Прежде чем приступить непосредственно к изложению проблем, поставленных в данной работе, хотелось бы сразуоговориться по поводу объема изложенного. Тема “Постоянно действующиетретейские суды” включает в себя слишком много проблем, чтобы изложить их все водной работе. Поэтому я решил коснуться только тех вопросов, которые показалисьмне наиболее интересными, а иногда и просто наиболее противоречивыми.
Однако далее я все-таки коснусь деятельностиМеждународного коммерческого арбитража,так как третейские суды, рассматривающие споры в области торговых и иныхэкономических отношений, возникающие между организациями и фирмами различныхгосударств (в том числе и российских), следует отличать от третейских судов,которые могут рассматривать споры между государствами как субъектамимеждународного права.
И, наконец, хотелосьбы отметить, что далее по тексту термин “третейский суд”означает постоянно действующий третейский суд.1.
Защита гражданских прав может осуществляться в установленном законом порядке различнымиорганами. В соответствии со статьей 11 первой части Гражданского Кодекса Российской Федерациизащиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляют всоответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальнымзаконодательством, суд, арбитражный судили третейский суд.
Третейский суд — альтернатива государственной юстиции, судтретьего лица, избранного самимиспорящими сторонами, которому онидобровольно доверяют вынесение решения по своему делу и заранееобязуются подчиниться этому решению.
Власть третейского суда основывается не на общем законе, а надоговорном начале, на воле частныхлиц. Право избирать посредников длярешения спорных дел принадлежит к естественным правам, провозглашаемом во всехзаконодательствах, что было отмечено в законодательстве России еще в 1864 году.
Третейский суд — наиболее адекватная рыночным отношениям форма юрисдикции, поскольку она предполагает широкий выбортретейских судей из числа независимых квалифицированных специалистов поинициативе самих участников конфликта и, следовательно, индивидуальный подход к каждому делу.
Цель третейского разрешения дел — урегулирование возникшихправовых конфликтов и обеспечение добровольного исполнения обязательств.
Временное положение отретейском суде для разрешения экономических споров (далее Временное положение)[1]предусматривает два вида третейских судов: третейские суды,создаваемые для разрешения конкретного спора (так называемые третейские суды“ad hoc”), а также постоянно действующиетретейские суды.
Разница между ними состоит в том, что при передаче спора нарассмотрение третейского суда, создаваемого для рассмотрения конкретногоспора стороны должны сами подробно определить порядок его формирования ипроцедуру рассмотрения сора. Понятие“конкретный спор” следует понимать достаточно широко. Это может быть ужевозникший спор или группа споров, поотношению к которым стороны договорились о рассмотрении их специальносоздаваемым для этого составом (или единолично третейским судьей). Порядок назначения третейскихсудей либо состав суда могут быть согласованы при определении в договорелибо отдельном соглашении условий орассмотрении спора третейским судом. Поскольку и в данном случае при возникновении спора состав третейскогосуда формируется на основании специального соглашения, такой третейский судсчитается созданным для рассмотрения конкретного спора. После вынесения решения по делу такой судпрекращает свое существование.
Заключение сторонами соглашения о передаче спора в постоянно действующийтретейский суд подразумевает, чтостороны вместо непосредственного согласования между собой всех процессуальных вопросов соглашаютсяследовать правилам рассмотрения споров конкретного ими избранного третейского суда. То есть стороны как бы поручают данномуучреждению решить те организационные вопросы, которые по закону они вправе решить самостоятельно.
Таким образом, постоянно действующий суд — условное название, используемое обычно для обозначенияорганизации, учреждения, которой по соглашению сторон поручается формирование состава третейского суда дляразрешения конкретного спора и организации третейскогоразбирательства. Такая организация можетбыть создана исключительно для организации третейского разбирательства либо наделяться более широким кругом функций.
Договариваясь о передаче спора определенному постоянно действующему суду, стороны тем самым автоматически подчиняютсебя тому порядку, той процедуре, которая предусмотрена длярассмотрения споров в данном суде.
Постоянно действующие третейские суды могут создаватьсяторговыми палатами, иными органами, биржами, объединениями, предприятиями,учреждениями и организациями, обладающими статусом юридического лица.
