отмечалось выше, в Германии решение Ombudsman Scheme of the PrivateCommercial Banks обязательно для исполнения банками, если сумма иска непревышает 5000 EUR;
2) от того,заключил ли поставщик услуг соглашение о том, что решения омбудсмена будут длянего обязательны (Венгрия, Arbitration Board of Budapest);
3) от того,выразил ли поставщик услуг несогласие с принятым в отношении его решением. Так,в Норвегии решение Insurance Agreement Board и Board for Reduced Compensationsобязательно для исполнения, если лицо, оказывающее услуги страхования, неопротестовало решение в течение 45 дней. Решение Complaint Board of DanishSecurities and Brokering Companies в Дании обязательно для поставщикафинансовых услуг, если он в течение 30 дней не проинформирует о своемнесогласии с решением. В Пакистане решение омбудсмена может оспорить какзаявитель, так и банк в течение 30 дней. Если несогласный с решением банк неопротестовал его, решение вступает в силу и становится обязательным для банка.
8. Для заявителярешение омбудсмена обычно не обязательно для исполнения. Если заявительнедоволен решением, он должен сообщить об этом омбудсмену в течениеопределенного срока и вправе продолжить разбирательство иным образом.
Периодрассмотрения жалобы при внесудебном разрешении споров варьируется от одногомесяца (в Португалии, Литве по делам о потребительском кредитовании) до 9 — 10месяцев в Дании. Средняя продолжительность рассмотрения спора в большинствеевропейских стран составляет 3 — 4 месяца.
В ИсламскойРеспублике Пакистан омбудсмен в банковской сфере (Banking Mohtasib) действуетсо 2 мая 2005 г. Он принимает решения по письменным жалобам потребителей набанковские услуги и продукты, если в удовлетворении жалобы банком былоотказано. Омбудсмены получают также «неформальные» жалобы — звонки,копии писем, электронные письма (2544 жалобы в 2008 г.). В 2008 г. всегопоступило 1390 письменных «официальных» жалоб. Из них 389 (28%) жалобне были приняты к рассмотрению, в 332 случаях (24%) в удовлетворении жалобыбыло отказано, 360 жалоб (26%) были удовлетворены, 309 жалоб (22%) на конецгода находились на рассмотрении[85].
Первыйинститут омбудсмена финансовой системы в странах СНГ был создан 24 января 2009г. в Республике Армения в соответствии с законом «О примирителе финансовойсистемы». В течение 2009 г. офис финансового омбудсмена Армении получил 378заявлений – жалоб на финансовые организации. Из принятых к рассмотрениютребований 61% были решены в пользу потребителей, и финансовые организациикомпенсировали клиентам более 26 млн. драмов (около 2 млн. рублей).
У института финансовогоомбудсмена существует независимый совет — высший орган его управления. Советсостоит из семи членов, которых назначают союзы финансовых организаций, а такжеправительство, Центробанк и регулятор защиты прав потребителей. В числе функцийсовета: назначение председателя, утверждение уставных документов, утверждениебюджета омбудсмена (в т.ч. порядка и размеров оплаты работы специалистов),рассмотрение отчетов. Основной состав персонала состоит из шести человек — экономистов и юристов. Так же как и в Англии, где существует подобный совет,действует принцип независимости, который не позволяет вмешиваться впрофессиональную деятельность омбудсменов[86].
Финансированиепроизводится путем отчисления финансовыми организациями (участникамиконтролируемых рынков) своей обязательной доли согласно закону
Кроме того, вРеспублике Казахстан действует страховой омбудсмен.
Страховымомбудсменом является специально уполномоченное физическое лицо, котороеизбирается представителями страховых компаний, подписавших специальныймеморандум. Кандидатура страхового омбудсмена согласуется с органом страховогонадзора.
