МосковскаяАкадемия Образования
НатальиНестеровой
Юридическийинститут (юридическая академия)
Кафедрагражданско-правовых дисциплин
Выпускнаяквалификационная (дипломная) работа
Тема
Субъектыпроцесса банкротства, их права и обязанностиМосква
Оглавление
Введение
Глава 1. Понятие субъектовбанкротства
Глава 2. Кредитор как субъектбанкротства
§ 2.1 Понятие кредитора
§ 2.2 Права и обязанности кредитора
Глава 3. Должник как субъектбанкротства
§ 3.1 Понятие должника
§ 3.2 Права и обязанности должника
Глава 4. Отдельные категориидолжников – юридических лиц
§ 4.1 Положение законодательства оботдельных субъектах процедуры банкротства
§ 4.2 Градообразующие организации
§ 4.3 Кредитные организации
Глава 5. Физическое лицо как субъектбанкротства
§ 5.1 Гражданин как субъектбанкротства
§ 5.2 Индивидуальный предпринимателькак субъект банкротства
Глава 6. Отсутствующий должник каксубъект банкротства
Глава 7. Арбитражный управляющий каксубъект банкротства
§ 7.1 Понятие арбитражного управляющего
§ 7.2 Саморегулируемые организацииарбитражных управляющих
§ 7.3 Права и обязанностиарбитражного управляющего
Глава 8. Роль арбитражного суда вделах о банкротстве
Заключение
Список использованных источников
Введение
Послераспада Советского Союза экономические отношения претерпели сильнейшиеизменения. Это было вызвано не только переходом на новый уровень экономики, нои динамикой ее развития. Как следствие этого, совершенствовалось изаконодательство, стремясь упорядочить такие отношения. Появление и развитиечастных хозяйственных обществ нуждалось в правовой основе, способной какрегламентировать их правовой статус, так и упорядочить отношения между ними игосударством. Задача создать «механизм», который обеспечитдобросовестное взаимодействие всех субъектов экономических отношений, стоялаочень ясно.
Однимиз элементов такого «механизма», который способен обеспечить интересыкаждого из участников экономических отношений, стали введенные определение ипроцедуры банкротства. В настоящее время их роль переоценить невозможно, таккак банкротство (несостоятельность) не дает злоупотреблять таким субъектамсвоими правами, гарантирует исполнения ими своих обязанностей, и поддерживаетавторитет государства как арбитра в лице его уполномоченных органов. Все этосоставляет экономическую значимость гражданских правоотношений, и способствуетих нормальному развитию.
Витоге, весь процесс банкротства имеет несколько процедур, которые можно, в своюочередь, разделить на стадии. Также, в нем участвуют большое количествосубъектов банкротства, правоспособность которых, в принципе, мы и рассмотрим вданной работе. К сожалению, рамки данной работы не позволяют рассмотреть всехсубъектов банкротства, по этому внимание будет уделено лишь наиболееинтересным. Интерес к этому вызван неоднозначной лояльностью законодателя напротяжении становления и всего развития процедуры банкротства. В ходе работы мыувидим, что принципиально нового появилось в Законе о банкротстве 2002 года, атакже, попытаемся обнаружить его недостатки и слабые стороны.
Хочетсядобавить, что в Федеральном законе от 26 октября 2002 года №127-ФЗ «Обанкротстве (несостоятельности)», как и в предыдущих послереволюционныхроссийских законах о банкротстве, термины «банкротство» и«несостоятельность» употребляются как синонимы. Но в большинствестран синоним слова несостоятельность — термин «банкротство» — используется дляописания уголовно-правовой стороны несостоятельности. В Уголовном кодексеРоссийской Федерации от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ предусмотрено использованиетолько термина «банкротство» (фиктивное, умышленное, неправомерные действия прибанкротстве).
Всовременных российских нормативных актах термин «банкротство» используетсязначительно чаще. Допустимо предложить, что со временем он может вообщевытеснить термин «несостоятельность», который останется лишь вописании развития данного явления в историческом аспекте. В данной работепреимущественно используется термин «банкротство», понимаемый как синоним«несостоятельности».
Глава 1. Понятие субъектовбанкротства
С развитием экономическихотношений и товарооборота в России появилась потребность в модернизации ивведения новшеств во многие отрасли права. Устаревшие нормы законодательствастали не способны отвечать потребностям нормального функционированиягражданских правоотношений. Рост экономики все сильнее сказывалось на жизниобщества, тем самым, подталкивая государство к усилению его влияния в этойсфере. Все чаще и острее стала ощущаться нехватка опыта у отечественногозаконодателя и слабое позиционирование его в общественных процессах. «Прорехи» Федерального закона от 8 января1998г. N 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» привелиотношения в сфере банкротства к регрессу, подрывая авторитет государства ивызывая недоверие к нему у участников рыночных отношений. Как ранее отмечалось,все это привело к принятию нового Закона о банкротстве, который должен бытьспособен оградить от разорения субъектов предпринимательства и укрепитьгарантии прав кредиторов, а также не допустить злоупотребление своими правамиучастниками рыночных отношений.
Законодатель болеедетально говорит о субъектах банкротства, давая разъяснение и характеристикукаждому участнику процесса, и относит к ним:
· должника-гражданина или юридическоелицо, неспособных удовлетворить требования кредиторов по денежнымобязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;
· конкурсного кредитора;
· арбитражного управляющего (взависимости от процедур несостоятельности (банкротства) — временный,административный, внешний или конкурсный управляющий);
· уполномоченные органы по требованиям,вытекающим из обязательных платежей;
· иных лиц, в частности органы местногосамоуправления, федеральные органы исполнительной власти и органыисполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации прирассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) градообразующейорганизации, лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансовогооздоровления, и т.д.
Федеральным законом от 26октября 2002г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон обанкротстве) предоставляется возможность участия в процессе по банкротствупредставителям учредителей (участников) должника, которые наделяются всемиправами, предусмотренными арбитражным процессуальным законодательством для лиц,участвующих в процессе, а также правом на обжалование решений арбитражногосуда, отдельных решений и действий арбитражного управляющего и кредиторов,правом на получение информации о ходе процедур и т.д. Расширяя правагосударства в деле о банкротстве, Закон о банкротстве 2002г. предусматриваетвозможность участия в нем представителя собственника имущества должника — унитарного предприятия и наделяет его правом обжаловать действия арбитражногоуправляющего, решения собрания и комитета кредиторов, судебные акты о введениивнешнего управления и конкурсного производства.
Правовой статус лиц,участвующих в конкурсном процессе, стал зависеть от многих факторов:
· от характера правомочий, которыминаделяет законодатель данное лицо;
· от процедуры несостоятельности(банкротства), в рамках которой действует данное лицо, и от целей, которыеявляются приоритетными на данном этапе банкротства;
· от особенностей несостоятельности(банкротства) отдельных категорий должников и т.д.
Стараясь не повторитьошибки прошлого, законодатель делает серьезный шаг в своем развитии,регламентируя статус и правомочия каждого из субъектов процесса банкротства,что позволяет довольно четко представить роль участников в каждой из процедурнесостоятельности.
Глава 2. Кредитор каксубъект банкротства
2.1 Понятие кредитора
Другим субъектомнесостоятельности, которому отведена не менее ключевая роль в процедуребанкротства – это кредитор. Обращая внимание на изложенное ранее — на историюстановления процедуры банкротства, можно увидеть, что происходилозлоупотребление кредитором своими правами. Такое положение дел, которое, впринципе, позволяло законодательство о банкротстве 1998 года, подрывалоздоровые экономические отношения, и, как было сказано выше, имело ликвидационнуюнаправленность, так как у кредитора была большая заинтересованность вбанкротстве должника, нежели в его финансовом оздоровлении. Поэтому Закон обанкротстве 2002 года также четко регламентирует и его права и обязанности. Икак следствие этой «системы баланса», правом на обращение в арбитражный судпользуется не только должник, но и кредитор. Так кто же такой кредитор и что онпредставляет собой как субъект банкротства? Статья 307 Гражданского кодекса РФопределяет кредитора как лицо, в пользу которого должник обязан совершитьопределенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатитьденьги, — наделенное правом требовать от должника исполнения его обязанности.Однако участниками процесса банкротства хозяйствующих субъектов могут бытьтолько кредиторы по денежным обязательствам, являющиеся стороной в денежномобязательстве должника и обладающие имущественными (денежными) претензиями кпотенциальному банкроту. Кто же может выступать в качестве кредиторов поденежным обязательствам? А это: российские и иностранные физические июридические лица, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации,муниципальные образования. Однако, не все кредиторы по своей правосубъектностиравны. Правом на подачу заявления кредитора о признании должника банкротомобладают только лица, признаваемые в соответствии с Законом о банкротстве конкурснымикредиторами. Исходя из статьи 2-ой Закона о банкротстве, конкурснымикредиторами признаются кредиторы по денежным обязательствам, за исключениемграждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизнии здоровью, а также учредителей (участников) должника — юридического лица пообязательствам, вытекающим из такого участия. В отличие от иных кредиторовконкурсные кредиторы наделены законодателем большим объемом правомочий. Этовыражается, во-первых, в том, что только конкурсные кредиторы являются лицами,участвующими в деле о банкротстве (статья 34 Закона о банкротстве);во-вторых, только конкурсные кредиторы имеют право обращаться в арбитражный судс заявлением о признании должника банкротом (статья 7); в-третьих,участниками собрания кредиторов с правом голоса являются только конкурсныекредиторы (статья 12). М.В. Телюкина предлагает классификацию кредиторовпо их статусу, выделяя крупных и мелких, в зависимости от суммы требования. Онасчитает, что эта дифференциация «основывается на оценочных категориях.Крупными являются кредиторы, в силу объема своих требований имеющие возможностьреально влиять на положение должника. Это, как правило, юридические лица. Такиекредиторы всегда более организованны и осведомлены, в том числе в экономическихи правовых вопросах. Это дает им возможность принимать на собраниях кредитороврешения в свою пользу, подчас в ущерб интересам мелких кредиторов и самогодолжника. Мелкие же кредиторы, несмотря на свою численность, разобщены инеорганизованны, поэтому не могут в значительной степени воздействовать наположение дел»[1]. Хочется, конечно, тут жевступиться за наше законодательство, и сказать, что все кредиторы как субъектыпроцесса банкротства равны между собой и уравнены в правах и обязанностях. Ноэто с точки зрения права. На деле же все обстоит иначе, и трудно не признатьправоту М.В. Телюкиной. «Мелким» кредиторам сложнее участвовать в процессебанкротства в силу их малобюджетности, то есть, даже содержать собственный штатпрофессиональных юристов для многих из них слишком обременительно. Получаетсяопять, право есть, а возможность им воспользоваться осложнено. Но здесь наврядли что-то возможно предпринять, так как это уже естественное различие,строящееся на особенности и специфичности каждого из субъектов. С позициисамого процесса банкротства важнее градация кредиторов по обстоятельствам:является или нет кредитор инициатором процесса банкротства (на этом основанииследует различать кредиторов-заявителей и кредиторов, не инициирующих дело онесостоятельности), и в зависимости от порядка удовлетворения требований(очередных и неочередных кредиторов). Как видно из статьи 134 Закона обанкротстве, требования очередных кредиторов удовлетворяются в порядкеустановленной этим законом очередности. А неочередные кредиторы — это те, чьитребования удовлетворяются по возможности должника. Причем они делятся навнеочередных и послеочередных. К первой группе (внеочередных) требованийотносятся:
· судебные издержки;
· выплаты арбитражным управляющим иреестродержателям;
· текущие расходы, связанные сфункционированием должника;
· требования по обязательствамдолжника, возникшим после возбуждения производства по делу о банкротстве и допризнания должника банкротом;
· задолженность по заработной плате,возникшая после принятия арбитражным судом заявления о признании должникабанкротом, по оплате труда работников должника, начисленная за периодконкурсного производства, и так далее.
Ко второй группе(послеочередных) требований относятся требования, удовлетворяемые послепогашения всех очередных требований. Послеочередными кредиторами являютсяучредители (участники) юридического лица, а также кредиторы третьей очереди,заявившие свои требования после закрытия реестра требований кредиторов.
В случае неисполненияобязанности по уплате обязательных платежей новый Закон о банкротстве называеткредиторами налоговые и иные уполномоченные органы (в частности, Пенсионныйфонд РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования,Государственный фонд занятости населения РФ и т.д.). Однако данные органы вэтом случае выступают как субъекты публично-правовых отношений, реализующиесвои властные функции, а не как кредиторы в собственном смысле этого слова.
