Предмет и метод гражданского права
Предметгражданского права составляют отношения, регулируемые гражданскимзаконодательством (ст. 2 ГК РФ). В круг таких отношений Гражданский кодексвключил имущественные отношения, а также связанные с ними личныенеимущественные отношения. Однако далеко не все отношения имущественногохарактера относятся к сфере гражданско-правового регулирования. Ряд такихотношений регулируется нормами иных отраслей права — административного,финансового и др.
Отграничениекруга отношений, охватываемых гражданско-правовым регулированием, от отношений,регулируемых иными отраслями права, производится при помощи метода правовогорегулирования.
Методомправового регулирования называют способ воздействия на поведение участниковправоотношений, направленный на достижение целей правового регулирования.
Правопо-разному может воздействовать на участников правоотношений:
ономожет применять к ним метод властного подчинения (административныеправоотношения);
ономожет применять к ним метод репрессии (уголовные правоотношения) и др.
Длягражданского права такие методы не свойственны.
Методгражданско-правового регулирования основан на юридическом равенстве,признаваемом за участниками правоотношений, на автономии их воли (независимостиих волеизъявления при вступлении в правоотношения, их изменении илипрекращении), а также на их имущественной самостоятельности. Цельрегулирования, преследуемая таким методом, состоит в обеспечениипреимущественно координационных связей между ними, при которых вступление вправоотношение происходит по воле, усмотрению самого участника гражданскогооборота, а не по велению одного из таких участников (как это имеет место присубординационном подходе к установлению правоотношений).
Другимисловами, юридическое равенство участников гражданских правоотношений означает,что такие участники (субъекты) равноправны и независимы друг от друга. Однакоих равноправие не означает равенства содержания субъективных прав,принадлежащих участникам правоотношения. Достижение подобного равенства несоставляет цели гражданско-правового регулирования, да оно и невозможно в тех весьмараспространенных отношениях, которые предполагают наделение одной сторонытолько правами при возложении на другую сторону только обязанностей. Именнотакое распределение прав и обязанностей может иметь место, например, в договорезайма.
Равенствоучастников гражданских правоотношений — это вовсе не наделение равными,одинаковыми по объему правами и обязанностями. В такой, например, сделке какдоговор займа, один участник имеет в основном только права (кредитор), а другойв основном только обязанности (должник). Между тем, договор займа — этогражданско-правовая сделка, не исключаемая из-под действия гражданско-правовогорегулирования.
Обеспечениеравенства участников как метод гражданско-правового регулирования имеет своимназначением вовсе не уравнивание прав, приобретаемых сторонами отдельных видовсделок, а исключение подчинения одной стороны другой в ходе заключения сделки.Уместно подчеркнуть в этой связи необходимость различать право в объективномсмысле и субъективные гражданские права. Это позволит избежать отождествленияпонятия права как вместилища норм и правил регулирования с понятием права какконкретного правомочия конкретного лица.
Какойже круг общественных отношений охватывается регулированием посредствомгражданско-правового метода? Ответ на этот вопрос содержится в ст. 2 ГК РФ:гражданско-правовым регулированием охватываются имущественные и связанные сними неимущественные отношения.
Кчислу имущественных отношений, входящих в предмет гражданско-правовогорегулирования, относятся:
отношениясобственности и оборот движимостей и недвижимостей (ст. 130 ГК РФ);
отношенияинтеллектуальной собственности (ст. 1 ГК РФ);
личныенеимущественные отношения, связанные с имущественными.
Объективное и субъективное право
Еслиречь идет о совокупности юридических норм, относящихся ко всем лицам,подчиняющимся их действию, то такая совокупность составляет право в объективномсмысле (в данном случае — гражданское право). Такие нормы сами по себе непорождают прав и обязанностей для отдельных (конкретных) лиц. Они лишьпредназначены для регулирования тех отношений, которые способны сложиться междуотдельными лицами в гражданском обороте. Несколько упрощая, можно пояснить этотак: наличие в Гражданском кодексе норм о договоре, например займа, не означает,что в обязанности участников гражданских правоотношений входит заключениедоговоров займа. Конечно, кодекс или иной источник гражданского права не можетне закреплять те или иные гражданские права или обязанности, но для того, чтобыони возникли у конкретных лиц (стали их субъективными правами), необходимонаступление обстоятельств, приводящее в движение механизм гражданскогорегулирования. Такие обстоятельства прямо предусматриваются объективным правоми именуются юридическими фактами. Порождаемые ими отношения и являютсягражданскими правоотношениями, а правомочия, возникающие у их участников, — ихсубъективными правами.