Созданиеданного института в Казахстане было обусловлено введением прямогоурегулирования убытков по ОСАГО и преследовало цель урегулирования разногласиймежду страховыми компаниями потерпевшего и причинителя вреда
Сейчас под«омбудсменом» могут подразумеваться два различных института. Во-первых, омбудсменомименуют должностное лицо, на которое возлагаются функции контроля засоблюдением законных прав и интересов граждан в деятельности органовисполнительной власти и должностных лиц. Так, в России термин «омбудсмен»употребляется в отношении Уполномоченного по правам человека в РоссийскойФедерации и Уполномоченного по правам ребенка при Президенте РоссийскойФедерации.
Во-вторых вбольшинстве европейских стран учреждена должность омбудсмена как независимоголица, регулирующего во внесудебном порядке споры между организациями — поставщиками товаров (услуг) и их клиентами. Наиболее часто омбудсменыразрешают споры, возникшие на рынке ценных бумаг, в банковской сфере и сферестраховых услуг.
3.2 Права иобязанности финансового омбудсмена в Российской Федерации
коммерческийбанк правовой
В Россииинициатором создания института внесудебного рассмотрения споров с участиемфизических лиц – клиентов кредитных организаций выступила Ассоциация российскихбанков (АРБ).
В 2002 г. в«Кодексе этических принципов банковского дела», утвержденном АРБ, было впервыеуказано на необходимость создания института омбудсмена. После консультаций сколлегами из Германии эта тема была специально вынесена и обсуждалась наочередном съезде АРБ.
После большойподготовительной работы в 2004 г. Совет АРБ принял решение начать разработкудокументов, необходимых для учреждения института омбудсмена.
За периодподготовки с 2004 г. был всесторонне изучен зарубежный опыт, проанализированомнение банковского сообщества, проведены многочисленные консультации сбанкирами и законодателями, подготовлен проект механизма внесудебногоразрешения споров с участием финансового омбудсмена, разработаны нормативныедокументы, подобрана кандидатура финансового омбудсмена.
В марте 2007г. Ассоциация российских банков сформировала «План мероприятий по стабилизацииситуации на рынке потребительского кредитования», первым пунктом в которомзначилось создание института банковского омбудсмена.
Летом 2010 г.АРБ провела финальное анкетирование членов Ассоциации, по итогам которого былосогласовано официальное название института – Общественный примиритель нафинансовом рынке (Финансовый омбудсмен) – и доработаны основные принципы егофункционирования.
Здесьнеобходимо обратить внимание на некорректность смешения двух понятий:финансовый омбудсмен и общественный примиритель на финансовом рынке.
Предполагается,что «финансовый» омбудсмен по аналогии с уполномоченным по правам человеказаймется защитой прав потребителей финансовых услуг.
Вместе с тем,наименование «общественный примиритель на финансовом рынке» указывает напроцесс рассмотрения споров, и принятия решения в ту или иную пользу. По нашемумнению, данная деятельность схожа с деятельностью третейского судьи, ничемпринципиально не отличаясь. Здесь речь уже не идет о защите прав граждан, а орассмотрении спора по существу. Таким образом, утрачивается изначальный смыслвведен я института именно «финансового омбудсмена».
У истоковсоздания института Финансового омбудсмена в России были Райффайзенбанк, ХоумКредит энд Финанс Банк, ОТП банк, ДжиИ Мани Банк, Национальный банк ТРАСТ иЮниаструм Банк.
20 сентября2010 г. Советом АРБ были утверждены «Положение об Общественном примирителе нафинансовом рынке (Финансовом омбудсмене)»[87] и «Регламент Общественного примирителя нафинансовом рынке (Финансового омбудсмена)»[88]. На должность Общественного примирителя нафинансовом рынке (Финансового омбудсмена) был назначен депутат Государственнойдумы профессор Павел Алексеевич Медведев.
Судя поинтересу к новому институту, который официально приступил к работе уже с 1 октября2010 г., большинство банков готовы вести открытую политику и разрешатьвозникающие конфликты с клиентами внесудебным путем.
Дляобщественного контроля за деятельностью Финансового омбудсмена Правлению АРБпоручено сформировать Общественный наблюдательный совет при Финансовомомбудсмене из числа наиболее авторитетных специалистов на финансовом рынке ипредставителей профильных государственных органов, которому омбудсмен ежегоднобудет представлять отчет о своей деятельности.