В соответствии сположениями действующего Закона о банкротстве государство — это равноправныйучастник всего процесса несостоятельности. Уполномоченные органы федеральнойисполнительной власти, субъектов Российской Федерации, органы местногосамоуправления наравне с конкурсными кредиторами участвуют в собраниикредиторов с правом голоса, а также во всех других процедурах,предусматривающих участие кредиторов. Следует заметить, что первоочередногоудовлетворения требований по налогам и другим обязательным платежам Закон обанкротстве 2002г. не предусматривает. С этой позицией законодателя нельзя несогласиться. Но хочется сказать несколько слов в защиту должника: по-прежнемуостается нерешенным вопрос о защите интересов предприятия-должника, которомуугрожает банкротство по вине государства. Речь идет о ситуации, когдавыполненный предприятием государственный заказ не оплачен в установленный срок.Это означает порой извлечение из оборота огромных средств предприятия, а иногдаприводит к невозможности его дальнейшего нормального функционирования.
В этой связи предлагаетсяна законодательном уровне запретить положение об отложении рассмотрения варбитражном суде заявления кредитора о признании должника банкротом до моментапогашения государством задолженности перед предприятием-должником.
Обращает на себя вниманиееще один интересный факт — изменилось отношение законодателя к заявлениюуполномоченного органа. Ранее в соответствии с п. 2 статьи 39 Закона обанкротстве 1998 года устанавливалось, что к заявлению налогового илииного уполномоченного органа о признании должника — юридического лица банкротомдолжны быть приложены доказательства принятия мер к получению задолженности пообязательным платежам в установленном федеральным законом порядке. Всоответствии с действующим законодательством требования уполномоченных органовдолжны быть подтверждены решением самого органа (решение о взысканиизадолженности за счет имущества должника), а не арбитражного суда.
2.2 Права и обязанностикредитора
Итак, как отмечалосьранее, правом на обращение в арбитражный суд пользуется не только должник, но иконкурсный кредитор. Такая система контроля не должна позволять должникуувильнуть от исполнения им своих обязанностей. Заявление кредитора должносоответствовать общим требованиям, предъявляемым законодателем к заявлению должника,и должно содержать:
· наименование арбитражного суда, вкоторый подается заявление кредитора;
· наименование и почтовые адресадолжника и кредитора;
· размер требований кредитора кдолжнику с указанием размера подлежащих уплате процентов и неустоек (штрафов,пени) и т.д.
Так же, кредитор обязан указать иные сведения,которые характерны только для заявления кредитора, в частности, доказательстваобоснованности требований кредитора, в том числе вступившее в законную силурешение суда, доказательства, подтверждающие признание указанных требованийдолжником. Кроме того, кредитор-заявитель должен иметь требования,подтвержденные судебным решением. Иными словами, заявление не может бытьпринято арбитражным судом, пока заявитель не докажет, что он предварительнопредъявлял исковое требование к должнику, получил соответствующее решение судаи не смог его исполнить. В соответствии с положениями статьи 39 Закона обанкротстве кредитор обязан также приложить к заявлению документы,подтверждающие размер задолженности по обязательствам. Такими документами (приналичии исполнительных документов) являются, в частности, постановлениясудебного пристава-исполнителя о возбуждении исполнительного производства, овозвращении исполнительного документа взыскателю, об окончании исполнительногопроизводства. Заявление кредитора может быть основано на объединеннойзадолженности по различным основаниям. Кредиторы вправе объединить своитребования к должнику и обратиться в арбитражный суд с одним заявлением. Пункт5 статьи 39 Закона о банкротстве указывает, что такое заявление подписываетсявсеми кредиторами, объединившими свои требования. Право на обращение варбитражный суд возникает у конкурсного кредитора по истечении 30 дней с датынаправления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службусудебных приставов и его копии должнику. Конкурсный кредитор в своем заявлениивправе указать профессиональные требования к кандидатуре временногоуправляющего. Право на обращение в арбитражный суд возникает у уполномоченногооргана по истечении 30 дней с даты принятия решения налогового (таможенного)органа о взыскании задолженности за счет имущества должника. Стоит отметить,что: «Текущие требования налоговых органов по обязательным платежам (заисключением возникших после признания должника банкротом)… удовлетворяютсявне рамок дела о банкротстве в порядке, установленном Налоговымкодексом Российской Федерации части первойот 31 июля 1998г. N 146-ФЗ. При этом взыскание за счетденежных средств должника на счетах осуществляется путем вынесения налоговыморганом соответствующего решения и направления в банк инкассового поручения наперечисление налога, то есть в соответствии с порядком, установленнымдействующим законодательством. А вот процедура взыскания за счет иного имуществадолжника от стандартной процедуры отличается тем, что аресты на его имуществомогут быть наложены лишь по определению арбитражного суда, рассматривающегодело о банкротстве (абз. 4 п. 1 статья 81, абз. 6 п. 1 статья 94 Закона обанкротстве). Причем подобное взыскание должно быть прекращено с даты принятиясудебного решения о признании должника банкротом (абз. 6, 9, 10 п. 1 ст. 126Закона о банкротстве)»[2].
Заявление уполномоченного органа должносоответствовать требованиям, предусмотренным для заявления кредитора. Вместе стем к заявлению уполномоченного органа должно быть приложено решение налоговогоили таможенного органа о взыскании задолженности за счет имущества должника, атакже сведения о задолженности по данным уполномоченного органа, такпостанавливает статья 41 Закона о банкротстве. Кроме того, законодательнаделяет уполномоченные органы правом участвовать в судебных заседаниях порассмотрению обоснованности требований по обязательным платежам и оснований длявключения этих требований в реестр требований кредиторов.
С момента принятия кпроизводству арбитражным судом заявления о банкротстве должника кредиторы невправе обращаться к должнику с исками, вытекающими из конкретных обязательств.Кредитор в рамках дела о банкротстве должен заявить арбитражному управляющему отом, чтобы его требования были включены в реестр требований кредиторов и вслучае признания должника банкротом были удовлетворены в порядке установленнойочередности. Кредиторы не вправе осуществлять и иные действия, направленные наудовлетворение их требований по конкретным обязательствам. Для представления изащиты интересов кредиторов созывается собрание кредиторов и создается комитеткредиторов. Статья 12 Закона о банкротстве дает нам разъяснение, что такоесобрание кредиторов и, также, говорит о его полномочиях и роли вообще. Итак,собрание кредиторов это специальный орган, представляющий интересы кредиторовво взаимоотношениях с должником. Участниками собрания кредиторов с правомголоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Пункт 3 этой жестатьи говорит, что число голосов, которыми обладает каждый из конкурсныхкредиторов и уполномоченных органов, определяется пропорционально ихтребованиям по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей,включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собраниякредиторов. В сумму требований при определении числа голосов не включаютсянеустойки (штрафы, пени), финансовые (экономические) санкции, в том числеустановленные решениями судов.
Участниками собраниякредиторов без права голоса являются представитель работников должника,представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имуществадолжника — унитарного предприятия, которые вправе выступать по вопросамповестки дня собрания кредиторов. При рассмотрении дела о банкротствеградообразующей организации лицом, участвующим в деле, признаетсясоответствующий орган местного самоуправления. Также, на основании статьи 170Закона о банкротстве, для участия в собрании кредиторов могут быть привлеченытакже федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной властисоответствующего субъекта Российской Федерации. Необходимость привлечения кучастию в деле таких лиц определяется по усмотрению арбитражного суда с учетомконкретных обстоятельств дела и мнения сторон.
Каким же образомобразуется собрание кредиторов? Статья 14 Закона о банкротстве перечисляет тех,кто уполномочен созывать такое собрание, а именно:
· арбитражный управляющий;
· комитет кредиторов;
· конкурсные кредиторы и (или)уполномоченные органы, права требования которых по денежным обязательствам и(или) обязательным платежам составляют не менее чем 10% от общей суммытребований кредиторов, внесенных в реестр требований кредиторов;
· 1/3 от общего числа конкурсныхкредиторов и уполномоченных органов независимо от размера их требований кдолжнику.
Организация и проведениесобрания кредиторов возложены на арбитражного управляющего. Но об этом будетсказано ниже. В соответствии с положениями Закона о банкротстве к компетенциисобрания кредиторов отнесены важнейшие вопросы, возникающие в процессебанкротства. В частности, собрание кредиторов принимает решения о целесообразностивведения внешнего управления имуществом должника, о заключении мировогосоглашения, о порядке оценки имущества должника, об избрании членов комитетакредиторов и так далее. Полностью функции и полномочия такого собрания указаныв п. 2 статьи 12 Закона о банкротстве. Собрание кредиторов считаетсяправомочным, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченныеорганы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чемполовиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов иуполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. На практикедостаточно часто данное положение нарушается, что впоследствии может привести кпризнанию собрания кредиторов неправомочным.
Это можнопроиллюстрировать следующим примером из судебно-арбитражной практики.
По одному из деларбитражный суд признал неправомочным собрание кредиторов должника ООО«Радиал Ко». При этом суд исходил из того, что при его проведениибыли нарушены требования статьи 12 Федерального закона «О несостоятельности(банкротстве)», согласно которым принятие решения о введении определеннойпроцедуры банкротства в отношении должника относится к компетенции собраниякредиторов. Как следует из материалов дела, в суд было представлено решениепервого собрания кредиторов ООО «Радиал Ко» о введении в отношениидолжника внешнего управления. В соответствии с п. 2 статьи 14Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» решение овведении и продлении внешнего управления либо об обращении в арбитражный суд сходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсногопроизводства принимается большинством голосов от общего числа голосовконкурсных кредиторов. Конкурсный кредитор (п. 3 статьи 12Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)») обладает насобрании кредиторов числом голосов, пропорциональным сумме требованийконкурсного кредитора, установленных на дату проведения собрания кредиторов. Изматериалов дела усматривается, что в собрании кредиторов участвовало двакредитора: ЗАО ПСА — Лефортово и ООО Херманн Руссия, обладающие в совокупности45% голосов. На основании вышеизложенного арбитражный суд отменил решениесобрания кредиторов ООО Радиал Ко.
Пункт 1 статьи 15 Законао банкротстве постанавливает, что по общему правилу решения собрания кредиторовпо вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов отчисла голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих насобрании кредиторов. Но для ряда решений, предусмотренных п. 2 этой же статьи,установлено, что они принимаются большинством голосов от общего числа голосовконкурсных кредиторов и уполномоченных органов. На практике порой достаточносложно обеспечить созыв собрания, на котором бы присутствовали конкурсныекредиторы, имеющие большинство голосов от общего числа голосов конкурсныхкредиторов и уполномоченных органов. Поэтому Закон о банкротстве 2002г.предусматривает, что если на первом собрании кредиторов нет необходимого дляпринятия решения числа голосов, то созывается повторное собрание кредиторов.Оно правомочно принимать решения, указанные в п. 2 статьи 15 Закона обанкротстве, если за них проголосовали конкурсные кредиторы и уполномоченныеорганы, число голосов которых составило более чем 30% общего числа голосов, приусловии, что о времени и месте проведения собрания конкурсные кредиторы иуполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены (п. 3 статьи 15Закона о банкротстве).
Теперь стоит рассмотретьподробнее, что из себя представляет комитет кредиторов, а главное, конечно, длячего, собственно, он создается. Он создается, во-первых, с целью представленияинтересов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, во-вторых, с цельюосуществления контроля за действиями арбитражного управляющего, в-третьих, сцелью реализации иных полномочий, предоставленных собранием кредиторов. Решенияоб избрании членов комитета кредиторов и определении их количественного составапринимает собрание кредиторов. Комитет кредиторов создается в обязательномпорядке, если количество конкурсных кредиторов более 50. Комитет кредиторовизбирается на период проведения наблюдения, финансового оздоровления, внешнегоуправления и конкурсного производства, поэтому, как правило, срок полномочийкомитета кредиторов совпадает с периодом проведения соответствующих процедур.Однако допускается и досрочное прекращение полномочий комитета кредиторов порешению собрания кредиторов. При такой ситуации переизбранию подлежит весьсостав членов комитета кредиторов в целом: не может быть принято решение опереизбрании в отношении отдельных членов комитета кредиторов.
Членами комитетакредиторов могут быть избраны исключительно представители конкурсных кредиторови уполномоченных органов. Число членов комитета кредиторов определяетсясобранием кредиторов, но во всяком случае оно не должно быть менее чем тричеловека и более чем 11 человек (п. 4 ст. 17 Закона о банкротстве).