Субъективноеправо, таким образом, можно понимать как правомочие, признаваемое за субъектомправа. Цель такого правомочия определяется его интересами, к удовлетворениюкоторых он стремится, вступая в гражданские правоотношения.
Вступлениев такие правоотношения делает лицо их участником, или субъектом; признаваемыеза ним гражданские права являются его субъективными правами. Вместе с обременяющимисубъектов обязанностями эти права образуют содержание отдельного правоотношения(возникающего из договора, деликта или иного основания).
Следуетучитывать, что вступление в гражданское правоотношение может быть не толькодобровольным. Иногда оно не зависит от воли стороны. Примером превращения лицав субъект гражданского правоотношения против своей воли могут служить некоторыевнедоговорные обязательства. Например, гражданское правонарушение (деликт),совершенное при условиях, указанных в законе, порождает у потерпевшего правотребовать возмещения вреда, а у причинителя — обязанность его возмещения. Вэтом случае нормы законодательства, предписывающие ответственность причинителявреда, составляют часть объективного права, а конкретное право на истребованиевозмещения от причинителя вреда, выступает субъективным правом пострадавшего.
Субъективноеправо не следует отождествлять с правоспособностью. Эти понятия соотносятсямежду собой как причина и следствие, условие и результат. Субъективное право — это всегда право, уже имеющееся у конкретного лица, возникшее из конкретногоправооснования. Правоспособность же конкретного лица, как будет показана ниже,- это лишь предпосылка к обладанию или приобретению им субъективного права (илиобязанности).
Диспозитивные и императивные нормы вгражданском праве
Методгражданско-правового регулирования проявляется в способах воздействия наповедение субъектов гражданских правоотношений. Такое воздействиеосуществляется со стороны правовых норм. Сила и характер действиягражданско-правовых норм неодинаковы.
Сучетом такой неодинаковости их можно разделить на две части:
императивныенормы;
диспозитивныенормы.
Различиемежду ними проходит по линии воли участников гражданских правоотношений.Императивные нормы имеют принудительный характер. Они действуют на участниковправоотношения независимо от воли последних. Диспозитивные нормы имеютвосполнительный характер. Они действуют на участников конкретногоправоотношения лишь в тех случаях, когда таковое не урегулировано волейпоследних (восполняя тем самым невыраженную ими волю).
Диспозитивныенормы характерны для сферы частного права, в то время как императивные нормысоставляют содержание публичного права. Однако не все гражданско-правовые нормыдиспозитивны. Для некоторых категорий общественных отношений, относящихся ккругу гражданско-правового регулирования, диспозитивные нормы не применимы, таккак требуют регулирования, не зависящего от воли их участников. Так, толькоимперативными нормами регламентируются вопросы правового статуса субъектовгражданского права. Императивны по своей природе многие нормы вещного инаследственного права. Договорное право наполнено преимущественнодиспозитивными нормами, хотя целый ряд договорных обязательств такжеподчиняется действию императивных норм (вексельные, чековые отношения и др.).
Принципы гражданского права
Основныеначала, характеризующие систему гражданских правоотношений, определяющие основуих строения и развития, именуют принципами гражданского права. Их организующееи системообразующее значение заключается в том, что они присущи всейсовокупности гражданских правоотношений и пронизывают все институтыгражданского права.
Назначениепринципов, прямо формулируемых законодателем либо вытекающих из отдельных норм,состоит в обеспечении правильного применения гражданско-правовых норм исодействии более глубокому пониманию содержания и целей гражданско-правовогорегулирования.
Составляющиеоснову гражданского права современной России принципы (или основные начала)указаны непосредственно в Гражданском кодексе (ст. 1). Важнейшими из нихвыступают следующие:
1.Принцип равенства участников гражданских правоотношений. Уяснение содержанияэтого принципа требует правильного понимания идеи равенства в гражданскихправоотношениях. Здесь следует воздерживаться, по меньшей мере, от трехошибочных суждений об идее равенства.