Такимобразом, в качестве концептуальной основы деятельности российского Финансовогоомбудсмена российские банки избрали германскую модель, в соответствии с которойинститут финансового омбудсмена не является государственной структурой. Данноерешение было принято после тщательного изучения законодательства о медиации,которое оказалось не приспособлено для оперативного рассмотрения массовыхспоров на незначительные суммы.
Главные целиФинансового омбудсмена:
• обеспечитьдоступную, простую, справедливую внесудебную процедуру разрешениягражданско-правовых споров между кредитными организациями и их клиентами насумму до 300 000 рублей. По сравнению с европейскими странами, суммаотносительно не большая. Так, в Нидерландах и Ирландии данная сумма составляет250 000 €;
• оказыватьконсультативную помощь клиентам, разъяснять им их права и обязанности;
• формироватьразумную практику применения норм законодательства;
• формироватьобычаи делового оборота, в том числе в целях последующего совершенствованиязаконодательства;
• вести публичнуюразъяснительную работу по вопросам применения законодательства о финансовыхуслугах.
Примирительнаяпроцедура рассмотрения жалоб распространяется на все виды финансовых услуг,оказываемых любыми финансовыми организациями. Таким образом, институт Финансовогоомбудсмена изначально формируется как универсальный для всего финансовогорынка, что позволяет обеспечить единство практики рассмотрения сходныхкатегорий споров.
Присоединениек институту Финансового омбудсмена для финансовых организаций являетсядобровольным. Оно оформляется специальной декларацией о передаче нарассмотрение Финансовому омбудсмену споров с участием физических лиц – клиентовфинансовой организации. Таким образом, рассмотрение споров в соответствии сРегламентом Финансового омбудсмена возможно только в отношении финансовыхорганизаций, официально присоединившихся к данному институту. Данноеограничение, на наш взгляд, не способствует развитию самого института, который,исходя из его назначения, должен быть обязателен для всех финансовыхорганизаций. Необходимо, однако, отметить, что секретариат Финансовогоомбудсмена, будучи нацелен на максимально возможную помощь клиентам –физическим лицам, изначально принимает все жалобы и заявления. Но в отношениикредитных организаций, не являющихся участниками системы, Финансовый омбудсменнаправляет только запросы и предложения о добровольном урегулировании спора безприменения формальных процедур.
Как показалпервый опыт, такие обращения Финансового омбудсмена в большинстве случаеврассматриваются банками положительно, что обеспечивается как высоким личнымавторитетом Финансового омбудсмена, так и наличием внутрикорпоративногоконсенсуса относительно важности предоставления дополнительной защитыфизическим лицам – потребителям финансовых услуг в форме такого общественногоинститута[89].
Спор можетпередаваться на рассмотрение Финансовому омбудсмену только по инициативефизического лица – клиента кредитной организации путем подачи заявления опередаче на рассмотрение Финансовому омбудсмену спора между физическим лицом ифинансовой организацией. Важно указать, что и обращение, и рассмотрение спораявляется для физических лиц бесплатным.
Специальноотметим, что обе стороны при оформлении соответственно декларации и заявлениядают специальное согласие на обработку Финансовым омбудсменом любых относящихсяк ним персональных данных, полученных при рассмотрении споров, в том числе напубликацию принятых по спорам актов и информации о спорах.
Важнымэлементом системы рассмотрения споров Финансовым омбудсменом является то, чтозаявление принимается только при условии, что клиент ранее направил жалобу вфинансовую организацию и получил не удовлетворивший его ответ либо в течение 30дней не получил ответа.
ДеятельностьФинансового омбудсмена по рассмотрению жалоб организована следующим образом.
Дистанционныйконсалтинг заявителей осуществляет специальный «колл-центр», а личный приемпосетителей и предварительное рассмотрение письменных жалоб – сотрудникиСекретариата. Регламент Финансового омбудсмена специально устанавливаетобязанность самого омбудсмена и сотрудников его Секретариата разъяснятьзаявителям их права и обязанности в связи с предъявляемыми ими претензиями(требованиями) и давать рекомендации по форме разрешения спора.