На организации, образующие постоянно действующие третейскиесуды, возлагается обязанностьинформировать соответствующий арбитражный суд об их создании и составе.Временное положение не предусматривает необходимости получения разрешения от каких бы то ни былогосударственных органов на предоставление услуг по третейскому разбирательствуспоров. Лица, организующие постояннодействующие суды, добровольно представляют информацию о таких органах, посколькупри отсутствии такой информации арбитражные суды не смогут осуществлять функциипо принудительному исполнению решений третейского суда.
По мнению Е.А.Виноградовой, существуют два различных вариантаучреждения постоянно действующих третейских судов: в основе образования одних лежат индивидуальные нормативные актыорганов государственной власти (законы) и органов государственного управления (постановления правительства), вдругих — решения учредителей, ссылающихся на нормы ГПК и АПК, предусматривающие защиту нарушенныхсубъективных прав путем обращения втретейский суд [2].
Характерным для постоянно действующих третейскихсудов является то, что каждый из них имеет положение (или устав), свои правилапроизводства дел, список арбитров.
Основания для передачи спора на рассмотрение третейского судамогут быть различны. Как правило,стороны передают спор на рассмотрение третейского суда при наличии устойчивыхэкономических связей, когда их отношения носят постоянный и длительныйхарактер, основанный на доверии исотрудничестве.
Постоянно действующие третейские суды тесно взаимодействуют ссудами арбитражными. В действующемзаконодательстве об арбитражном суде и третейском суде Российской Федерациипредусмотрено два аспекта взаимодействия этих судов.
Первым, и наиболее важным, является деятельность арбитражных судов по исполнению решений третейских судов (см. раздел IV Временного положения о третейскомсуде для разрешения экономических споров).
Другой аспект, такжеимеющий большое практическое значение, связан с применением норм арбитражногопроцессуального законодательства, закрепляющих так называемый принцип “безотзывности” соглашения о третейскомсуде. Согласно этому принципу, в случае заключения сторонами соглашения опередаче спора в третейский суд, такой спор не может быть предметомрассмотрения в арбитражном суде. Напрактике это означает, что судьяарбитражного суда оставляет иск без рассмотрения, “если имеется соглашение лих, участвующих в деле, о передаче данного спора на разрешениетретейского суда и возможность обращения к третейскому суду не утрачена и еслиответчик, возражающий противрассмотрения дела в арбитражном суде, не позднее своего первогозаявления по существу спора заявит ходатайство о передаче спора на разрешениетретейского суда” (пункт 2 статьи 87 АПК Российской Федерации).
2.
Положения закона «О международном коммерческом арбитраже носят преимущественнодиспозитивный характер, то есть контрагенты могут достаточно свободносогласовать порядок рассмотрения споров.
1 мая 1995 года вступил в силу новый Регламент МКАС приТПП РФ.
Хотелось бы отметить, что новая редакция Регламента не содержит принципиальных отличий отправил, которые прежде применялись приразрешении споров в Арбитражном суде при ТПП СССР. Потребность в принятии нового Регламента объясняется, на мой взгляд,необходимостью учета в нем положений нового закона „О международномкоммерческом арбитраже“.
Характерной чертой нового Регламента является гибкость арбитражной процедуры, в том числе предоставление сторонам широкихвозможностей по самостоятельному выбору арбитров для разрешения спора. В отличие от прежнего порядка эти арбитры могут быть избраны нетолько из утверждаемого ТПП РФ списка арбитров. Теперь список будет носитьрекомендательный характер. Стороны вправе избрать арбитрами любых лиц,обладающих необходимой квалификацией, втом числе иностранцев. Данное нововведение в сочетании сотносительно невысоким размером арбитражных сборов призвано еще более повыситьпривлекательность МКАС, в частности, и для иностранных фирм. С учетом накопленного опыта в Регламентвключен целый ряд положений, цель которых — повысить эффективность арбитражногоразбирательства, не допустить его необоснованного затягивания, полнее защититьправа участвующих в споре сторон.
В 1959 году было допущено рассмотрение третейским судом,образуемым для конкретного дела, хозяйственных споров между предприятиями, учреждениями,организациями. Этот институт сохранился и действует до сих пор.