Так,эта идея заключается вовсе не в том, чтобы уравнивать их участников вимущественной сфере; имущественное положение участников гражданского оборотаможет быть совершенно неодинаковым (как правило, оно и не может быть совершенноодинаковым).
Сдругой стороны, равенство в гражданских правоотношениях не означает, строгоговоря, и равенства в правоспособности: она не одинакова у граждан июридических лиц, нет равной правоспособности и в кругу одних лишь юридическихлиц.
Наконец,не следует понимать такое равенство как равенство субъективных прав,принадлежащих участникам отдельного правоотношения. Содержание такихправоотношений, возникающих из различных сделок, может давать примеры самогоразличного распределения прав и обязанностей внутри каждого из них, вплоть дозакрепления за одной стороной только прав и возложения на другую толькообязанностей.
Правильноепонимание идеи равенства участников гражданских правоотношений, воплощенной вюридическом принципе, требует уяснения цели, на достижение которой онанаправлена. Эта цель состоит в исключении подчиненности одного участникадругому, зависимости поведения одного контрагента от усмотрения или волидругого. Признавая равенство участников гражданских правоотношений, законустанавливает между ними связь не субординационного, а координационногохарактера. Субъективные права участников гражданских правоотношений могут бытьнеравными по содержанию, но условия их осуществления обязательно должны бытьравными.
Пояснимна примере, что значит иметь одинаковые условия осуществления своих прав.
Так,к числу условий осуществления субъективных прав относятся и условия их защитыот возможного нарушения. В кодексе мы обнаруживаем конкретное проявлениепринципа равенства применительно, в частности, к защите прав собственников: вст. 212 ГК РФ указывается, что они защищаются одинаково, независимо от формсобственности. Следовательно, независимо от того, кто выступает носителем правасобственности, — отдельные граждане, юридические лица или органы публичнойвласти в лице государственных или муниципальных образований, — всем им законпредоставляет совершенно одинаковые средства защиты против нарушенияпринадлежащего им права или последствий его нарушения.
Вто же время следует иметь в виду, что участие субъектов конституционного(публичного) права в гражданских правоотношениях на равных началах с субъектамигражданского права не лишает органы власти закрепленных за ними властныхправомочий. Просто эти полномочия осуществляются ими в иных сферах — налоговой,таможенной, валютно-финансовой и проч. В сфере же гражданского оборота, вкоторой они также могут осуществлять свою деятельность, принадлежащие имвластные полномочия не подлежат применению. Так, вступая в отношения сгражданами или юридическими лицами как субъектами частного права (например,заключая с ними различные договоры), они подчиняются действиюгражданско-правовых норм, предписывающих равные начала в ответственности занеисполнение принятых на себя обязательств. Обязанность возмещать своимконтрагентам убытки от ненадлежащего исполнения, уплачивать неустойку и т.п.,лежит на том, кто не исполнил обязательство, независимо от того, наделен онвластными полномочиями или нет.
2.Принцип неприкосновенности собственности. Гражданское законодательствоосновывается на неприкосновенности собственности (п.1 ст.1 ГК РФ).Неприкосновенность и защита собственности находит свое выражение и в иныхнормах Гражданского кодекса, конкретизирующих положение, закрепленное в ч.Зст.35 Конституции РФ: «Никто не может быть лишен своего имущества иначе,как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственныхнужд может быть произведено только при условии предварительного и полноговозмещения». Кодекс допускает принудительное отчуждение лишь поограниченному кругу оснований (реквизиция, выкуп бесхозяйственно содержащихсякультурных ценностей, конфискация, выкуп домашних животных при ненадлежащемобращении с ними; прекращение права собственности лица на имущество, которое неможет ему принадлежать; отчуждение недвижимости в связи с отчуждением участка,на котором она находится) и лишь в строгом соответствии с законом (ст.ст.235,238-243).
Этотже пример свидетельствует о закреплении кодексом принципиальной возможностиучастия в гражданско-правовой деятельности субъектов конституционного права, аименно Российской Федерации и ее субъектов Российской Федерации. Участие их врегулируемых гражданским правом отношениях осуществляется на равных началах с гражданамии юридическими лицами (ст. 124 ГК РФ).