Письменныежалобы с описанием сути дела и приложением необходимых документов направляютсяв Секретариат Финансового омбудсмена. Омбудсмен на основании поданныхдокументов решает вопрос о допустимости рассмотрения жалобы в соответствии стребованиями Регламента.
Жалобы,которые были признаны допустимыми, направляются для предоставления отзывазаранее определенному сотруднику финансовой организации, отвечающему зарассмотрение таких жалоб. Финансовая организация должна в течение одного месяцас даты поступления жалобы представить письменный отзыв, который направляетсяклиенту.
Если жалобаклиента не удовлетворена, дальнейшее рассмотрение спора может проходить как вочной, так и в заочной форме на основании представленных сторонами документов,что позволяет эффективно использовать примирительные процедуры также вотношении сторон, находящихся на значительном удалении друг от друга и/или отместа нахождения Финансового омбудсмена. При этом, Положением о Финансовомомбудсмене изначально предусмотрена как возможность определения местарассмотрения спора в зависимости от обстоятельств конкретного дела, так ивозможность соз-дания на территории Российской Федерации специальных офисовФинансового омбудсмена для приема и предварительной обработки поступающих емузаявлений (жалоб).
Финансовыйомбудсмен вправе истребовать дополнительные сведения от обеих сторон, а такжезаслушивать их устные пояснения.
Порезультатам рассмотрения спора омбудсмен утверждает подписанное сторонамиПримирительное соглашение, выносит Постановление, разрешающее спор по существу,либо Постановление о прекращении разбирательства спора. Примирительноесоглашение может быть передано по согласию сторон на утверждение суду илитретейскому суду в качестве мирового соглашения.
При вынесенииактов, завершающих разбирательство спора, Финансовый омбудсмен руководствуетсяфедеральными законами, иными нормативными и нормативными правовыми актами,действующими на территории Российской Федерации, международными соглашениями идоговорами, банковскими правилами и обычаями делового оборота.
АктыФинансового омбудсмена оформляются в письменном виде и направляются сторонамспора.
Финансовыеорганизации, присоединившиеся к институту Финансового омбудсмена, обязаныисполнять вынесенные им решения и не имеют права их обжаловать вгосударственных судах.
Заявители –физические лица, напротив, не связаны решениями Финансового омбудсмена и имеютправо заявить аналогичное требование при обращении в суд.
Этаасимметричная модель юридической силы актов Финансового омбудсмена – один изкраеугольных камней общественного института, каковым является Финансовыйомбудсмен, поскольку его целью является не навязывание физическому лицурешения, хотя и соответствующего закону, но не соответствующего его интересам,а предоставление возможности в упрощенном порядке разрешить возникший спор.Опять таки, финансовый омбудсмен не выступает как защитник прав и интересов физическихлиц, дублируя собой институт судебного разбирательства спора.
ДеятельностьФинансового омбудсмена осуществляется на общественных началах, а деятельностьсекретариата Финансового омбудсмена финансируется за счет взносовприсоединившихся к институту банков, в том числе ежеквартальных из расчета 2000руб. за каждое постановление, разрешающее спор по существу, которымудовлетворена жалоба физического лица – клиента данной кредитной организации.
«Нельзясказать, что финансовый омбудсмен оттянул на себя какую-то заметную долюжалоб», — говорит начальник управления защиты прав потребителейРоспотребнадзора Олег Прусаков. “Похоже, что у людей нет понимания, что такоефинансовый омбудсмен, — за консультациями о правильности начисления платежей покредиту люди должны обращаться в банки”.[90]
По даннымрезультата опроса, организованного Национальным агентством финансовыхисследований (НАФИ) в сентябре 2010 г, о финансовом омбудсмене в той или иноймере осведомлены 12% россиян, а 3% знают об этом механизме, по их собственнойсамооценке, хорошо. Большинство же наших соотечественников (80%) ничего незнают об омбудсмене[91].