С 30 декабря 1975 года порядок организации и деятельности третейского суда порассмотрению хозяйственных споров регулировался Положением о третейском судедля разрешения хозяйственных споров между объединениями,предприятиями, организациями и учреждениями, утвержденным постановлениемГосударственного арбитража СССР [3].
В 80-е годы третейские суды образовывались на основаниииндивидуальных законодательных и нормативных актов, что соответствовало правотворческой и правоприменительной практикерассматриваемого периода, кода такие акты принимались в условиях отсутствия встране кодифицированного и систематизированного законодательства о третейскихсудах.
Наряду с подготовкой общей судебной реформы в России, преобразованием органов государственного арбитража в арбитражные суды в1990-1992 годах получает все более широкое распространение практика образования постоянно действующихтретейских судов при различных торгово-промышленных учреждениях, ассоциациях, концернах, союзах, предназначенных в основном для разрешения споров между участниками торгового оборота навнутреннем рынке. Деятельность такихпостоянно действующих третейских судовзаконодательно слабо урегулирована. Этосвязано с тем, что на протяжении почти60 лет в стране существовало лишь два постоянно действующих третейских суда: ВТАК и МАК при ТПП СССР, разрешавшихпреимущественно споры внешнеторгового характера.
С принятием Временного положения о третейском суде,утвержденного Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 24 июня 1992 года, завершился первый этап возрожденияв стране института третейского суда как формы разрешения споров междуучастниками свободного торговогооборота. Этот продолжавшийся примернополтора года этап характеризовался образованием значительного числа постоянно действующих третейских судов в условиях становления рыночныхотношений в отсутствие специального законодательного регулирования порядкаих организации и деятельности. На содержании положений и регламентов вновьобразованных третейских судов, да и насодержании Временного положения не могло не сказаться отсутствие достаточнойинформации о закономерностях функционирования третейского суда в зависимости от конкретных исторических обстоятельств.
3.
Одним из серьезных тормозов на пути организации и деятельности третейских судов в нашевремя является слабая правовая регламентация данных отношений и, как следствие, наличие множества неясных испорных вопросов в их регулировании.
Третейский суд при разрешении споров руководствуется законами Российской Федерации и иным законодательством, действующим на территорииРоссийской Федерации, законами и инымзаконодательством республик в составеРоссийской Федерации, другиминормативными актами, межгосударственными соглашениями, международнымидоговорами.
Третейский суд применяет нормы права других государств вслучаях, предусмотренных законодательством либо договором сторон.
В случае отсутствия законодательства, регулирующего спорное правоотношение, третейский суд применяетзаконодательство, регулирующее сходныеправоотношения, а при его отсутствииисходит из общих начал и смысла законодательства.
Третейский суд принимает решение в соответствии с условиямидоговора и с учетом торговых обычаев, применимых к данному договору (статья 18 Временного положения).
Хотелось бы напомнить, какое количество нормативных актов на сегодняшний момент регулируютдеятельность третейских судов. С 1964 года действует Положение о третейскомсуде (Приложение № 3 к ГПК РСФСР), которое регулирует деятельность третейских судов, создаваемых для рассмотрения конкретного спора. Временное положение о третейском суде дляразрешения экономических споров, принятое в 1992 году, определяет порядок образования и функционированияпостоянно действующих третейских судов.Часть норм о третейских судах содержится в Арбитражном процессуальномкодексе, часть в Гражданскомпроцессуальном кодексе, не говоря уже о множестве положений ирегламентов. И тем не менее даже такогомногообразия явно недостаточно в наше время. Учредителям третейских судов, в связи с нехваткой законодательной базы, приходится самим выступать в ролизаконодателей и доурегулировать некоторые вопросы деятельности третейскихсудов самостоятельно (в локальных актах: положениях, регламентах, правилах). Не стоит говорить,что иногда это влечет за собой очень широкий разброс в решениях одних и тех жевопросов, а также нарушения законности.
На мой взгляд, новый закон о третейских судах должен статьединым нормативным актом для всех третейских судов и деятельностьмеждународного коммерческого арбитража в том числе должна основываться на нем.И совсем другое дело, что третейскиесуды “ad hoc”, постоянно действующие третейские суды и международныйкоммерческой арбитраж имеют некоторые различия. Сущность их остается единой.Третейские суды — альтернатива государственной юстиции, смысл которых — инициатива сторон. А следовательно, во избежание путаницы необходимо найти и обобщить то общее у них,чтобы из этого получился качественный закон.