3.Принцип свободы договора. Этот принцип пронизывает всю систему договорногоправа и выражается в признании договора основной формой опосредованияхозяйственных связей самостоятельных участников гражданского оборота. Свободадоговора позволяет им по собственному усмотрению выбирать или создаватьсобственную модель договорных отношений, самостоятельно решать вопрос овступлении в договор (ст.421 ГК РФ). Ограничение свободы договора допустимолишь в порядке исключения и лишь в той мере, в которой подобное ограничениевообще допустимо по отношению к гражданским правам, то есть в целях защитыконституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересовдругих лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п.2 ст.1 ГКРФ).
Принципсвободы договора отражает одну из важнейших идей в сфере правовогорегулирования отношений гражданского оборота — идею диспозитивности.
Этаидея заключается в предоставлении участникам правоотношения права самостоятельноопределять как содержание правоотношения, так и устанавливать правила, действиюкоторых оно подчиняется. Первая возможность обеспечивается тем, что кругоснований, по которым могут приобретаться гражданские права и обязанности, неограничивается в кодексе какими-либо специальными рамками (ст.8 ГК РФ). Втораявозможность обеспечивается наполнением кодекса значительным числомдиспозитивных норм, подлежащих применению лишь в случаях, когда участникиотношения не предусмотрят в своем соглашении иного правила, чем то, котороезафиксировано диспозитивной нормой.
Такимобразом, диспозитивность призвана содействовать такому порядку вещей, прикотором приобретение прав и осуществление обязанностей производится участникамигражданского оборота своей волей и в своем интересе. В кодексе прямоуказывается: «Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают иосуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе» (п.2ст. 1 ГК РФ).
4.Принцип невмешательства в частные дела. Этот принцип закреплен в ст.1 ГК РФ ипредполагает недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частныедела. Положение кодекса прямо отражает конституционную норму, закрепленную вст.23 Конституции РФ и предусматривающую право каждого на неприкосновенностьчастной жизни, личной и семейной тайны, защиту своей чести и доброго имени.
5.Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав. Задача этоговедущего начала гражданского законодательства состоит в обеспечении свободнойинициативы участникам гражданского оборота. Закрепление этого принципа вкодексе отражает и конституционное положение о том, что «каждый имеетправо на свободное использование своих способностей и имущества дляпредпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности»(ч.1 ст.34 Конституции РФ).
Самоосуществление гражданских прав неразрывно связано с данным принципом и зависитот его неукоснительного соблюдения. Так, в кодексе указывается, что граждане июридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданскиеправа, причем отказ от осуществления принадлежащих им прав не влечет, по общемуправилу, прекращения этих прав (ст.9 ГК РФ).
Осуществлениегражданских прав может быть подвергнуто определенным ограничениям, если тоготребует действующий правопорядок. Так, может быть ограничена либо запрещенадеятельность, направленная на ограничение конкуренции или проявляющаяся взлоупотреблении доминирующим положением на рынке. Недопустимы действия граждани юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вреддругому лицу, равно как и злоупотребление правом в других формах (ст. 10 ГКРФ).
6.Принцип восстановления нарушенных прав. Вводя этот принцип в гражданскоезаконодательство, кодекс обеспечивает условия для решения одной из важнейшихзадач гражданского права — восстановить положение, существовавшее до нарушенияправа, а при невозможности этого — компенсировать причиненный нарушением вред.Восстановление нарушенных прав обеспечивается системой защиты гражданских прав.
7.Принцип судебной защиты нарушенного права. Конституционная норма о гарантияхсудебной защиты прав и свобод (ст.46 Конституции РФ) конкретизированаположениями ст.11 ГК РФ, предусматривающими защиту нарушенных или оспоренныхгражданских прав судом, в том числе арбитражным и третейским, в соответствии снормами о подведомственности.
Вопределенных случаях нарушенные гражданские права могут защищаться и инымиспособами. В случаях, предусмотренных законом, такая защита можетосуществляться в административном порядке (п.2 ст. 11 ГК РФ), а в некоторыхслучаях допустима и внесудебная защита, а именно — самозащита гражданских прав(ст.ст.12, 14 ГК РФ).
Гражданский кодекс Российской Федерации1994 г.