При такихисходных данных институт финансового омбудсмена в России не будет действоватьэффективно. Во всяком случае, в том виде, в котором он действует в настоящеевремя.
«СейчасАссоциация банков «Россия» совместно с Ассоциацией юристов России готовитсоответствующий законопроект, за основу которого взят опыт Великобритании. Таминститут финансового омбудсмена существует с 1986 года, а в 2000-м статусомбудсмена был закреплен законом. В Великобритании банки, для того чтобыработать с розничными клиентами, обязаны предоставить им возможность решатьспоры во внесудебном порядке, поэтому банки сами стремятся присоединиться ксхемам урегулирования споров с финансовым омбудсменом. Учитывая, что в год комбудсмену поступает до 1 млн обращений, только в колл-центре работает около100 человек. Для содержания такого штата необходим бюджет — он складывается изчленских взносов, которые банки платят пропорционально количеству открытыхсчетов. А также есть плата за каждую поступившую жалобу (500 фунтов). Медведевкак финансовый омбудсмен работает бесплатно, а три его помощника получаютзарплату от АРБ”[92].
Идеязакрепления института финансового омбудсмена законом, видится мне весьмаперспективной. Но прежде чем у российских граждан сформируется доверие к этомуинституту, потребуется немало времени и усилий — как со стороны государства,так и со стороны банковского сообщества.
Финансовыйомбудсмен Павел Медведев с 1 октября 2010 года по 1 апреля 2011 года проконсультироваоколо 1500 граждан. Об этом сообщается в пресс-релизе Ассоциации российскихбанков (АРБ), поступившем в Bank.ru. За шесть месяцев финомбудсмен урегулировал486 споров, из них 452 – по телефону.
В целом, вроссийском законодательстве не выработано четких норм для оценки ситуаций,которые складываются сейчас на финансовых рынках вокруг рядовыхпотребителей-физических лиц. Уже несколько лет Госдума не может принять закон обанкротстве физических лиц, что позволило бы должникам цивилизованно разобратьсяс кредиторами, не доводя дело до конфискации.
При такихисходных данных институт финансового омбудсмена в России не будет действоватьэффективно. Во всяком случае, в том виде, в котором он действует в настоящеевремя.
Заключение
Подводя итогвышеизложенного можно сделать определенные выводы.
Подбанковской деятельностью должно понимать коммерческий вид деятельности,представляемый как систематическое осуществление кредитными организациями,имеющими специальное разрешение (лицензию) Центрального банка РоссийскойФедерации, полученное без нарушения условий лицензирования либо в силу прямогоуказания закона, предусмотренных законодательством банковских операций вобъеме, определенном таким разрешением (лицензией), в отношении клиентов, в томчисле и банков-корреспондентов.
Коммерческийбанк — это особое явление в хозяйственной жизни, специфическое предприятие. Онвыступает в роли и торгового, и посреднического, и кредитного, иэкономического, и партнерского предприятия. Современный банк – это универсальноепредприятие.
Порядоксоздания коммерческого банка определяется нормативными актами Центральногобанка России. Процесс этот непрост и требует не только желания учредителейсоздать банк, но и тщательной подготовки всех документов, носящих правовойхарактер, соблюдения требований Центрального банка, предъявляемых им прирегистрации банка.
Правовоерегулирование деятельности коммерческих банков находится в становлении, поэтомугосударству необходимо более активно вести свою деятельность по развитию сетикоммерческих банков и разработке нормативных основ для их деятельности. Сейчасв стадии разработки находится проект Банковского кодекса, что должносущественно повлиять на правовое регулирование деятельности коммерческихбанков.
ДляЦентрального банка России как регулятора деятельности коммерческих банковпринципиальной установкой должен стать приоритет национальных, а некоммерческих целей, которые иногда прослеживаются в его деятельности.
Центральныйбанк России не должен непосредственно участвовать в кредитовании предприятий.
В целом, вроссийском законодательстве не выработано четких норм для оценки ситуаций,которые складываются сейчас на финансовых рынках вокруг рядовыхпотребителей-физических лиц. Уже несколько лет Госдума не может принять закон обанкротстве физических лиц, что позволило бы должникам цивилизованноразобраться с кредиторами, не доводя дело до конфискации.