Особенностью комитетакредиторов является то, что он избирается по правилам кумулятивногоголосования: каждый из конкурсных кредиторов и уполномоченных органов голосуетпо списку всех кандидатур, предложенных в комитет кредиторов, он может отдатьвсе свои голоса за одну или несколько кандидатур или распределить их по всемкандидатурам. В результате подсчета голосов в состав комитета кредитороввключаются те из кандидатур, которые наберут наибольшее количество голосов(п. 2 статьи 18 Закона о банкротстве).
Комитет кредиторов для осуществлениявозложенных на него функций вправе:
· требовать от арбитражного управляющегоили руководителя должника предоставления информации о финансовом состоянии должникаи ходе внешнего управления;
· принимать решения об обращении к собраниюкредиторов с рекомендацией об отстранении арбитражного управляющего от исполненияего обязанностей и др.;
· обжаловать в арбитражный суд действияарбитражного управляющего.
Решения комитета кредиторовпринимаются большинством голосов от общего числа членов комитета кредиторов.
Из Закона о банкротстве невытекает, что решения комитета кредиторов должны приниматься только непосредственнона его заседании. Представляется, что голосование по тем или иным вопросам можетпроводиться и путем письменного, телефонного и другого опроса членов комитета кредиторов.
Таким образом, собрание икомитет кредиторов способствуют сплочению воли каждого из кредиторов, определяяход развития каждой из процедур банкротства, и обеспечивает реализацию общей цели.Немаловажное влияние на это оказывает деятельность другого субъекта банкротства– арбитражного управляющего, который принимает деятельное участие на всех этапахпроцесса.
Глава 3. Должник как субъектбанкротства
3.1 Понятие должника
Одна из ключевых ролей вовсех процедурах банкротства отводится такому субъекту как должник. Закон наделяетего широким спектром способов защиты от недобросовестного использования своего положениякредитором. Это вызвано, как писалось ранее, и опытом прошлого правоприменения,и динамичностью развития экономических отношений. В то же время законодатель ограничиваетего в возможности «увильнуть» от исполнения им своих обязательств.
Итак, должником, как разъясняетнам статья 307 Гражданского кодекса Российской Федерации, является лицо, обязанноесовершить в силу обязательства и в пользу другого лица (кредитора) определенноедействие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п.,либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать отдолжника исполнения его обязанности. Более конкретно, применительно к банкротству,понятие «должник» определяет статья 2 Закона о банкротстве 2002г., существенноотличая его от традиционно принятого: под должником понимается обязанная стороналишь в денежном обязательстве, которая должна уплатить кредитору денежную суммув течение срока, установленного этим законом. Следует отметить, что в своем определениидолжника, Закон о банкротстве сужает круг лиц, подпадающих под его действие, и характеризуяего больше с экономической стороны, задевая лишь денежное обязательство.
Также, Закон о банкротстве2002г. распространяется не на всех субъектов имущественного оборота, и его статья1 говорит, что несостоятельными (банкротами) могут быть признаны:
1. все юридические лица(за исключением казенных предприятий, учреждений, политических партий и религиозныхорганизаций);
2. граждане:
· зарегистрированные в качестве индивидуальногопредпринимателя;
· не зарегистрированные в качестве индивидуальногопредпринимателя (поскольку приведенная норма противоречит ГК РФ, ибо в нем отсутствуетнорма, предусматривающая банкротство гражданина, не являющегося индивидуальным предпринимателем,то она будет введена в действие только с момента вступления в силу соответствующихизменений в ГК РФ);
· главы крестьянских (фермерских) хозяйств(с 1 января 1995г. глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельностьбез образования юридического лица, признается предпринимателем вследствие самогофакта государственной регистрации фермерского хозяйства).
Как мы видим, ограничениясделаны для очень узкого перечня субъектов. Очевидно, это связано со значительной,даже, скорее, с безоговорочно доминирующей ролью этих субъектов в жизни, как общества,так и страны в целом. Хотя, отмечая их важность, мы не можем не отметить, что, касательноучреждений, политических партий и религиозных организаций, исключение из общегосписка лиц, подлежащих возможному банкротству, вызвано их не типичностью участияв гражданском обороте в полном смысле этого выражения. Являясь некоммерческими организациями,они служат достижению общественно полезным целям, участвуя в гражданских правоотношенияхпостольку, поскольку этого требует их функционирование. Говоря о казенных предприятиях,их исключение из того же списка вызвано переходным этапом от плановой экономикик рыночной. То есть, в СССР, когда существовала плановая экономика, банкротствотаких предприятий было просто бессмысленным. Долги просто прощались, так как ихвзимание также теряло всякий смысл, и наоборот, лишь обременяло бы всю систему экономики.Создание таких «искусственных» субъектов гражданских правоотношений вызывало недовериеинвесторов, что не могло не сказаться на ходе развития товарного рынка и всего экономическогоразвития.
3.2 Права и обязанности должника
Федеральный закон от 21 декабря2001г. N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»(с изм. и доп. от 27 февраля 2003 г., 9 мая, 18 июня, 18 июля, 26, 31 декабря 2005г.,5 января, 17 апреля, 27 июля, 19 декабря 2006г., 5 февраля 2007г.) сократил количествоказенных предприятий, но государство пока не способно полностью отказаться от этойформы организации юридического лица. Сказывается незавершенность перехода на новыйуровень экономического развития, но и значение таких субъектов на товарном рынкесущественно снизилось.
Как уже отмечалось, предыдущеезаконодательство о банкротстве 1998 года выявило наглядно несовершенство всей системыпроведения процедуры несостоятельности, вызванное острой необходимостью и поспешностьюпринятия данного закона. Вялость применения данной процедуры в советское время вызвало«застой» и отсталость норм о банкротстве и закон 1998 года не смог учесть всех моментов,связанных с несостоятельностью. Закон о банкротстве 2002 года стал поистине прорывомв нормотворчестве в сфере экономических правоотношений, вместив в себя подробныйперечень прав и обязанностей всех субъектов, подпадающих под его действие.
Какие же права и обязанностиустанавливает новый закон для должника? Из статей 8 и 9 Закона о банкротстве мывидим, что данному субъекту не только предоставляется право на обращение в арбитражныйсуд с заявлением о признании его несостоятельным, но и, в определенных случаях,прямо предписывает такое действие. При каких же условиях должник может реализоватьсвое право на обращение в арбитражный суд? Так, если фирма предвидит свое банкротство,она имеет право в любое время обратиться с соответствующим заявлением в арбитражныйсуд (статья 8 Закона о банкротстве). Суд примет положительное решение, если станеточевидной несостоятельность должника, его неспособность рассчитаться по своим обязательствам.Субъекту будет легко доказать свое бедственное положение, если контрагенты уже обращалисьв суды с исками против нее. Допустим, они выигрывали дела, но средств на выплатудолгов у компании все равно не нашлось. Однако на практике организация, котораярешила обанкротить сама себя, может столкнуться с препятствиями. Дело в том, чточеткое определение термина «предвидение банкротства» в законодательствеотсутствует. Как следствие, нет гарантии, что компетентные службы не примут прозорливостьдолжника за желание обанкротиться фиктивно или преднамеренно. Естественно, законодательпредусмотрел такое положение ситуации, и Постановление Правительства РФ от 27 декабря2004г. N 855 утвердило Временные правила проверки арбитражным управляющим наличияпризнаков фиктивного и преднамеренного банкротства. Этот документ необходимо внимательнопроанализировать и учесть его предписания. Так, в Правилах приведены примеры «нерыночных»сделок:
· имуществодолжника заменяют на менее ликвидное;
· принадлежащиефирме-должнику ценности продают на заведомо невыгодных условиях или реализуют имущество,без которого задолжавшая компания не может вести свою основную деятельность;
· организация-должникберет на себя не обеспеченные имуществом обязательства или покупает неликвидноеимущество;
· одниобязательства заменяют на другие на заведомо невыгодных условиях.
Но все это лишь реагирование по факту. На мой взгляд,такое «лекарство» от фиктивного банкротства является запоздалым. Необходимо создатьна законодательном уровне механизм профилактики недопущения фиктивной несостоятельности(банкротства), в котором будут отражены, так сказать, признаки добросовестностидобровольного решения о банкротстве. Но, прежде всего, стоит, конечно, ввести четкоеопределение термина «предвидение банкротства», которое создаст условиячетко провести грань между добровольным и фиктивным банкротствами. А пока такоеотсутствует, и предвидение банкротства является лишь оценочной категорией, праводолжника на обращение в арбитражный суд с заявлением должника будет мало востребованнымправом, создающим угрозу обращающимся быть обвиненным в фиктивности своих действий,наказание за которые предусматривает Уголовный кодекс РФ. Как уже упоминалось, дляобращения с заявлением должника в арбитражный суд в предвидении банкротства в порядкестатьи 8 Закона о банкротстве необходимо, чтобы на момент обращения существовалиобстоятельства, очевидно свидетельствующие о невозможности исполнения обязательствдолжника в установленный срок. Нигде в законодательстве не определено, какие обстоятельстваможно расценивать как очевидно свидетельствующие о невозможности исполнения денежныхобязательств в будущем. Кто-то может посчитать имеющиеся обстоятельства очевиднымприближением банкротства, а кому-то они таковыми представляться не будут. Результатомразличных трактовок может явиться необоснованное привлечение к ответственности запреднамеренное банкротство по статье 196 Уголовного кодекса РФ или по статье 14.12.Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях принятого ГосударственнойДумой 20 декабря 2001 года.
Предположим, что обстоятельства,свидетельствующие о невозможности исполнения обязательств должником в установленныйсрок, не были для него очевидными. Естественно, в этой ситуации должник в арбитражныйсуд с заявлением должника обращаться не будет, в том числе и по причине опасения,что такое обращение будет сочтено фиктивным. Однако такое бездействие должника можетбыть расценено как злонамеренное. Доказывание наличия прямого умысла, направленногона преднамеренное банкротство, будет в этом случае строиться на том, что вопрекимнению должника, существовали обстоятельства, очевидно свидетельствующие о невозможностив будущем исполнить денежные обязательства, и должник не мог их не видеть. Следовательно,должник не мог не предвидеть банкротство, однако не обратился в арбитражный судс заявлением должника, тем самым умышленно увеличил (создал) неплатежеспособность.
Все это говорит о том, чтомало лишь предписать право на такое действие, нужно и важно создать условия дляего реализации и, так сказать, безопасности пользования им. Отсутствие такого механизмаговорит о непродуманности и незаконченности закона «О банкротстве», и делает его8 статью «Право на подачу заявления должника в арбитражный суд» практически «мертвой».
Касательно же заявления… необходимоотметить, что заявление о признании несостоятельным (банкротом) должно быть подписаноруководителем юридического лица, однако принятие решения о ликвидации юридическоголица не входит в его компетенцию (так, в производственном кооперативе решение такоговопроса относится исключительной к компетенции общего собрания; государственныеили муниципальные унитарные предприятия могут быть ликвидированы по решению собственникаих имущества и т.д.). Обращению должника в арбитражный суд должно предшествоватьрешение органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами на принятиерешения о его ликвидации, либо решение органа, уполномоченного собственником имуществадолжника — унитарного предприятия, поэтому к заявлению должника необходимо приложитьрешение соответствующего органа и выписку из учредительного или иного документа,подтверждающую полномочия этого органа на принятие указанного решения. Исключениеиз общего правила составляют лишь случаи, когда обращение в арбитражный суд с заявлениемо банкротстве должника — юридического лица является обязанностью руководителя юридическоголица.
Итак, какие же документы должникдолжен представить в качестве доказательства своей несостоятельности? К ним относятся:
1. договор;
2. первичныедокументы по соглашению (накладные, счета, акты и т.п.);
3. невступившее в законную силу решение суда, по которому с задолжавшей фирмы можно взыскатьсредства;
4. определениесуда об отсрочке исполнения судебного акта о взыскании долга;
5. доказательстваподачи иска о взыскании с должника кредиторской задолженности при его бесспорномхарактере;
6. постановлениео возбуждении исполнительного производства;
7. сведенияо принадлежащем должнику имуществе и его стоимости (справки регистрирующих структур,бухгалтерский баланс, заключение об оценке имущества).
Организации-должнику необходимо подать судьям письменноезаявление. И как видно из п.1 статьи 44 Закона о банкротстве, его должен подписатьруководитель фирмы. Если документ заверен подписью представителя должника, к немуследует приложить доверенность на данного человека. Согласно п. 2 статьи 37 Законао банкротстве заявление должно содержать следующую информацию:
· наименованиеарбитражного суда, в который подается заявка;
· сумматребований кредиторов по денежным обязательствам в размере, который не оспариваетсядолжником;
· размерзадолженности по обязательным платежам;
· обоснованиеневозможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме или существенногоосложнения хозяйственной деятельности при обращении взыскания на имущество должника;
· сведенияоб имеющемся у должника имуществе, в том числе о денежных средствах, и о дебиторскойзадолженности;
· номерасчетов должника в банках и иных кредитных организациях, адреса банков и иных кредитныхорганизаций;
· наименованиеи адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждаетвременного управляющего;
· размервознаграждения арбитражного управляющего;
· переченьприлагаемых документов.