Федеральныйзакон РФ от 30 ноября 1994г. N 52-ФЗ «О введении в действие Части первойГражданского кодекса Российской Федерации» ознаменовал собой начало новойэпохи в регламентации гражданских правоотношений. Вступивший в силу с 1 января1995г. новый Гражданский кодекс приобрел основополагающее значение в сфереопределения правового положения всех участников гражданского оборота в России.Будучи актом комплексного характера, он заключает в себе все основные принципы,институты и нормы, необходимые для регулирования обращения товаров, услуг,имущественных ценностей в предпринимательской сфере.
Основные черты и значение Гражданскогокодекса
ГКРФ 1994г. ввел понятие гражданского законодательства. Согласно ст. 3 оносостоит из собственно Гражданского кодекса, а также принятых в соответствии сним иных федеральных законов, регламентирующих гражданские правоотношения.Фундаментальное значение кодекса проявляется в том, что его положениям должныотвечать все прочие правовые акты, содержащие гражданско-правовые нормы (п.2ст.З ГК РФ). При коллизии актов, издаваемых исполнительной властью, и положениямикодекса или иного закона применению подлежит кодекс или соответствующий закон.Данное правило распространяется на все правовые акты, включая указы ПрезидентаРФ и постановления Правительства, что делает его особенно важным для судебнойпрактики.
Ещеодно важное последствие принятия кодекса состоит в создании прочных предпосылокдля преодоления хаотизации законодательства о предпринимательстве, тенденция ккоторой приобрела в последнее время весьма заметные очертания.
Гражданскийкодекс РФ восстановил частноправовые начала в регулировании отношенийимущественного оборота. При этом он не исключил возможности ограничения частныхправ в общественных интересах, приблизившись тем самым к общепринятой практикев странах с развитыми системами частного права.
Новоегражданское право, воплощенное в ГК РФ 1994г., не является продуктом, возникшимвне всякой связи с предшествующим правовым развитием. Кодекс содержит многиеположения ранее действовавшего ГК РСФСР 1964г., воспроизводившего, в своюочередь, некоторые положения ГК 1922г, и дореволюционного гражданского праваРоссии. Это позволяет закрепить необходимые в обороте преемственность истабильность правового регулирования.
Вто же время кодекс закрепил целый ряд принципиально новых положений,существенно обогатил палитру гражданско-правового регулирования.
Строение Гражданского кодекса
Структура,содержание ч.1 ГК РФ обширнее ГК РСФСР 1964г. Это проявляется как в объемекодекса (он насчитывает 453 статьи, в то время как соответствующая часть ГК1964г. состояла лишь из 236 статей), так и в его основных началах.
Основнымиструктурными элементами выступают в кодексе разделы (всего их — три), некоторыеиз них включают в себя подразделы.
Внешнеструктура ГК 1994г. выглядит так:
РазделI — Общие положения.
Подраздел1 — Основные положения.
Подраздел2 — Лица.
Подраздел3 — Объекты гражданских прав.
Подраздел4 — Сделки и представительства.
Подраздел5 — Сроки, исковая давность.
РазделII — Право собственности и другие вещные права.
РазделIII — Общая часть обязательственного права.
Подраздел1 — Общие положения об обязательствах.
Подраздел2 — Общие положения о договоре.
Применение положений Гражданского кодекса
Правильноеприменение Гражданского кодекса требует учета ряда исходных положений. Главноеиз них состоит в том, что следует опираться на нормы Конституции РФ,конкретизированные кодексом. Речь идет о целом комплексе норм.
Первуюих группу составляют нормы, гарантирующие свободное перемещение товаров, услуги финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельностии единство экономического пространства (ст.8).
Во-вторых,речь идет о допустимости включения в круг объектов права частной и иных формсобственности на землю и другие природные ресурсы (ст.9, 36).
В-третьих,о закреплении права каждого на неприкосновенность частной жизни, личной исемейной тайны, защиту чести и доброго имени (ст. 23).
В-четвертых,о праве на жилище и его неприкосновенности (ст. 25, 40).
В-пятых,об охране законом права частной собственности (ст.35).
В-шестых,о праве каждого на возмещение государством вреда, причиненного незаконнымидействиями (или бездействием) органов государственной власти или их должностныхлиц (ст. 53).
Другимиисходными положениями, подлежащими учету при применении Гражданского кодекса,служат те, которые связаны с соотношением кодекса с иными ранее принятымиактами, содержащими нормы гражданского права.