При такихисходных данных институт финансового омбудсмена в России не будет действоватьэффективно. Во всяком случае, в том виде, в котором он действует в настоящеевремя.
В заключениехотелось бы отметить, что развитие банковского дела в современных условиях инеобходимость совершенствования банковского надзора требуют разработки новыхметодов организации надзорной деятельности ЦБ РФ, так как от этого во многомзависит стабильность банковской системы РФ.
Списокиспользованных источников
Нормативно-правовыеисточники:
1. КонституцияРоссийской Федерации //Российская газета. 1993. 25 декабря
2. КодексРоссийской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 №195-ФЗ// Российская газета, № 256, 31.12.2001
3. Уголовныйкодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ//Собрание законодательстваРФ, 17.06.1996, № 25, ст. 2954
4. Федеральныйзакон от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации(Банке России)» // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790.
5. Федеральныйзакон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридическихлиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431.
6. Федеральныйзакон от 25.02.1999 № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитныхорганизаций»// Собрание законодательства РФ, 01.03.1999, № 9, ст. 1097
7. Федеральныйзакон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» // ВедомостиСъезда народных депутатов РСФСР. 1990. № 27. Ст. 357.
8. Положениеоб общественном примирителе на финансовом рынке (Финансовом омбудсмене), утв.Советом АРБ, протокол № 2 от 20.09.2010// Вестник Ассоциации российских банков,№ 18, сентябрь, 2010
9. ПоложениеЦБ РФ от 1 апреля 2003 г. № 222-П «О порядке осуществления безналичных расчетовфизическими лицами в Российской Федерации» // Вестник Банка России. 2003. № 24.
10. Положениео методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций(утв. Банком России 10.02.2003 № 215-П)//Вестник Банка России, № 15,20.03.2003.
11. ПоложениеЦБ РФ от 3 октября 2002 г. № 2-П «О безналичных расчетах в РоссийскойФедерации» // Вестник Банка России. 2002. № 74
12. ИнструкцияБанка России от 16.01.2004 № 110-И «Об обязательных нормативах банков» ((вместес «Методикой расчета кредитного риска по условным обязательствам кредитногохарактера», «Методикой расчета кредитного риска по срочным сделкам», «Методикойопределения синдицированных кредитов», «Методикой определения уровня риска посиндицированным кредитам»))//Вестник Банка России, № 11, 11.02.2004
13. ИнструкцияБанка России от 01.12.2003 № 108-И «Об организации инспекционной деятельностиЦентрального банка Российской Федерации (Банка России)» (вместе с «Порядкомсогласования предложений о проведении межрегиональных проверок, проверокструктурных подразделений кредитных организаций и проверок Сбербанка России»,«Порядком разрешения разногласий при планировании проверок кредитныхорганизаций (их филиалов)», «Порядком внесения изменений в сводный планкомплексных и тематических проверок кредитных организаций (их филиалов)»)//Вестник Банка России, № 67, 09.12.2003
14. ИнструкцияБанка России от 25.08.2003 № 105-И «О порядке проведения проверок кредитных организаций(их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка РоссийскойФедерации»// Вестник Банка России, № 67, 09.12.2003
15. ПисьмоБанка России от 10.07.2001 № 87-Т «О рекомендациях Базельского комитета побанковскому надзору»// Вестник Банка России, № 44-45, 19.07.2001
16. ПисьмоБанка России от 31.01.2003 № 04-15-3/371 «Об эксперименте по внедрению внадзорную практику института кураторов кредитных организаций»// Бизнес и банки,№ 8, 2003
17. УказаниеБанка России от 31.03.2008 №1991-У «О внесении изменений в Инструкцию БанкаРоссии от 16 января 2004 года № 110-И «Об обязательных нормативах банков»//Вестник Банка России", N 19, 30.04.2008