Вместе с заявлением и доказательствами в суд также передают:
· учредительныедокументы;
· списоккредиторов и должников заявителя с указанием их адресов и расшифровкой задолженностей;
· бухгалтерскийбаланс на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы;
· протоколсобрания работников фирмы-должника, на котором избран представитель для участияв арбитражном процессе по делу о банкротстве (если это заседание прошло до подачизаявления);
· другиенеобходимые бумаги.
Пункт 1 статьи 44 Законао банкротстве говорит нам, что если представленный пакет документов не отвечаеттребованиям статей 37 и 38 Закона, суд вернет его заявителю. Исключение будет сделанодля должника, который обязан «банкротиться» по статье 9 Закона о банкротстве.В этом случае согласно п. 1 статьи 41 Закона о банкротстве, даже если в суд переданыне все нужные документы, заявление все равно примут к производству. Недостающиебумаги суд истребует уже при подготовке дела о банкротстве к судебному разбирательству.Например, бухгалтерскую отчетность на последнюю дату должнику придется представитьсудьям не позднее чем через пять дней с момента запроса (п. 5 статьи 42 Закона обанкротстве). Исходя из особенностей правового статуса отдельных категорий должников,законодатель предусматривает необходимость представления дополнительных документов.Следует обратить внимание, что закон обязывает должника направить копии заявленияконкурсным кредиторам, уполномоченным органам, собственнику имущества должника –унитарного предприятия, совету директоров (наблюдательному совету) или иному коллегиальномуоргану управления, а также иным лицам в случаях, предусмотренных законом. Такжеесли до подачи заявления должника избраны (назначены) представитель собственникаимущества должника – унитарного предприятия, представитель работников должника,то копии заявления направляются и этим лицам.
Пункт 1 статьи 47 Закона обанкротстве постанавливает, что в случае, когда заявление о признании должника банкротомподает кредитор, суд, прежде всего, информирует должника, у которого возникает правонаправить отзыв на это заявление. Отзыв должен быть направлен в течение 10 днейсо дня получения определения о принятии заявления о банкротстве должника. Вместес тем отсутствие отзыва должника не препятствует рассмотрению дела о банкротстве,это видно из п. 3 той же статьи. Отзыв должен быть направлен заявителю, иным лицам,участвующим в деле о банкротстве, а также в арбитражный суд. В отзыве должны бытьотражены сведения, содержащиеся в статье 131 Арбитражного процессуального кодексаРоссийской Федерации принятого Государственной Думой 14 июня 2002 года, а такжев статье 47 Закона о банкротстве. К числу последних относятся:
· возражения по требованиям заявителя, имеющиесяу должника;
· сведения об общей сумме задолженностидолжника по обязательствам перед кредиторами, оплате труда работников должника,обязательным платежам;
· сведения об имеющемся у должника имуществе,в том числе о денежных средствах, находящихся на счетах в банках и иных кредитныхорганизациях;
· доказательства удовлетворения требованийзаявителя в случае их признания должником;
· иные сведения.
Однако по общему правилу недопускается подача в арбитражный суд заявления должником, если он не располагаетимуществом, достаточным хотя бы для покрытия судебных расходов. Хотя Закон о банкротствезнает несколько исключений из общего правила: во-первых, когда руководитель должника- юридического лица либо должник — индивидуальный предприниматель обязаны обратитьсяв арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника; во-вторых, заявление о признаниидолжника банкротом подается в связи с тем, что стоимость имущества юридическоголица, в отношении которого принято решение о ликвидации, оказывается недостаточнойдля удовлетворения требований всех его кредиторов.
В чем же состоит отличие правана подачу заявления должника от обязанности совершения этого? Статья 9 Закона обанкротстве четко определяет перечень ситуаций, когда руководитель должника — юридическоголица или должник — индивидуальный предприниматель обязаны подать заявление должникав арбитражный суд, а именно:
· когда удовлетворение требований одногокредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должникомденежных обязательств в полном объеме перед другими кредиторами;
· когда органом должника, уполномоченнымв соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидациидолжника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника (такоерешение может быть принято только при наличии признаков неплатежеспособности илив предвидении банкротства. В противном случае оно может быть оспорено участниками(учредителями) юридического лица, возражавшими против принятия такого решения);
· когда органом, уполномоченным собственникомимущества должника — унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражныйсуд с заявлением должника. Такое решение вправе принять Российская Федерация, субъектРоссийской Федерации или муниципальное образование в лице уполномоченных им органов(ст. 295 ГК РФ);
· в иных случаях.
К примеру, если стоимостьимущества юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов,то юридическое лицо может быть ликвидировано только в порядке банкротства (статья65 ГК РФ). В данной ситуации обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлениемо банкротстве должника возлагается на ликвидационную комиссию (ликвидатора). Содержаниеи обязательные реквизиты такого заявления указаны выше. Во всех указанных случаяхзаявление должника должно быть направлено в арбитражный суд не позднее одного месяцас момента возникновения соответствующих обстоятельств. Пункт1 статьи 10 Закона о банкротстве говорит об обязанности руководителя должника — юридического лица либо ликвидационной комиссии (ликвидатора) по обращению в арбитражныйсуд с заявлением о банкротстве должника, и обеспечивается привлечением указанныхлиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед его кредиторами,возникшим по истечении месячного срока со дня появления обстоятельств, которые признаютсяоснованиями для обязательного обращения в арбитражный суд с заявлением о банкротстведолжника. Таким образом, законодатель пресекает дальнейшее влияние несостоятельногосубъекта на рыночные отношения и возможность навредить им.
Глава 4. Отдельные категориидолжников – юридических лиц
4.1 Положения законодательстваоб отдельных субъектах процедуры банкротства
Закон о банкротстве 1992 годане делал практически никаких различий между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем;между крупным предприятием и, к примеру, посреднической организацией, не обладавшейсобственным имуществом; между промышленным предприятием и кредитной организациейи так далее.
Законо банкротстве 2002 года учитывает особенности правового статуса отдельных субъектовпредпринимательской деятельности и вытекающие из этого особенности применения кним процедур банкротства. Действующее законодательство содержит нормы, которые регулируютотношения с участием отдельных категорий должников, учитывает специфику, связаннуюсо сферой их деятельности, с характером принадлежащего им имущества и так далее.Речь идет о таких категориях должников, как градообразующие, сельскохозяйственные,финансовые, стратегические и субъекты естественных монополий. Порядок процедурыбанкротства таких субъектов регулируется главой 9 Закона о банкротстве, в которойуказываются особенности как самих должников, так и процесса банкротства. По причинеограниченности рамок данной работы, рассмотрим лишь некоторые из перечисленных должниковкак наиболее интересных с точки зрения права.
4.2 Градообразующие организации
Необходимость введения понятияградообразующей организации и установление для нее особенностей применения процедурбанкротства стала очевидна сразу же, как начал применяться Закон о банкротстве 1992года. Первое определение данного понятия было дано в Законе о банкротстве 1998 года.Практика его применения позволила скорректировать формулировку следующим образом:к градообразующим относятся организации, численность работников которых составляетне менее 25% численности работающего населения соответствующего населенного пункта.При этом под населенным пунктом, в котором расположена градообразующая организация,понимается населенный пункт, обладающий правами отдельной административной единицы.Если должник имеет филиалы, представительства, расположенные вне места его нахождения,учету подлежат все работники данной организации, постоянно проживающие в городе,поселке, а также все работающие в этой организации независимо от места их проживания[3].Указанные нормы применяются и к юридическим лицам, численность работников которыхпревышает 5 000 человек. При таком количестве работников даже если организация ине является градообразующей, необходимо особо учитывать возможные последствия вслучае, например, проведения массового увольнения с целью минимизации негативныхсоциальных явлений. Следует заметить, что доказательства, подтверждающие статусградообразующей организации или наличие у организации соответствующей численностиработников, представляются арбитражному суду самим должником.
Как отмечалосьвыше, несостоятельность (банкротство) градообразующей организации может повлечьсерьезные социальные последствия. Этим, в частности, продиктовано включение в числолиц, участвующих в деле о банкротстве, соответствующего органа местного самоуправления.Кроме этого, арбитражным судом к процессу о несостоятельности могут быть привлеченыфедеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъектаРФ. При условии представления поручительства указанных органов по обязательствамдолжника арбитражный суд может ввести внешнее управление в отношении градообразующейорганизации даже в том случае, если собранием кредиторов не принято решение о еговведении. Помимо этого, как говорит статья 172 Закона о банкротстве, по ходатайствуназванных органов финансовое оздоровление и внешнее управление могут быть продленыарбитражным судом на срок не более одного года. Законом о банкротстве 1998 годапредусматривалось продление срока внешнего управления до 10 лет, но это не оправдалосебя. Стоит сказать, что процедура финансового оздоровления является новой для российскогоправа. Она была введена Федеральным законом от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ «Онесостоятельности (банкротстве)», вступившим в силу 3 декабря 2002 года. Финансовоеоздоровление вводится при наличии у должника возможности без постороннего вмешательства(либо при минимальном вмешательстве) в течение довольно – таки длительного временивосстановить свое финансовое состояние и расплатиться с кредиторами. К сожалению,Закон о банкротстве не предусматривает существенных особенностей проведения финансовогооздоровления в отношении градообразующих должников, что является одним из недостатковназванного акта. Не установлены и льготные основания введения финансового оздоровления.Таким образом, и при решении первым собранием кредиторов вопроса о дальнейшей судьбедолжника, и при принятии соответствующего решения арбитражным судом, и при осуществлениимероприятий финансового оздоровления применяются общие правила.
Пункт1 статьи 176 Закона о банкротстве говорит о приоритете при реализации имуществаградообразующей организации, отдаваемый продаже предприятия как единого имущественногокомплекса, прослеживается и в том случае, если градообразующая организация признанабанкротом: на первых торгах конкурсный управляющий должен предложить к продаже предприятиекак единый имущественный комплекс. И только в том случае, если имущество не будетпродано, оно подлежит продаже на открытых торгах.
Следуетзаметить, что законодатель в отношении градообразующей организации до окончаниявнешнего управления предусматривает и иные способы (помимо денежных средств, вырученныхот продажи предприятия) удовлетворения требований кредиторов. В частности, речьидет о заключении соглашения об отступном, о новации обязательства и так далее (статьи409, 414 ГК РФ).
В случаеудовлетворения требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежампроизводство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника — градообразующейорганизации подлежит прекращению.
4.3 Кредитныеорганизации
Нет необходимостидоказывать, что устойчивая банковская система любого государства имеет стратегическоезначение, поскольку является составной и неотъемлемой частью всей его национальнойбезопасности. Необходимость особого правового регулирования отношений, связанныхс несостоятельностью (банкротством) кредитных организаций, продиктована тем, чтов отличие от большинства других коммерческих организаций кредитные организации обладаютспециальной (целевой) правоспособностью, в рамках которой они могут выполнять банковскиеоперации и совершать определенные сделки. Итак, что же понимается под кредитнойорганизацией? Кредитная организация — это юридическое лицо, которое для извлеченияприбыли как основной цели своей деятельности на основании специальной лицензии ЦентральногоБанка имеет право осуществлять банковские операции в соответствии с Федеральнымзаконом от 2 ноября 1990 года N 395-1 «О банках и банковской деятельности».Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности (в том числес привлечением иностранного капитала), предусмотренной гражданским правом как хозяйственноеобщество. Кредитные организации подразделяются на банки, имеющие исключительноеправо на осуществление всего спектра банковских операций (привлечение во вкладыденежных средств физических и юридических лиц; размещение указанных средств от своегоимени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие иведение банковских счетов физических и юридических лиц), и небанковские кредитныеорганизации, имеющие право осуществлять отдельные операции. Закон о банкротствеотносит кредитные организации наряду со страховыми организациями, а также с профессиональнымиучастниками рынка ценных бумаг к числу финансовых организаций. Поэтому в случаебанкротства кредитной организации, возникающие в связи с этим отношения, регулируютсяФедеральным законом от 25 февраля 1999 года N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)кредитных организаций» и лишь в части, им не урегулированной, подлежит применениюЗакон о банкротстве. Этот Закон устанавливает порядок и условия осуществления мерпо предупреждению несостоятельности (банкротства) особых субъектов хозяйственногооборота — кредитных организаций, а также особенности оснований и процедур признаниякредитных организаций несостоятельными (банкротами). Необходимо отметить, что наосновании статьи 2 Закона о банкротстве кредитных организаций под несостоятельностью(банкротством) кредитной организации понимается признанная арбитражным судом еенеспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или)исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Важной новеллой Закона обанкротстве кредитных организаций является расширение понятия обязательных платежей.Под обязанностью кредитной организации по уплате обязательных платежей понимаетсяобязанность кредитной организации как самостоятельного налогоплательщика по уплатеобязательных платежей в соответствующие бюджеты, а также обязанность кредитной организациипо исполнению поручений (распоряжений) о перечислении со счетов своих клиентов обязательныхплатежей в соответствующие бюджеты.