Так,введение ГК 1994г. в действие привело к признанию утратившими силу рядазаконов, в том числе таких значительных, как Закон «О собственности вРСФСР» и Закон «О предприятиях и предпринимательскойдеятельности».
Сдругой стороны, взаимодействие кодекса с прежними актами проявляется в том, чтоотдельные нормы законов, в целом продолжающих действовать, могут применятьсялишь при условии, что они не противоречат нормам ч.1 ГК 1994г. Именно такобстоит дело с нормами особенной части прежнего ГК 1964г.: начиная со ст. 237последнего они продолжают применяться до введения в действие второй частинового ГК с учетом положений первой части. Такая же оговорка действует вотношении Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991г., аравно и иных актов, содержащих гражданско-правовые нормы, включая актыПрезидента и Правительства РФ.
Вводныйзакон учел и такую ситуацию, когда акты Президента и Правительства РФ могут идолжны применяться в тех случаях, когда ГК предписывает урегулированиесоответствующих вопросов только федеральными законами. Речь идет о вопросах,которые еще не урегулированы соответствующими законами, и согласно ч.II ст.4вводного закона регламентируются впредь до их принятия и введения в действиеактами исполнительной власти.
Вопрособ обратной силе норм ГК 1994г. решен в кодексе отрицательно. Действие его нормне распространяется на отношения, возникшие до того, как он вступил в силу.Следовательно, прежнее гражданское законодательство, в том числе и общая частьГК 1964г., применяется при рассмотрении споров, возникших до 1 января 1995г.Таково общее правило. Применительно к длящимся правоотношениям, то есть таким,которые возникли до введения в действие нового ГК, но продолжались и после датыего вступления в силу, нормы нового кодекса распространяются лишь на права иобязанности, возникшие в них после 1 января 1995г. Исключений из этого правиланемного. Так, обратная сила признается для оснований и последствий признаниясделок недействительными: нормы нового ГК применяются к этим вопросамнезависимо от момента заключения соответствующих сделок. Кроме того, новыесроки исковой давности применяются и к тем искам, сроки предъявления которых,предусмотренные ранее действовавшим законодательством, не истекли до введения вдействие ГК РФ.
Применение гражданского законодательствапо аналогии
Какуже отмечалось (см. гл. 2), в зависимости от того, как осуществляется поискправовой основы, необходимой для принятия решения, различают аналогию права ианалогию закона.
Аналогиязакона, известная и ранее в уголовном праве, гражданским кодексом непредусматривалась: ГК РСФСР 1964г. не содержал правил применения гражданского законодательствапо аналогии. В процессуальном праве, впрочем, при решении гражданских делпредусматривалась как аналогия закона, так и аналогия права. В рамкахматериального права положительный ответ на этот вопрос дал ГК РФ 1994 г.Применение аналогии закона предусмотрено в ст.6 в случае пробелов в действующемгражданском законодательстве.
Длявосполнения пробелов в законодательстве допустимо применение не только аналогиизакона, но и аналогии права.
Применениеаналогии закона или аналогии права для решения гражданских дел не должно бытьобщим правилом. Институт аналогии предназначен для применения как редкоеисключение, обусловленное тем, что пробелы в законодательстве не толькообъективно возможны, но в некоторых случаях и неизбежны. Применение его должноподчиняться определенным условиям.
Этимиусловиями, согласно ст. 6 ГК РФ, выступают:
наличиепробела в законодательстве;
неурегулированностьсоответствующего отношения соглашением сторон;
отсутствиепригодного для применения обычая делового оборота;
наличиесходной нормы закона, не противоречащей природе данного правоотношения.
Тольков случае, когда использование аналогии закона оказывается невозможным,допустимо применение аналогии права. Дополнительным условием применения крешению конкретного дела общих начал и смысла гражданского законодательствавыступает необходимость учета требований добросовестности, разумности исправедливости (п.2 ст. 6 ГК РФ). Суд или иной правоприменительный орган обязанпри вынесении решения по делу на основании аналогии закона или аналогии праваобосновывать необходимость их применения.