Необходимость принятия такого закона связана и с тем, что сапреля 1995 года в России действуют новый Арбитражный процессуальный кодекс и новый Федеральный конституционныйзакон “Об арбитражных судах в Российской Федерации”.
Что же касается проекта федерального закона “О третейскихсудах в Российской Федерации” С.А.Шишкина, то по моему мнению данный проект содержит некоторые неточности.
В статье 1 проекта указывается, что “настоящий закон не применяется, если хотя бы одной из сторон спора, передаваемого третейскому суду, является иностранная организация илииностранный гражданин”. Однако, многие положения и регламентыпостоянно действующих третейских судов (например, Третейский суд при Союзе юристов) предусматриваютвозможность рассмотрения споров в том числе и с участием иностранныхпредприятий, учреждений, организаций).
Статья 2 проекта устанавливает два вида третейских судов: третейский суд для разрешения конкретногоспора и постоянно действующий третейский суд. При этом отретейских судах для разрешения конкретного спора более в проекте неупоминается. По моему мнению, следовало бы хотя бы наметить основные моменты их создания и функционированиянаподобие тех, которые сейчас содержатсяв Положении о Третейском суде (Приложение N 3 к ГПК РФ).
В настоящее время основным нормативным актом, регулирующимдеятельность третейских судов в их общем виде, остается Временное положение о третейском суде для разрешенияэкономических споров.
Широкое развитие системы третейских судов вызвано объективнойпотребностью в урегулировании возникающих в коммерческой деятельности конфликтов возможно более оперативным, экономичным иобеспечивающим гарантии правильного рассмотрения спора способом. Утверждение постановлением Верховного СоветаРоссийской Федерации от 24 июня 1992 года Временного положения о третейскомсуде для разрешения экономическихспоров позволило в какой-то мереуменьшить пробелы в правовом регулировании сферы негосударственной юрисдикции.До принятия этого документа практическиотсутствовала нормативная база деятельности третейских судов, рассматривающихкоммерческие споры.
Временное положение разработано с учетом и на основанииАрбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 5 марта 1992 года[4]. Во всем, что не связано сисполнением решения третейского суда, Временное положение развиваетподходы, заложенные в законе РоссийскойФедерации “Об арбитражном суде” от 4 июля 1991 г[5]. и АПК от 5 марта 1992 года.
Во Временном положении указывается, что это Положение не распространяется на организацию и деятельностьАрбитражного суда при Торгово-промышленной палате РоссийскойФедерации (ныне МКАС при ТПП).
Если иное не установлено соглашением сторон, Временное положение не применяется, когда хотя бы одна из сторон находится на территории другогогосударства, либо является предприятием, организацией с иностраннымиинвестициями (статья 1 Временного положения).
Временное положение имеет верное представление отретейском суде как о едином институте, в рамкахкоторого существуют две его формы: третейский суд для рассмотрения конкретногоспора и постоянно действующий третейскийсуд. Однако данный нормативный акт непроводит какого-либо разграничения между указанными двумя формами третейскогосуда.
Временное положение предусматривает возможность передачикак уже возникших споров, так и могущих возникнуть в будущем на рассмотрение либо суда, созданного для рассмотрения конкретногоспора, либо постоянно действующего третейского суда.
В общем, Временноеположение сыграло весьма весомую роль в развитии института третейского суда.
Теперь хотелось бы обратить внимание на то, какая путаницасодержится в нашем законодательстве относительно терминов, употребляемых для обозначения третейскихсудов.
Довольно часто в нашей литературе третейские суды называютарбитражами. Естественно, это тяжеловоспринимается гражданами, тем более, что ныне действующие арбитражные суды в недавнем прошломназывались государственными арбитражами. Однако, в литературе по внешнеторговому арбитражу термин “арбитраж”является синонимом используемого в русском языке термина “третейский суд”. Так, например, Типовой закон ЮНСИТРАЛ омеждународном торговом арбитраже в статье 2 устанавливает, что “арбитраж” означает любой арбитраж,независимо от того, осуществляется ли он постоянным арбитражным учреждением илинет”.