18. Федеральныйзакон от 02.12.1990 № 394-1 «О Центральном банке Российской Федерации (БанкеРоссии)»// Российская газета, № 86, 04.05.1995. Документ утратил силу. Однакоон представляет определенный теоретический интерес в рамках настоящегоисследования
19. ПриказБанка России от 01.10.1997 № 02-430 «О введении в действие новой редакцииИнструкции Банка России № 1 «О порядке регулирования деятельности кредитныхорганизаций» (вместе с новой редакцией Инструкции Банка России от 01.10.1997 №1)// Вестник Банка России, № 66, 16.10.1997. Документ утратил силу. Однако онпредставляет определенный теоретический интерес в рамках настоящегоисследования
Материалы судебнойпрактики:
1. РешениеАрбитражного суда г. Москвы от 31 января 2006 г., 7 февраля 2006 г. по делу №А40-77110/05-84-634 // Документ опубликован не был. Текст документа взят из СПС«КонсультантПлюс»
Научная литература:
2. АгарковМ.М. Основы банковского права. Курс лекций. Учение о ценных бумагах. Научноеисследование. М., 1994
3. АсадовА.М. Правовое положение Центрального банка Российской Федерации(административно-правовой аспект): Дис… канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1997
4. БрагинскийМ.И., Витрянский В.В. Договорное право. Договоры о займе, банковском кредите ифакторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. Книга5: В 2 томах. Т. 1. М., 2006
5. БраткоА.Г. Банковское право. Курс лекций. М.: Эксмо, 2006.
6. БурковаА.Ю. Создание кредитных организаций с иностранными инвестициями в России //Банковское право. 2005. № 6
7. ВикулинА.Ю. Системообразующие понятия банковского законодательства РоссийскойФедерации и их роль в деятельности кредитных организаций (финансово-правовойаспект): Дис… канд. юрид. наук. М., 1997
8. ВиноградовС.В. Государственное регулирование создания кредитных организаций: правовыеаспекты // Журнал российского права. 1998. № 3
9. ВласовК.А., Древаль Л.Н. Основы банковского права: Учеб. пособие. Хабаровск: ДВЮИ МВДРФ, 2008.
10. Выступлениепредседателя коллегии адвокатов «Вэтта Лигал» К.И. Саранчука на II практическойконференции «Страхование и право»//Страхование и право. 2008. № 3.
11. ГогинА.А. К вопросу об ответственности за нарушения банковского законодательства //Банковское право. 2005. № 3
12. ДедовД.И. Правовой статус предпринимателя // Предпринимательское право РоссийскойФедерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2003
13. ДорофеевБ.Ю., Земцов Н.Н., Пушин В.Н. Валютное право России / Под общ. ред. д.ю.н. Б.Ю.Дорофеева. М.: Издательство НОРМА, 2004
14. ЕмелинА.В. Создание института общественного примирителя (финансового омбудсмена) нафинансовом рынке России//Деньги и кредит. 1/2011
15. ЕфимоваЛ.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики.М., 2000
16. ЕфимоваЛ.Г. Банковские сделки. М., 2001.
17. ЕфимоваЛ.Г. Основы банковского права. М.: БЕК, 1994
18. ЖуковскаХ. Роль банковского ом-будсмана в защите интересов клиентов в Польше // Банки:мировой опыт. 2004. № 4.
19. Интервьюс С.А. Голубевым, директором юридического департамента Центрального банкаРоссийской Федерации, заслуженным юристом РФ // Законодательство. 2003. № 1
20. КамоликоваС. Лицензии на осуществление отдельных видов деятельности: права или разрешения// Хозяйство и право. 1998. № 9
21. Комментарийк Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Подред. О.Н. Садикова. М., 2005.
22. Комментарийк Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Подред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского // Подготовлен для публикации в СПС«КонсультантПлюс»
23. Комментарийк Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Подред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина. М., 2004.
24. КотляровМ.А. Проблемы совершенствования предупредительного банковского надзора в России// Банковское дело. 2004. № 3
25. КучераЮ.В. Административно-правовое регулирование банковской деятельности в РоссийскойФедерации: Дис… канд. юрид. наук. Омск, 2004.