Решение,вынесенное правоприменительным органом на основе аналогии права или аналогиизакона, является актом применения права. Оно не обладает качестваминормативного акта, и не имеет обязательной силы для сходных случаев. Принятиеподобного решения авторитетным органом, например, Верховным Судом РФ или ВысшимАрбитражным судом РФ, создает, разумеется, ориентиры для решения аналогичныхвопросов в будущем. Однако даже решения, принятые этими органами, не выступаютсредством заполнения пробела в праве, так как не являются по своей сути актамисоздания новой нормы.
ГК РФ 1994 г. о применении обычаевделового оборота
1.Понятие обычая делового оборота. В систему источников права современных государствнаряду с законодательством входит и обычай. В гражданском праве обычай играетроль вспомогательного источника права.
Наприменение обычая для регулирования отношений гражданского оборота указывает иГК РФ, именуя их обычаями делового оборота. Тем самым законодатель указал насферу предпринимательской деятельности, в которой способны возникать и находитьприменение обычаи. В специальном законодательстве употребляется и иной термин — «торговый обычай», используемый в сходном смысле.
Понятиеобычая делового оборота определяется в кодексе как «сложившееся вкакой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, непредусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно вкаком-либо документе» (п. 1 ст.5).
2.Применение обычаев делового оборота. Применение обычаев делового оборотапоставлено кодексом в зависимость от трех главных условий.
Первое:обычай должен содержать правило, которое не предусмотрено законодательством.Такое правило означает, что наличие законодательной нормы исключает применениеправила, воплощенного в обычае, и что обычай делового оборота не отстраняетимперативную норму права.
Второе:обычай подлежит применению не только при отсутствии законодательной нормы, но ипри отсутствии правила, согласованного сторонами. Это значит, что в случаепротиворечия соглашения обычаю делового оборота применению подлежит правило,выраженное в соглашении.
Третье:обычай не только складывается, но и применяется только в сфере деловогооборота. Следовательно, положения кодекса об обычаях делового оборота имеют ввиду лишь применение его к обязательствам, возникшим в связи спредпринимательской деятельностью.
Включениев кодекс положений об обычаях делового оборота санкционирует их применениенезависимо от того, зафиксированы ли они в каком-нибудь документе (п.1 ст.5 ГКРФ). Это означает, что законодатель имеет в виду такое правило поведения,которое широко применяется в той или иной области предпринимательскойдеятельности, то есть является общеизвестным для участников такой деятельностии не нуждается в документарном подкреплении. Другими словами, обычай деловогооборота воплощается в правиле, сложившемся в результате постоянного иединообразного повторения конкретных фактических отношений.
Вто же время своды и сборники торговых обычаев широко распространены в мире ипользуются вниманием как предпринимателей, так и работников правоприменительнойсферы. Международная торговая палата (Париж) осуществляет издание правилтолкования торговых терминов «Инкотермс», широко используя деловыеобычаи и обыкновения. В нашей стране обычаи консолидируются и издаются в видесборников обычаев морских портов, публикуемых как администрацией отдельныхпортов, так и по линии Торгово-промышленной палаты.
Договоритьсяо применении обычая стороны могут путем ссылки на те или иные сборники торговыхобычаев, которые публикуются различными научными и практическими учреждениями.В России наиболее известным является сборник торговых обычаев, подготовленныйМеждународной торговой палатой (Париж), известный как «Инкотермс»,т.е. сборник международных терминов, в редакциях 1953, 1980 и 1990 гг.
Всвязи с включением обычаев делового оборота в круг источников гражданскогоправа в литературе уже обращено внимание на вопрос о соотношении их сдиспозитивными нормами права.
Вопросо существовании обычая есть вопрос факта, а не права. Поэтому существованиеобычая подлежит доказыванию. Доказывание может производиться с помощьюэкспертов, знакомых со сферой применения обычая. Доказав наличие обычая,сторона обязана доказать предположение о том, что он был известен другойстороне. Это означает, что, вступая в определенную область торгового оборота,сторона подвергает себя действию обычаев, о существовании или содержаниикоторых она может не знать.
ГКРФ 1994 г. играет систематизирующую роль в построении нового национальногозаконодательства. По нему должна производиться сверка структуры и содержанияпрочих законодательных и иных правовых актов, затрагивающих вопросычастноправового регулирования. Он — прочная основа, фундамент новогогражданского законодательства России.
Список литературы
Дляподготовки данной работы были использованы материалы с сайта websites.pfu.edu.ru/IDO/ffec/