Кредитнаяорганизация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов, если соответствующиеобязанности не исполнены ею в течение 14 дней со дня наступления даты их исполненияили если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковскихопераций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательствкредитной организации перед ее кредиторами или обязанности по уплате обязательныхплатежей.
Особенностьювозбуждения арбитражным судом дела о несостоятельности кредитной организации являетсятот факт, что заявление о признании кредитной организации банкротом может быть принято,как говорит нам п. 2 статьи 181 Закона о банкротстве, лишь после отзыва Банком Россиилицензии на осуществление банковских операций.
Отзывлицензии производится Банком России либо по своей инициативе, либо по заявлениюдолжника, кредиторов (в том числе граждан, имеющих право требования к кредитнойорганизации по договору банковского вклада или договору банковского счета) и уполномоченныхорганов. Основаниями для отзыва лицензии у кредитной организации могут служить,в частности, установление недостоверности сведений, на основании которых выданалицензия, задержка начала банковских операций, предусмотренных лицензией, болеечем на год со дня ее выдачи, установление фактов недостоверности отчетных данных,осуществление, в том числе однократное, банковских операций, не предусмотренныхлицензией, и так далее. Перечень оснований, закрепляемых в статье 20 Федеральногозакона от 2 декабря 1990 года N 395-1 «О банках и банковской деятельности»,является закрытым. Соответствующие лица вправе направить в Банк России заявлениеоб отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операцийпри наступлении признаков ее банкротства, приложив к заявлению документы, доказывающиеналичие неисполненных денежных обязательств у кредитной организации и обязанностейпо уплате обязательных платежей. В случае непоступления в течение двух месяцев ответаот Банка России указанные лица могут обратиться в арбитражный суд с заявлением опризнании кредитной организации банкротом.
Однакодаже при наличии надлежаще оформленного заявления судья до отзыва лицензии не вправевозбуждать дело о банкротстве. На основании поступившего заявления он сообщает обэтом Банку России и предлагает представить заключение о целесообразности отзывалицензии.
При наличииопределенных обстоятельств Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензиюна осуществление банковских операций.
Следуетзаметить, что законодатель устанавливает особенности применения мер по предупреждениюнесостоятельности (банкротства) кредитных организаций. Так, кредитная организация,ее учредители (участники) обязаны принять необходимые и своевременные меры по финансовомуоздоровлению или реорганизации кредитной организации при возникновении основанийдля осуществления мер по предупреждению ее банкротства[4].
Согласнодействующему российскому законодательству до дня отзыва лицензии могут быть реализованыследующие меры по предупреждению банкротства кредитных организаций:
1 финансовое оздоровление;
2 назначение временнойадминистрации по управлению кредитной организацией;
3 реорганизация кредитнойорганизации.
При определенииосновных целей мероприятий по финансовому оздоровлению законодательство исходит,во-первых, из необходимости восстановления собственного капитала кредитной организациидо величины, при которой будут выполняться обязательные экономические нормативы,во-вторых, из установления факта возврата кредитной организации к нормальной и устойчивойработе[5].
В определенныхслучаях Банк России вправе назначить специальный орган управления кредитной организацией- временную администрацию, которая полностью либо частично будет осуществлять полномочияисполнительных органов банка. В период деятельности временной администрации полномочияисполнительных органов кредитной организации могут быть либо ограничены, либо приостановлены.Временная администрация вправе выполнять различные функции: обследование кредитнойорганизации, установление наличия оснований для отзыва лицензии на осуществлениебанковских операций, участие в разработке мероприятий по финансовому оздоровлениюкредитной организации и контроль за их реализацией, контроль за распоряжением имуществоми принятием мер по его сохранению.
Временнаяадминистрация назначается на срок не более шести месяцев. Если к моменту окончаниясрока действия временной администрации по-прежнему имеются основания для ее назначения,то временная администрация направляет в Банк России ходатайство об отзыве у кредитнойорганизации лицензии на осуществление ею банковских операций.
Еще одноймерой по предупреждению банкротства, осуществления которой Банк России вправе требоватьот кредитной организации, является реорганизация. Данная мера может вводиться:
1 если кредитная организациядопускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальнойвеличиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30% при одновременномнарушении одного из нормативов, установленных Банком России;
2 если кредитная организациянарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнегомесяца более чем на 20% и так далее.
Реорганизация кредитной организацииосуществляется в форме слияния или присоединения на основании соответствующих договоров,в которых и устанавливаются условия и сроки реорганизации[6].
Определенную специфику имеюти процедуры банкротства, применяемые к кредитной организации-должнику. Действующеезаконодательство не предусматривает возможности применения к кредитным организациямпроцедур наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и мирового соглашения,а реабилитационные мероприятия осуществляются в рамках мер по предупреждению несостоятельности(банкротства). Наличие признаков несостоятельности кредитной организации являетсяоснованием для признания ее банкротом и открытия конкурсного производства.
Глава 5. Физическое лицо как субъект банкротства
5.1 Гражданин как субъектбанкротства
В связи с тем, что уровеньпотребления возрос, граждане-потребители нередко имеют значительный объем обязательстви, соответственно, многочисленных кредиторов, поэтому в настоящее время для урегулированиятаких долгов законодательство предусматривает применение по отношению к потребителямпроцедур несостоятельности. Использование таких процедур необходимо для экономическогоразвития общественных отношений. А для поддержания высокого уровня потребления необходимо,во-первых, обеспечить поддержку потребительскому кредитору, в том числе, включениемв круг субъектов процедур несостоятельности граждан-потребителей, во-вторых, предусмотретьвариант возвращения потребителя к активной экономике жизни, например, используямеханизм освобождения несостоятельного должника от ранее приобретенных обязательств.Большая практическая значимость создания эффективно функционирующего института банкротствагражданина в Российской Федерации, неразработанность научной теории и ряда практическихрекомендаций, а также потребности рыночной экономики определили необходимость рассмотренияданного вопроса.
Следует отметить, что в российскомдореволюционном конкурсном праве основными субъектами несостоятельности первоначальноявлялись именно физические лица, занимавшиеся торговлей, и лишь впоследствии законодательствораспространило свое действие и на юридические лица. Положения о несостоятельности(банкротстве) гражданина в современной российской правовой системе известны с моментапоявления Закона РФ от 19 ноября 1992 года «О несостоятельности (банкротстве)предприятий», вступившего в силу с 1 марта 1993 года Закон РФ «О несостоятельности(банкротстве)» от 1 марта 1998 года, предусматривал уже как возможность банкротствагражданина, так и механизм ее реализации. Глава 9 вышеуказанного Закона допускалакак предпринимательское, так и непредпринимательское (потребительское) банкротство,что, несомненно, следует расценивать как одно из достижений Закона. Одной из причин,обусловивших необходимость введения института банкротства граждан, было отсутствиезначительных различий, связанных с субъектом, которому принадлежит имущество.
На сегодняшний день в Россиисуществует Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» 2002года, предусматривающий банкротство граждан-непредпринимателей (§ 1 главы X Законарегулирует банкротство гражданина; статья 25 ГК РФ, § 2 главы X Закона — банкротствоиндивидуального предпринимателя; § 3 главы X Закона — банкротство индивидуальногопредпринимателя — главы крестьянского (фермерского) хозяйства), однако каких-либосудебных прецедентов в этой области на протяжении всего действия закона не наблюдалось;на основании п. 2 статьи 231 Закона о банкротстве § 1 вступит в силу только с внесениемпоправок в ГК РФ и в настоящее время лишь формируется служба судебных приставов-исполнителей,на плечи которых ляжет ответственность за исполнение решений Арбитражного суда обанкротстве граждан.
Правовое регулирование банкротстваграждан имеет свои особенности, что обусловлено, прежде всего, положением указаннойкатегории лиц в гражданском обороте (как правило, должник рассматривается как слабаясторона в правоотношении). Поэтому при банкротстве граждан используются иные критериидля установления признаков банкротства, определен особый порядок предъявления, рассмотренияи удовлетворения требований кредиторов, предусмотрены иные условия по выбору и проведениюпроцедур банкротства. Для возбуждения дела о банкротстве требуются следующие признаки:
а) должник не исполняет гражданско-правовыеобязательства и не уплачивает обязательные платежи; б) срок неисполнения составляетболее трех месяцев; в) сумма задолженности превышает десять тысяч рублей; г) имеютсядоказательства того, что сумма обязательств превышает стоимость имущества должника.
Чтобы должник был признанбанкротом, требуются следующие признаки:
а) неисполнение должникомтребований; б) срок неисполнения — более трех месяцев; в) сумма обязательств превышаетстоимость имущества должника.
Обращает на себя вниманиетот факт, что сумма задолженности имеет значение только при подаче заявления. Еслиже в течение конкурсного процесса сумма требований уменьшилась (например, в результатечастичного удовлетворения их должником), суд не должен прекращать дело, посколькуимеет все основания вынести решение о признании должника банкротом.
Заявление о признании гражданинабанкротом, как указывает статья 203 Закона о банкротстве, может подаваться в арбитражныйсуд самим должником, любым кредитором либо кредиторами (за исключением кредиторовс личными требованиями, в том числе о возмещении вреда жизни и здоровью, о взысканииалиментов и тому подобное), иными уполномоченными органами. Арбитражный суд, принявзаявление о банкротстве должника и рассмотрев дело, может либо прекратить производство(если выяснится отсутствие признаков), либо признать должника банкротом и открытьконкурсное производство, либо утвердить мировое соглашение.
С момента принятия арбитражнымсудом решение о признании гражданина банкротом и об открытии конкурсного производстванаступают следующие последствия:
· сроки исполнения обязательств гражданинасчитаются наступившими;
· прекращается начисление неустоек (штрафов,пеней), процентов и иных финансовых санкций по всем обязательствам гражданина;
· прекращается взыскание с гражданина повсем исполнительным документам, за исключением исполнительных документов по требованиямо возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, а также по требованиям о взысканииалиментов[7].
В течение пяти лет после признаниягражданина банкротом по его заявлению повторно не может быть возбуждено дело о банкротстве.В случае повторного признания гражданина банкротом по заявлению кредитора, заявлениюуполномоченного органа по требованиям об уплате обязательных платежей в течениипяти лет после завершения расчетов с кредиторами такой гражданин не освобождаетсяот дальнейшего исполнения требований кредиторов. Неудовлетворенные требования кредиторовмогут быть предъявлены в порядке, установленном гражданским законодательством[8].
5.2 Индивидуальный предпринимателькак субъект банкротства
Гражданское законодательствов статье 25 устанавливает возможность банкротства индивидуальных предпринимателей.Основные особенности их банкротства следуют из специального статуса индивидуальногопредпринимателя, приобретаемого в результате государственной регистрации. Такоелицо вправе совершать сделки, как для удовлетворения личных нужд, так и при осуществлениипредпринимательской деятельности. Соответственно Закон о банкротстве разделяет икредиторов. Правом обратиться с заявлением о признании такого должника банкротомнаделены лишь кредиторы по обязательствам, возникшим во втором случае. Право требования,возникшее не в связи с осуществлением предпринимательской деятельности, может бытьпредъявлено лишь в рамках уже возбужденного производства по делу о банкротстве.
Основания для признания индивидуальногопредпринимателя банкротом, как видно из 214 статьи Закона о банкротстве, являетсяего неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствами (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Следует обратить внимание,что с момента признания индивидуального предпринимателя банкротом и открытия конкурсногопроизводства утрачивает силу государственная регистрация гражданина в указанномкачестве и выданные ему лицензии на осуществление определенных видов деятельности.Таким образом, с этого момента такое лицо лишается права совершение сделок для целейосуществления предпринимательской деятельности, а договоры, заключенные с нарушениемданного правила, являются ничтожными, а вновь приобретение утраченного статуса возможнотолько спустя год.
Остальные правила банкротстваиндивидуального предпринимателя совпадают с нормами о банкротстве юридических лицс учетом общих положений о банкротстве граждан.