Европейская же конвенция о внешнеторговом арбитраже гласит:“термин “арбитраж” обозначает разбирательство споров как арбитрами,назначенными по каждому отдельному делу (арбитраж ad hoc), так и постояннымиарбитражными органами”.
Согласно российскому законодательству, по решению учредителятретейского суда, в название такой организации могут включаться или не включаться слова “третейскийсуд”. Последнее часто имеет место, когдафункции постоянно действующего третейского суда, то есть функции по организации третейскогоразбирательства, являются одним из видов деятельности рассматриваемой организации.
Попытку разобраться с терминологией делает закон “ОМеждународном коммерческом арбитраже”. Встатье 2 указанного закона содержатся следующие определения терминов:
“арбитраж” означает любой арбитраж (третейский суд) независимо от того, образуется ли он специально для рассмотренияотдельного дела или осуществляется постоянно действующим арбитражным учреждением, в частностиМеждународным коммерческим арбитражным судом или Морской арбитражной комиссиейпри Торгово-промышленной палате Российской Федерации;
“третейский суд” означает единоличного арбитра или коллегию арбитров (третейских судей).
На мой взгляд, это не упрощает задачу разобраться в различиимежду этими терминами, тем более, что существует еще такое понятие, как“биржевые арбитражные комиссии”. Их деятельность и статус регулируетсялокальными актами бирж (учредительными договорами, уставами, регламентами). Посвоей сути биржевые арбитражные комиссии чаще всего являются постояннодействующими третейскими судами. Правда, биржевая арбитражная комиссия можетквалифицироваться в качестве третейского суда при условии, что ее компетенция основана на соглашениисторон и она наделена учредителем правом вынесения окончательного решения, подлежащего принудительному исполнению в порядке, предусмотренномдействующим законодательством для исполнения решений третейских судов.
Например, в разделе“Термины” Положения об арбитражной комиссии при Московской Товарной Бирже (МТБ) говорится, что “термин “Арбитражная комиссия при МТБ”означает образуемый в соответствии с Уставом МТБ постоянно действующий третейский суд, компетентный разрешать гражданско-правовые споры, вытекающие из биржевыхсделок, совершенных на МТБ в результатебиржевых торгов..., а термин “арбитраж”охватывает всех арбитров или единоличного арбитра, выбранных или назначенных длярассмотрения конкретного спора...”[6]. Как видим, определения понятий “третейский суд” и “арбитраж” в различныхнормативных актах не вполне совпадают.
На практике неточностьв определении названия третейского учреждения может вызвать некоторые проблемы..
4.
В литературе часто ставится такая проблема третейских судов, как определение их статуса. Является ли третейский судюридическим лицом, является ли он коммерческой или некоммерческой организацией?Нужно ли вообще заострять внимание на этом вопросе?
По мнению Е.А.Виноградовой, законодательное определение“статуса” постоянно действующего третейского суда не только противоречитопределению его как одного из видов принципиально единого института третейского суда, но иограничивает возможности возложения функций постоянно действующего третейскогосуда по мере необходимости и целесообразности на организации различныхорганизационно-правовых форм [7].
На мой взгляд, определение статуса третейского суда необходимо для его дальнейшего законодательногорегулирования, да и хотя бы для того, чтобы понятнее была суть третейского суда.
Речь в данном случае идет о постоянно действующихтретейских судах, так как в случае, когда мы имеем дело с третейским судом “ad hoc”, то имеем в виду одно или несколько физическихлиц - третейских судей. Такие физические лица не могут обладатьникаким иным статусом, кроме личного.
Вопрос о статусе третейского суда заключается прежде всего втом, может ли постоянно действующий третейский суд по российскомузаконодательству быть самостоятельной организацией, пользующейся правами юридического лица, или он всегда должен существовать при ком-то.
Большое количество постоянно действующих третейских судовобразовано в качестве подразделений их учредителей и находится на их балансе. Такая возможностьпредусматривается в российском законодательстве.Часть 4 статьи 2 Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров, например, устанавливает, что постоянно действующиетретейские суды могут создаваться торговыми палатами, иными органами, биржами, объединениями, атакже предприятиями, учреждениями, организациями.