26. МамоноваИ.Д. Основные направления повышения эффективности банковского надзора в России.М.: Финансы и статистика, 2003
27. Научно-практическийкомментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой(постатейный) / Под ред. В.П. Мозолина, М.Н. Малеиной. М., 2004
28. НосковБ., Гусев Т. Административная ответственность должностных лиц за нарушениявалютного законодательства // Законодательство. 2004. № 7
29. НосыреваЕ.И. Особенности института омбудсмена в США // Право и политика, 2001. №9.
30. ОлейникО.М. Основы банковского права. Курс лекций. М., 1997.
31. ОлейникО.М. Основы банковского права. М.: Юристъ, 1997
32. ПлешаковА.М. Банковская тайна: запрет, обязанность и порядок предоставления сведений //Деньги и кредит. 1997. № 10.
33. Правовоерегулирование банковской деятельности / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1997.
34. ПыхтинС.В. Лицензирование банковской деятельности в Российской Федерации. М., 2005
35. РеутА.И. Статус резидента особой экономической зоны// Современное право. 2006. № 5
36. СергеевВ.В. О заседании Комиссии по законодательству в сфере деятельности кредитныхорганизаций и финансовых рынков Ассоциации юристов России // Банковское право.2010. № 4
37. СимановскийА.Ю. Надзорные и контрольные функции Банка России: краткий экскурс // Деньги икредит. 2001. № 5
38. СобольО.С. Лицензирование предпринимательской деятельности: Автореф. дис… канд.юрид. наук. М., 2004
39. ТедеевА.А. Банковское право: Учебник. М.: Эксмо, 2005.
40. ТимофееваЗ.А. Системы надзора за деятельностью коммерческих банков // Деньги и кредит.2002. № 4
41. ТомилинО.О. Административная ответственность юридических лиц за правонарушения вфинансовой сфере: Дис… канд. юрид. наук. Саратов, 2003
42. ТониянВ.В. Проблемы совершенствования законодательства о создании коммерческихорганизаций: Дис… канд. юрид. наук. М., 2005
43. ТосунянГ.А. Банковское дело и банковское законодательство в России. М.: Дело, 1995;
44. ТосунянГ.А. Государственное регулирование в области финансов и кредита в России. М.,1997
45. ТосунянГ.А., Викулин А.Ю. Банковское право Российской Федерации. Общая часть. Схемы скомментариями и пояснениями: Учеб. пособие. М., 2000
46. ТосунянГ.А., Викулин А.Ю. О понятии «банковское правоотношение»// Банковское дело.1998. № 5 – 6
47. ТосунянГ.А., Викулин А.Ю. Предмет и метод банковского права // Государство и право.1998. № 9
48. ТосунянГ.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общаячасть: Учебник. М., 1999
49. ТрофимовК.Т. Кредитные организации в банковской системе Российской Федерации:гражданско-правовые проблемы: Дис… докт. юрид. наук. М., 2006
50. ФилатовЮ.В. Правовое положение банка как субъекта гражданского права: Автореф. дис…канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2000
51. Финансовыйомбудсмен: первые результаты (интервью с П. Саркисян) // Деловой экспресс(Express.am). 29.06.2009г.
52. ФроловаЕ.Е. О совершенствовании лицензирования банковских операций // Финансовоеправо. 2003. № 6
53. ХаманеваН.Ю. Уполномоченный по правам человека — защитник граждан. М., 1998
54. ЧхутиашвилиЛ.В. Иностранные банки на российском рынке: особенности развития российскогобанковского сектора // Банковское право. 2010. № 4.
55. ШиловЮ.В. Административная ответственность юридических лиц (Процессуальный аспект):Дис… канд. юрид. наук. Омск, 2003
56. ШорК.Б. Необходимость совершенствования банковского надзора // Деньги и кредит.2003. № 1
57. ЭриашвилиН.Д. Банковское право: Учебник. М.: ЮНИТИ-ДАНА; Закон и право, 2007.
Источники сети интернет:
1. http://nacfin.ru/novosti-i-analitika/press/press/single/10433.html
2. www.cbr.ru.