Глава 6. Отсутствующий должниккак субъект банкротства
Одним из значительных достиженийзаконодательства о банкротстве можно считать формирование «механизма» очищение рынкаот организаций, которые реально не работают. В настоящее время с ними пытаются боротьсяналоговые органы с использованием процедур принудительной ликвидации. Какие же признакисвидетельствуют о том, что должник является отсутствующим? Как видно из статьи 227Закона о банкротстве, достаточно двух признаков, чтобы считать должника таковым:
· организация фактически прекратила своюдеятельность;
· руководитель должника отсутствует, и егоместонахождение установить не возможно.
Нормы, касающиеся отсутствующегодолжника, применяются также в следующих случаях:
· когда имущество должника не позволяетпокрыть судебные расходы по делу о банкротстве;
· когда в течение последних двенадцати месяцевне проводились операции по счетам должника, а также при наличии других признаков,свидетельствующих об отсутствии предпринимательской деятельности должника.
В указанных случаях заявлениео признании отсутствующего должника банкротом может быть подано, не зависимо отразмера кредитной задолженности, или, иначе говоря, дело о банкротстве отсутствующегодолжника открывается арбитражным судом при наличии признаков банкротства и условий,квалифицирующих данного должника как отсутствующего.
При этом кредитору для подтвержденияего статуса кредитора необходимо подтвердить наличие прав требования к должникув любом размере. Для налоговых органов такое подтверждение не требуется и они вправеобращаться с заявлением о признании банкротом отсутствующего должника даже при отсутствиизадолженности в бюджет вообще[9].
В течение двух недель с моментапринятия заявления кредитора или иного уполномоченного лица и возбуждения производствапо делу о банкротстве, арбитражный суд выносит определение о принятии дела к судопроизводствуили отклонении. В случае принятия дела к судопроизводству, арбитражный суд назначаетвремя и место судебного заседания о признании отсутствующего должника банкротом.По итогам судебного заседания суд выносит решение о признании отсутствующего должникабанкротом, открытие в отношении его конкурсного производства и назначении конкурсногоуправляющего.
Конкурсный управляющий письменноуведомляет известных ему кредиторов отсутствующего должника, которые в месячныйсрок (он сокращен по сравнению с общим сроком) могут предъявить ему свои требования.
В случае если конкурсный управляющийобнаружит достаточное количество имущества отсутствующего должника, он может ходатайствоватьперед арбитражным судом о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходк общим процедурам банкротства, предусмотренные Законом о банкротстве.
При принятии решения о подачев суд искового заявления о признании отсутствующего должника банкротом, с цельюустановления его фактического отсутствия, в соответствии с признаками установленнымиФедеральным законом от 26 октября 2002г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»,налогововым органом направляется мотивированный запрос о предоставлении выписки (выписок) по операциям на счете (счетах) организации (индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвоката, учредившего адвокатский кабинет). Информация об операциях на счете является банковскойтайной, но в соответствии со статьей 26 Федерального закона от 2 декабря 1990г.N 395-I О банках и банковской деятельности налоговые органы могут получать такуюинформацию. Проблема получения такой информации возникла на законодательном уровне,в момент вступления в законную силу 22.02.2007г. Приказа Федеральной налоговой службыот 5 декабря 2006 г. N САЭ-3-06/829@ «Об утверждении Порядка направления налоговыморганом запросов в банк о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средствна счетах, о предоставлении выписок по операциям на счетах организаций (индивидуальныхпредпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредившихадвокатские кабинеты) и форм соответствующих запросов», который утвердил формусоответствующего запроса. Данный Приказ по поводу мотивированности запроса говорит:«В мотивировочной части запроса указывается одно или несколькоиз следующих оснований:
а) вынесение решения о взысканииналога (сбора, пени, штрафа);
б) принятие решений о приостановленииопераций или об отмене приостановления операций по счетам организации (индивидуальногопредпринимателя, нотариуса, занимающегося частой практикой, адвоката, учредившегоадвокатский кабинет);
в) проведение в отношенииорганизации (индивидуального предпринимателя, нотариуса, занимающегося частой практикой,адвоката, учредившего адвокатский кабинет) мероприятий налогового контроля (например:проведение в отношении налогоплательщика выездной (повторной выездной) налоговойпроверки, камеральной налоговой проверки; истребование документов (информации) опроверяемом налогоплательщике, плательщике сборов и налоговом агенте или информациио конкретных сделках; проведение в отношении налогоплательщика мероприятий налоговогоконтроля, вызванных фактическим отсутствием налогоплательщика по адресу, указанномув учредительных документах; проведение в отношении налогоплательщика мероприятийналогового контроля, вызванных непредставлением налогоплательщиком в установленныесроки документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах; осуществлениеиных целей и задач налогового контроля)». Из вышесказанного можно увидеть, что законодательне предусмотрел подачу искового заявления в суд о признании отсутствующего должникабанкротом как основание для запроса получения информации по счетам организации убанка. Что же касается мероприятий налогового контроля, на который может сослатьсяналоговый орган, при направлении соответствующего запроса, то законодатель не относитустановления факта отсутствия должника к таким мероприятиям. Также нельзя относить«проведение в отношении налогоплательщика мероприятий налогового контроля, вызванныхфактическим отсутствием налогоплательщика по адресу, указанному в учредительныхдокументах», т.к. это не говорит о том, что организация не предоставляет отчетностии прекратила предпринимательскую деятельность. Хотя законодатель и указал, что налоговыйорган может делать соответствующий запрос для осуществления иных целей и задач налоговогоконтроля, но опять же не представляется возможным соотнести признание должника отсутствующимс мероприятиями налогового контроля.
Стоит отметить, что Налоговыеорганы уже пытались решить эту проблему еще в начале 2006 года. Федеральной НалоговойСлужбой было создано Письмо от 16 февраля 2006г. N ЧД-6-09/169@ «О запросахналоговых органов в банки о предоставлении справок об осуществлении операций побанковским счетам в целях определения недействующих юридических лиц», в которомбыло отмечено, что налоговые органы могут получать соответствующую информацию, составляющуюбанковскую тайну в рамках выявления отсутствующих должников. Но также стоит сказать,что данное письмо носит рекомендательный характер, и банки все равно руководствуютсяНалоговым кодексом РФ, а точнее 86 статьей. А с первого января 2007 года, в связис принятием упомянутого выше Приказа, данная проблема встала еще острее, и Письмоникакой роли уже не играло.
По уже сложившейся практикеИнспекции ФНС при направлении запроса в банк, ссылаются на 86 статью НК РФ, котораяобязывает банки предоставлять налоговикам соответствующую информацию, но в то жевремя данная статья говорит, что «указанная в настоящем пункте информация можетбыть запрошена налоговым органом после вынесения решения о взыскании налога, а такжев случае принятия решений о приостановлении операций или об отмене приостановленияопераций по счетам организации (индивидуального предпринимателя)» и «Форма и порядокнаправления налоговым органом запроса в банк устанавливаются федеральным органомисполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов исборов». Из этого можно сделать вывод, что только на основании статьи 86 НК РФ банкне может и не имеет права предоставлять налоговому органу информацию касающеесяопераций по счетам организации, на основании признания должника банкротом, т.к.она (информация) составляет банковскую тайну, а оснований у Инспекций для получениятакой информации с 22.02.2007г. нет. Налоговые органы безусловно находят выход изсложившейся ситуации, указывая в мотивировочной части запроса другие мероприятияналогового контроля (как то камеральная, выездная проверка), но ситуация не нормальнаяи решать ее нужно только на законодательном уровне. Либо четко указать, что подготовкаи согласования подачи искового заявления о признании должника отсутствующим, являетсяоснованием для получения информации от банка по операциям на счете должника, либовключить данную обязанность налогового органа в список мероприятий налогового контроля,опять же на законодательном уровне. А иначе так и будет получаться, что налоговикампридется самим выкручиваться из такого положения и лукавить в запросах, а банкамнедоумевать над странными запросами от налоговых органов.
Глава 7. Арбитражный управляющийкак субъект банкротства
7.1 Понятие арбитражного управляющего
При осуществлении всех процедурбанкротства одним из главных действующих лиц является временный, административный,внешний и конкурсный управляющие, которые объединяются понятием арбитражного управляющего.Арбитражный управляющий — это особый субъект, от деятельности которого зависит вконечном итоге судьба должника. Согласно статье 2 Федерального закона о банкротствеарбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешнийуправляющий, конкурсный управляющий) — гражданин Российской Федерации, утверждаемыйарбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленныхЗаконом о банкротстве полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций.Большой интерес к сфере несостоятельности в целом и деятельности арбитражного управляющегов частности вызван тем, что реализация принципов рыночной экономики невозможна безприменения института банкротства, эффективность которого напрямую зависит от деятельностиарбитражного управляющего. В перспективе логично предположить пристальное вниманиек арбитражным управляющим со стороны налоговых органов в связи с тем, что они являютсяодной из самых высокодоходных категорий налогоплательщиков: имеются факты нарушенияналогового законодательства при исчислении и уплате налогов с вознаграждения арбитражногоуправляющего, а также нарушения очередности исполнения налоговых обязательств должником.
Прошедший после принятия в1998г. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» периодвыявил потребность переоценки требований законодательства, предъявляемых к правовомустатусу арбитражных управляющих, порядку их назначения, формам и методам надзораза деятельностью этого субъекта процесса банкротства.
С учетом того, что деятельностьарбитражного управляющего носит публичный характер, потребовалось в законодательномпорядке ввести такие правовые механизмы, при применении которых была бы исключенаего личная заинтересованность или имущественная выгода в отношении кредиторов (либодолжников) и которые стимулировали бы его усилия к соблюдению выгод тех и других.Данное лицо должно беспристрастно влиять на процесс банкротства в интересах какдолжника, так и кредиторов, по – этому, данное положение обеспечивается путем закрепленияна законодательном уровне ряда требований, предъявляемых к кандидатуре арбитражногоуправляющего Законом о банкротстве и иными нормативными актами, в частности ПостановлениемПравительства РФ от 19 сентября 2003 года N 586 «О требованиях к кандидатуреарбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятия или организации»,Постановлением Правительства РФ от 9 июля 2003 года N 414 «Об утверждении Правилпроведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего» (с изменениямии дополнениями) и др.
Как отмечает статья 2 Законао банкротстве, арбитражным управляющим может выступать только физическое лицо, утверждаемоеарбитражным судом для осуществления установленных законом полномочий в целях реализацииразличных процедур банкротства: наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управленияи конкурсного производства.
Требования, предъявляемыек кандидатуре арбитражного управляющего, условно можно разделить на две группы:требования, наличие которых необходимо для утверждения лица в качестве арбитражногоуправляющего (позитивные), и требования, которые препятствуют утверждению данноголица в качестве арбитражного управляющего (негативные).
К числу позитивных требованийследует отнести: гражданство РФ, высшее образование, регистрация в качестве индивидуальногопредпринимателя, стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности, наличиеспециальных знаний, подтвержденных сдачей теоретического экзамена по программе подготовкиарбитражных управляющих, членство в одной из саморегулируемых организаций арбитражныхуправляющих, стажировка в качестве помощника арбитражного управляющего сроком неменее шести месяцев.
Если требование о принадлежностик гражданству РФ является новеллой действующего Закона о банкротстве 2002 года,то регистрация арбитражного управляющего в качестве индивидуального предпринимателяпредусматривалась ранее положениями Закона о банкротстве 1998 года. Это означает,что деятельность гражданина в качестве арбитражного управляющего признается индивидуальнойпредпринимательской деятельностью. Более того, при осуществлении своих функций арбитражныйуправляющий не вступает в трудовые отношения ни с должником, ни с арбитражным судом,хотя последний и утверждает его в качестве арбитражного управляющего. В соответствиис п. 3 статьи 8 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 126-ФЗ «О государственнойрегистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» регистрацияиндивидуального предпринимателя осуществляется налоговым органом по месту его жительства.В случае перемены места жительства предпринимателем регистрирующий орган вноситв Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей соответствующуюзапись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому местужительства индивидуального предпринимателя. Помимо государственной регистрации гражданинав качестве индивидуального предпринимателя, законом предусмотрена и регистрацияфакта прекращения деятельности.