Временное положение не определяет статус третейского суда иустанавливает, что статус третейского суда, созданного при различных предприятиях, учреждениях, организациях определяетсяпредприятием-учредителем самостоятельно. Это касается, правда, лишь права учредителя наделить третейский суд статусом юридического лица. Вопрос о создании третейского суда в качестве коммерческой или некоммерческойорганизации учредителем решаться не может. Третейский суд является некоммерческой организацией и это положениеимперативно, так как третейский судявляется одним из юрисдикционных органов защиты субъективных прав и егоосновной целью не может являться извлечение прибыли.
Тем не менее учредитель вправе по своему усмотрению создавать третейский суд,находящийся на его балансе (тогда он может именоваться органом или учреждением), либо наделить его правами юридического лица.
Например, в статье 2 Положения оТретейском суде при Союзе юристов прямо сказано о том, что “третейский суд является некоммерческойорганизацией, не преследующей целейизвлечения прибыли из своей деятельности. Третейский суд является юридическим лицом с момента егорегистрации”[8].
В проекте следует, на мой взгляд, прямо оговорить двоякуювозможность определения правового статуса постоянно действующихтретейских судов, предоставив право выбора организационно-правовой формы третейскогосуда его учредителям. Следует также закрепить некоммерческий характер третейскихсудов.
В качестве примера хотелось бы подробнее разобраться в статусе Третейскогоинформационного суда (ТИС), существовавшего в период избирательной кампании1993 года. Третейский информационный суд(далее ТИС) был создан Указом Президента РФ от 29 октября 1993 года №1792, утвердившим Положение «Об информационных гарантиях предвыборной агитации»[9].
В связи с появлениемТИС возник острый юридический вопрос — вопрос о его правовом статусе. Во-первых, является ли ТИС судом в традиционномпонимании этого понятия, и если является, то какими средствами воздействия на общественные отношения располагаетТИС?
Во время первых в стране плюралистических выборов 1993 года необходимо было учредить орган, способный оперативно и эффективно разрешатьвозникающие в ходе избирательной кампании конфликты. В то же время этот орган по самой своей сути долженбыл стать не органом государственного контроля за ходом избирательной кампании, способным оказывать на нее определенноевлияние, а своего рода общественнымарбитром, стремящимся к мирномуурегулированию возникающих противоречий. Исходя из этой посылки, ТИС был лишен каких-либо карательных функций исредств силового воздействия. Силарешений ТИС была основана прежде всего на их продуманности ибеспристрастности и на его авторитете среди участников избирательной кампании.
Однако у суда были и правовые средства воздействия нанарушителей соглашения. ТИС был наделен правом отстранять от работыжурналистов, если они допускали грубые нарушения этических и правовых норм предвыборной агитации, избирательнойкампании. Суд также мог, установив злоупотребления в действиях журналистов, должностных лиц, кандидатов в депутаты передать материалы об этом в органы прокуратуры дляуголовно-правовой оценки. Хотя во многихслучаях удавалось улаживать споры, не доводя их до судебного заседания.
ТИС существовал как орган “ad hoc” выборов и референдума,обеспечивая доступ их участников к средствам массовой информации.
Словом, природа Третейского информационного суда имеет большую специфику, но по моему мнению ТИС был все же по своей сути ближе кпостоянно действующим третейским судам, несмотря на то, что деятельностьего была ограничена во времени.
5.
Одной из проблемтретейских судов является также проблема подведомственности споров третейскимсудам. Отчасти это связано с принятием нового Арбитражного процессуальногокодекса Российской Федерации, а также стем, что заключение сторонами соглашенияо передаче уже возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение третейского суда происходит визъятие из компетенции суда государственного. Гарантиейреализации указанного соглашения является законодательство, определяющее кругправоотношений, подведомственных третейским судам. Часть этих гарантийсодержится во Временном положении, часть — в Арбитражном процессуальномкодексе, немного в Гражданском процессуальном кодексе....
Именно поэтому в законодательстве, действующем на настоящий момент, содержатся некоторые противоречияотносительно определения компетенции третейских судов. Согласно статье 1