Ошибочной является позициянекоторых индивидуальных предпринимателей о том, что они в одночасье могут принятьрешение о добровольном прекращении своей деятельности, и не обязаны в связи с этимобращаться в какие бы то ни было государственные структуры. В таком случае за предпринимателемостаются все его обязанности — например, по своевременному предоставлению декларацийв налоговые органы. Поэтому индивидуальные предприниматели, принявшие решение опрекращении предпринимательской деятельности, должны предоставить в регистрирующийорган заявление о государственной регистрации прекращения предпринимательской деятельностипо форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, а также документ обуплате государственной пошлины. Следует сказать, что за непредставление или несвоевременноепредставление либо представление необходимых для включения в государственный реестрнедостоверных сведений заявители несут ответственность, установленную законодательствомРоссийской Федерации. Кроме того, регистрирующий орган вправе обратиться в суд стребованием о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуальногопредпринимателя в принудительном порядке в случае неоднократных либо грубых нарушенийим законов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающиев связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей.
Применительно к рассматриваемомувопросу следует обратить внимание на определение понятия руководящая работа. В соответствиис положениями Закона о банкротстве 2002 года руководящей признается работа в качестверуководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качествеарбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей должника, за исключениемслучаев проведения процедур банкротства по отношению к отсутствующему должнику.Пункт 4 и 5 статьи 20 Закона о банкротстве говорит, что в этом случае к арбитражномууправляющему применяются все меры ответственности, установленные законодательствомдля руководителя такого должника./>
Одним из обязательных требований,предъявляемых к кандидатуре арбитражного управляющего, является наличие специальныхзнаний, подтвержденных сдачей теоретического экзамена по единой программе подготовкиарбитражных управляющих. Правила подготовки и проведения такого экзамена утвержденыПостановлением Правительства РФ от 28 мая 2003 года N 308 «Об утверждении Правилпроведения и сдачи теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражныхуправляющих». В нем определено, что Министерство юстиции РФ утверждает программуподготовки арбитражных управляющих на условиях равного представительства Министерстваюстиции и образовательного учреждения, проводившего подготовку арбитражных управляющих,формирует комиссию по приему экзамена, определяет дату, место и порядок проведенияэкзамена, порядок выдачи свидетельства о сдаче экзамена и так далее. Успешно сдавшимтеоретический экзамен считается лицо, ответы которого минимум на 80% вопросов экзаменационногобилета комиссия оценила как правильные.
К числу позитивных требованийследует отнести также необходимость прохождения стажировки в качестве помощникаарбитражного управляющего в течение не менее шести месяцев. Правила проведения стажировкив качестве помощника арбитражного управляющего определяют требования к помощникуарбитражного управляющего, основания отказа в прохождении стажировки, порядок привлеченияпомощника к деятельности управляющего (присутствие помощника на заседаниях арбитражногосуда, выявление кредиторов должника, ведение реестра требований кредиторов, организацияи проведение собраний кредиторов, принятие мер по взысканию задолженности переддолжником, подготовка отчетов арбитражного управляющего и так далее), порядок выдачии учета свидетельств о прохождении стажировки и другие.
В настоящеевремя не требуется получения лицензии для ведения деятельности арбитражного управляющего.Следует заметить, что ранее лицензирование осуществлялось в соответствии с Положениемо лицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражных управляющих,утвержденным Постановлением Правительства РФ от 25 декабря 1998 года № 1544 «Олицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражных управляющих».С момента вступления в силу Федерального закона от 8 августа 2001 года N 128-ФЗ«О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность в качествеарбитражного управляющего не включена в перечень видов деятельности, подлежащихлицензированию.
Интересен тот факт, что позаконодательству ряда стран СНГ, к примеру Украины, наличие лицензии является обязательнымусловием при назначении физического лица арбитражным управляющим, за исключениемраспорядителя имущества крестьянского хозяйства, управляющего санацией руководителядолжника, ликвидатора при банкротстве должника, ликвидируемого собственником[10]. Лишение в установленном порядке лицензииявляется основанием для отстранения хозяйственным судом арбитражного управляющегоот исполнения им своих обязанностей по делу о банкротстве.
Новеллой российского Законао банкротстве 2002 года является положение, согласно которому конкурсный кредиторили уполномоченный орган вправе предусмотреть дополнительные требования к кандидатуреарбитражного управляющего:
· наличие высшего юридического, экономическогоили профильного образования (по специальности, соответствующей сфере деятельностидолжника);
· наличие определенного стажа работы в соответствующейсфере экономики;
· наличие определенного количества проведенныхпроцедур.
Исходя из специфики правовогостатуса отдельных категорий должников, также на законодательном уровне предусмотреныдополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего. Так, постановлениемПравительства РФ от 19 сентября 2003 года N 586 установлен Перечень требований ккандидатуре арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятияили организации. К числу таких требований законодатель относит:
· наличие стажа работы в оборонно-промышленномкомплексе не менее пяти лет (из них не менее одного года стажа руководящей работы);
· участие в качестве арбитражного управляющегоне менее чем в двух делах о банкротстве (за исключением дел о банкротстве отсутствующегодолжника) при условии, что в течение последних трех лет кандидат не отстранялсяот осуществления обязанностей арбитражного управляющего;
· наличие высшего юридического или экономическогообразования либо высшего образования по специальности, соответствующей сфере деятельностидолжника.
Дополнительные требованияустановлены также в отношении арбитражного управляющего при банкротстве кредитнойорганизации. Помимо общих положений арбитражный управляющий должен соответствоватьквалификационным требованиям, изложенным в Положении ЦБ РФ от 6 сентября 2001 годаN 2929 «О порядке аттестации Банком России арбитражных управляющих (ликвидаторов)кредитных организаций». Это в частности, следующие требования: отсутствие вБанке России информации о нарушении данным лицом банковского законодательства изаконодательства о несостоятельности (банкротстве), наличие специальных знаний,приобретенных в образовательном учреждении, аккредитованном Банком России, по программамподготовки руководителей временной администрации по управлению кредитной организациейи т.д. Как видно из сказанного ранее, установленные требования для арбитражногоуправляющего при банкротстве стратегических и кредитных организаций несколько расширены,что говорит об особенности подобных субъектов. Об этом будет сказано позже.
Как отмечалось выше, существуетряд негативных условий, которые препятствуют назначению лица как арбитражного управляющего,и таковыми являются:
· заинтересованность в отношении должникаили кредиторов;
· процедура банкротства, введенная в отношенииарбитражного управляющего как индивидуального предпринимателя (арбитражный управляющийкак индивидуальный предприниматель сам может быть признан несостоятельным (банкротом)в порядке и на условиях, закрепленных действующим законодательством);
· неполное возмещение убытков, причиненныхлицом при исполнении обязанностей арбитражного управляющего;
· дисквалификация (административное ограничениена осуществление деятельности по управлению делами и (или) имуществом других лиц);
· судимость за преступления в сфере экономики,а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие;
· отсутствие заключенного договора страхованияответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.
Критерии заинтересованностиустановлены статьей 19 Закона о банкротстве. При этом заинтересованными лицами поотношению к должнику признаются:
· юридическое лицо, являющееся основнымили дочерним;
· руководитель должника;
· члены совета директоров (наблюдательногосовета) должника;
· члены коллегиального исполнительного органа;
· главный бухгалтер;
· бухгалтер;
· лица, находящиеся с указанными выше категориямив родственных отношениях (супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящейлиниям, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, сестры ибратья супруга).
Закон о банкротстве 2002г.устанавливает, что обязательной формой финансового обеспечения деятельности арбитражногоуправляющего признается договор страхования ответственности, который должен бытьзаключен на срок не менее чем один год с его обязательным последующим возобновлениемна тот же срок. При этом минимальная сумма финансового обеспечения не может бытьменее чем 3 миллиона руб. в год. А п. 8 статьи 20 Закона о банкротстве предусматриваетсятакже дополнительное страхование ответственности арбитражного управляющего на случайпричинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, в размере, зависящемот балансовой стоимости активов должника.
Таки меры предосторожностивызваны, как отмечалось ранее, основными принципами деятельности арбитражного управляющего,которыми являются независимость, объективность и беспристрастность. Так же, своеобразнымгарантом профессиональной этики являются ассоциации (профессиональные) арбитражныхуправляющих, которые статья 21 Закона о банкротстве 2002 года именует саморегулируемымиорганизациями арбитражных управляющих. Как показывает международная практика, в некоторых зарубежныхстранах большинство арбитражных управляющих объединены в партнерства, насчитывающиеот 2 до 50 партнеров, делящих между собой доходы, расходы и людские ресурсы. В некоторыхслучаях такие партнерства входят в более крупные объединения, к примеру, ведущиеаудиторские и консалтинговые фирмы[11].
В России на начало 2004 годабыло зарегистрировано более 40 саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.В настоящее время сохраняется тенденция к увеличению их количества.
7.2 Саморегулируемые организацииарбитражных управляющих
Правовое регулирование деятельностисаморегулируемых организаций арбитражных управляющих является новеллой Закона обанкротстве 2002 года Правовой статус данная организация приобретает с момента включениясведений о ней в единый государственный реестр саморегулируемых организаций.
Порядок ведения реестра саморегулируемыхорганизаций регламентирован Положением о порядке ведения единого государственногореестра саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, которое утвержденоприказом Министерства юстиции РФ от 30 декабря 2004 года N 202. По своей организационно-правовойформе эта организация является некоммерческой, и Закон о банкротстве п. 2 статьи21 устанавливает ряд условий для включения ее в единый государственный реестр:
· наличие не менее чем 100 членов, каждыйиз которых соответствует требованиям, предъявляемым законом к арбитражным управляющим;
· участие ее членов не менее чем в 100 процедурахбанкротства (в совокупности), учитывая и незавершенные;
· наличие компенсационного фонда или имуществау общества взаимного страхования, формируемых за счет денежных средств в размерене менее чем 50 тыс. руб. на каждого члена.
Функции саморегулируемойорганизации в отношении ее членов весьма разнообразны. Это как защита прав и законныхинтересов ее членов, повышение уровня профессиональной подготовки арбитражных управляющих,так и применение к ним мер ответственности за нарушение правил профессиональнойдеятельности. Стоит отметить, что одной из важнейших функций этой организации являетсяотбор кандидатур из своих членов, которые представляются арбитражным судам для утвержденияв качестве арбитражного управляющего.
Правовая регламентация утвержденияарбитражного управляющего в настоящее время существенно изменилась. По мнению М.В.Телюкиной, «Закон 1998 года ставил решение этого вопроса в зависимость от воликредиторов, определяя способы выдвижения, обсуждения кандидатуры, представленияее арбитражному суду. Закон 2002 года лишил кредиторов возможности повлиять на назначениеконкретной кандидатуры, передав соответствующие возможности саморегулируемым организациямарбитражных управляющих»[12].
Заметим, что арбитражный суд,принимая заявление о признании должника банкротом, выносит определение, в которомуказывается саморегулируемая организация, из числа членов которой впоследствии ибудет утвержден арбитражный управляющий. После получения запроса саморегулируемаяорганизация составляет список своих членов, изъявивших желание быть утвержденнымив качестве арбитражного управляющего и удовлетворяющих в наибольшей степени требованиямк такой кандидатуре, содержащимся в данном запросе. В список включаются три кандидата,расположенные в порядке уменьшения их соответствия обозначенным требованиям, а приравном соответствии этим требованиям — с учетом их профессиональных качеств. Непозднее пяти дней с даты получения такого запроса саморегулируемая организация отправляетсписок кандидатур в арбитражный суд, заявителю (собранию кредиторов или представителюсобрания кредиторов) и должнику. Должник и заявитель (представитель собрания кредиторов)вправе отвести по одной кандидатуре арбитражных управляющих, оставшаяся кандидатураутверждается арбитражным судом. И как говорит нам статья 45 Закона о банкротстве,если стороны не воспользовались правом отвода, то арбитражный суд самостоятельноутверждает кандидатуру, занимающую более высокую позицию в списке представленныхкандидатур.
Следует заметить, что приналичии отвода кандидатура не может быть утверждена. Отводы заявляются в процессесудебного заседания при рассмотрении вопроса об утверждении управляющего; об отводахдолжно быть указано в протоколе судебного заседания.
Надо сказать, что основанияи порядок проведения саморегулируемой организацией проверки деятельности своих членовуказаны в Правилах, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003года N 366 «Об утверждении Правил проведения саморегулируемой организациейарбитражных управляющих проверки деятельности своих членов».
Таким образом, Закон о банкротстве2002 года создал ряд условий и гарантий того, что арбитражным управляющим будутисполняться его обязанности непредвзято и независимо от воли участников процессабанкротства, что способствует правильному и объективному проведению всей процедурынесостоятельности. А поскольку эти обязанности важны и велики, то стоит их подробноосветить и рассмотреть, также как и его права, чтобы представить весь спектр полномочийарбитражного управляющего. Но, поскольку, нас сдерживает небольшой объем диплома,отметим лишь общие и наиболее важные полномочия арбитражного управляющего, не вдаваясьв подробности описания его прав и обязанностей при проведении каждой из стадий банкротства.
7.3 Права и обязанности арбитражногоуправляющего
Общие полномочия арбитражногоуправляющего — это права, которыми обладает, и обязанности, которые несет арбитражныйуправляющий, назначенный арбитражным судом для проведения любой из процедур банкротства.То есть общими полномочиями в равной степени обладают и временный, и административный,и внешний, и конкурсный управляющий. Согласно п. 3 статьи 24 Закона о банкротствеарбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право:
· созывать собрание кредиторов;
· созывать комитет кредиторов;
· обращаться в арбитражный суд с заявлениямии ходатайствами в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве;
· получать вознаграждение в размерах и порядке,которые установлены Законом о банкротстве;
· привлекать для обеспечения осуществлениясвоих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой за счет средств должника,если иное не установлено Законом о банкротстве, собранием кредиторов или соглашениемкредиторов;
· подать в арбитражный суд заявление о досрочномпрекращении исполнения своих обязанностей.
Остановимся на некоторых изуказанных выше правах арбитражного управляющего. Созывать собрание и комитет кредиторов.Собрание кредиторов и комитет кредиторов — это особые субъекты конкурсного права.Как говорилось нами выше, собранию кредиторов Закон о банкротстве предоставил наиболееважные полномочия по решению наиболее значимых вопросов в ходе проведения процедурбанкротства, которые могут повлиять на ход и результат проведения отдельных процедурбанкротства и на результат рассмотрения дела о банкротстве в целом. Анализ нормЗакона о банкротстве позволяет предположить, что «созывать собрание и комитеткредиторов» — это не только право, но и обязанность арбитражного управляющего.Так, например, согласно статья 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязансозывать и проводить первое собрание кредиторов. Статья 143 Закона о банкротствеустанавливает обязанность конкурсного управляющего ежемесячно представлять собраниюили комитету кредиторов отчет о своей деятельности (если иной срок не установленсобранием кредиторов).
Организация и проведение собранияи комитета кредиторов осуществляется арбитражным управляющим в соответствии с Общимиправилами, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2004 годаN 56 «Об общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражным управляющимсобраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов».
Получать вознаграждение вразмерах и порядке, которые установлены Законом о банкротстве. Согласно п. 1 статьи26 Закона о банкротстве вознаграждение арбитражного управляющего устанавливаетсяза каждый месяц осуществления им своих полномочий в размере, определяемом кредитором(собранием кредиторов) и утверждаемом арбитражным судом, если иное не установленоЗаконом о банкротстве. «Иное» установлено п. 2 статьи 37 и п. 2 статьи39 Закона о банкротстве. В соответствии с данными нормами в заявлении о признаниидолжника банкротом заявителем (а им может быть не только кредитор, но и должник)должен быть указан размер вознаграждения арбитражного управляющего. Таким образом,размер вознаграждения арбитражного управляющего может определяться не только кредиторомили собранием кредиторов.
Размер вознаграждения арбитражногоуправляющего, независимо от того, кто этот размер определяет, должен быть не менее10 тысяч рублей. Согласно п. 1 статьи 59 Закона о банкротстве расходы на выплатувознаграждения арбитражным управляющим относятся на имущество должника и возмещаютсяза счет этого имущества, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве. Как быть,если имущества должника недостаточно для погашения расходов на выплату вознагражденияарбитражному управляющему? Ответ на этот вопрос дает п. 3 статьи 59 Закона о банкротстве:в случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов на выплатувознаграждения арбитражному управляющему (а также судебных расходов и расходов наопубликование сведений в порядке статьи 28 Закона о банкротстве), указанные расходыобязан погасить заявитель в части, не погашенной за счет имущества должника.
Порядок распределения судебныхрасходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим устанавливаетсяв решении или определении арбитражного суда, принятых по результатам рассмотрениядела о банкротстве.
Возникает следующий вопрос,каким образом будет осуществляться погашение таких расходов, если заявителем в делео банкротстве является должник? В настоящее время данный вопрос нормативно не урегулирован.Вероятно, такие расходы в данном случае погашены не будут.
Влияет ли качество выполненияарбитражным управляющим своих полномочий при проведении процедур банкротства наобъем выплачиваемого ему вознаграждения, размер которого утвержден арбитражным судом?Влияет. Так, согласно п. 1 статьи 26 Закона о банкротстве в случае отстранения арбитражногоуправляющего арбитражным судом в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнениемвозложенных на него обязанностей вознаграждение арбитражному управляющему можетне выплачиваться. Однако возникает вопрос: как быть в случае, когда арбитражныйуправляющий получил вознаграждение за определенный период времени осуществлениясвоих полномочий, а потом был отстранен от их исполнения? Из формулировки статьи26 Закона о банкротстве следует, что вознаграждения может быть лишен только тотарбитражный управляющий, который «не успел» получить вознаграждение. Тотже арбитражный управляющий, который получил вознаграждение, как следует из содержаниянорм Закона о банкротстве, возвращать его обратно не обязан. Таким образом, дваарбитражных управляющих, которые были отстранены за неисполнение в одинаковом объемевозложенных на них обязанностей, один из которых получил вознаграждение, а другой- нет, будут находиться в различных условиях. Арбитражному управляющему помимо «основного»вознаграждения может быть установлено «дополнительное» вознаграждение.
Арбитражный управляющий, утвержденныйарбитражным судом, обязан:
· принимать меры по защите имущества должника;
· анализировать финансовое состояние должника;
· анализировать финансовую, хозяйственнуюи инвестиционную деятельность должника, его положение на товарных и иных рынках;
· вести реестр требований кредиторов, заисключением случаев, предусмотренных Законом о банкротстве;
· представлять реестр требований кредиторовлицам, требующим проведения общего собрания кредиторов, в течение трех дней с датыпоступления требования в случаях, предусмотренных Законом о банкротстве;
· возмещать убытки должнику, кредиторам,третьим лицам в случае причинения им убытков при исполнении возложенных на негообязанностей с даты вступления в законную силу судебного акта о возмещении такихубытков;
· выявлять признаки преднамеренного и фиктивногобанкротства, а также обстоятельства, ответственность за которые предусмотрена п.3 и 4 статьи 10 Закона о банкротстве.
Проведение финансового анализа- это обязанность и временного, и административного, и внешнего, и конкурсного управляющего.Об этом говорят и цели финансового анализа:
· подготовка предложения о возможности (невозможности)восстановления платежеспособности должника и обоснования целесообразности введенияв отношении должника соответствующей процедуры банкротства;
· определение возможности покрытия за счетимущества должника судебных расходов;
· подготовка плана внешнего управления;
· подготовка предложения об обращении варбитражный суд с ходатайством о прекращении процедуры финансового оздоровления(внешнего управления) и переходе к конкурсному производству;
· подготовка предложения об обращении варбитражный суд с ходатайством о прекращении конкурсного производства и переходек внешнему управлению.
К общим обязанностям арбитражногоуправляющего относятся также следующие:
· обязанность соблюдать в своей деятельностиправила профессиональной деятельности арбитражного управляющего, утвержденные саморегулируемойорганизацией, членом которой он является;
· обязанность действовать добросовестнои разумно в интересах должника, кредиторов и общества;
· обязанность в своей деятельности руководствоватьсязаконодательством Российской Федерации;
· обязанность сохранять конфиденциальностьсведений, охраняемых федеральным законом (в том числе сведений, составляющих служебнуюи коммерческую тайну) и ставших ему известными в связи с исполнением обязанностейарбитражного управляющего.
Указанные обязанности имеютбольшое правовое содержание, поскольку, с одной стороны, расширяют круг нормативныхактов, в соответствии с которыми должен действовать арбитражный управляющий припроведении процедур банкротства, а с другой стороны — ставят арбитражного управляющегопри осуществлении им своих полномочий в жесткие рамки, очерченные данными нормативнымиактами.
Арбитражный управляющий обязансохранять конфиденциальность не только сведений, являющихся «государственнойтайной», но и сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну.
Обязанность действовать добросовестнои разумно в интересах должника, кредиторов и общества наименее конкретна из всехиных обязанностей арбитражного управляющего. Ее нормативное закрепление в Законео банкротстве направлено на поддержание равновесия в соблюдении прав и законныхинтересов указанных субъектов: должника, кредиторов и общества в целом. На практикеэто, вероятно, самая трудно исполнимая обязанность арбитражного управляющего, втом числе и потому, что понятия добросовестность и «разумность» законодательноне определены, являются понятиями оценочными и содержание их может толковаться по-разномув зависимости от личных качеств каждого конкретного человека.
Глава 8. Роль арбитражногосуда в делах о банкротстве
Совершенствование действующегозаконодательства на этапе реформирования судебной системы не могло не затронутьсудопроизводство в арбитражных судах по делам о несостоятельности (банкротстве).В Арбитражном процессуальном кодексе РФ рассмотрению данной категории дел посвященаотдельная глава. Законодателем определен особый порядок рассмотрения дел о несостоятельности(банкротстве) с учетом норм законодательства о банкротстве, которое, в свою очередь,также претерпело значительное изменение. Так, на основании статьи6 Закона о банкротстве дела о несостоятельности юридических лиц и граждан, в томчисле зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, рассматриваютсяарбитражным судом.
Более того, подведомственностьарбитражным судам дел о несостоятельности носит исключительный характер: дела обанкротстве не могут передаваться на рассмотрение третейских судов. Анализируя положениеарбитражного суда в конкурсном процессе, следует признать, что суд в соответствиис действующим законодательством наделен реальными возможностями для достижения целейи задач процесса о несостоятельности, главной из которых является защита нарушенныхили оспариваемых прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве.Законодатель наделяет суд достаточно широким кругом полномочий, среди которых можновыделить полномочия организационного и контрольного характера.
Полномочия организационногохарактера представляют собой совокупность действий арбитражного суда, осуществляемыхв рамках подготовки и проведения судебного разбирательства.
В частности, арбитражный судпринимает заявление о признании должника банкротом при соблюдении требований, предусмотренныхАПК РФ и Законом о банкротстве, отказывает в принятии заявления, если нарушено хотябы одно из условий, предусмотренных п. 2 статьи 33 Закона о банкротстве. В рамкахподготовительных мероприятий арбитражный суд рассматривает заявления, жалобы и ходатайствалиц, участвующих в деле о банкротстве, устанавливает обоснованность требований кредиторов.Судебное заседание по проверке обоснованности требований заявителя к должнику проводитсяне менее чем через 15 дней и не более чем через 30 дней с даты вынесения определенияо принятии заявления о признании должника банкротом. При подготовке дела к судебномуразбирательству арбитражный суд вправе по ходатайству лица, участвующего в делео банкротстве, принять меры по обеспечению требований кредиторов, как то: наложениеареста на имущество, запрещение должнику и другим лицам совершать определенные действияи так далее.
Одной из мер по обеспечениютребований кредиторов является право арбитражного суда обязать должника передатьценные бумаги, валютные ценности, иное имущество должника на хранение третьим лицам.
Одним из полномочий арбитражногосуда организационного характера является также принятие мер для примирения сторон,что одновременно не может служить основанием для приостановления производства поделу о банкротстве.
В ходе всего судебного разбирательстваарбитражный суд не должен допускать недобросовестных действий сторон в ущерб интересамдруг друга. В связи с этим Закон о банкротстве наделяет арбитражный суд существеннымиполномочиями по осуществлению контроля за законностью действий участников процессао несостоятельности. Так, на основании статьи 47 Закона о банкротстве арбитражныйсуд проверяет обоснованность возражений должника по требованиям кредиторов, освобождаетвнешнего управляющего от исполнения обязанностей (статья 97), признает недействительнымиопределенные сделки должника (статья 103) и так далее.
Помимо этого, арбитражныйсуд рассматривает заявления арбитражных управляющих и жалобы кредиторов, а такжеразрешает разногласия между ними. В частности, арбитражный управляющий, руководствуясьстатьей 66 Закона о банкротстве, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайствомо принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, оботстранении руководителя должника от должности.
Таким образом, практическивсе действия, совершаемые участниками процесса, подконтрольны рассматривающему делоарбитражному суду, а некоторые из действий приобретают юридическую силу только послесоответствующего «одобрения» суда (например, утверждение мирового соглашения,утверждение арбитражного управляющего и так далее).
Принятие в 2002 году очередногоЗакона «О несостоятельности (банкротстве)» породило немало мнений в обозначеннойсфере, в том числе положительного характера. Нередко при анализе места и роли арбитражногосуда в процессе о несостоятельности возникает проблема своевременности открытияпроизводства по делу о банкротстве. Следует заметить, что дореволюционное праводопускало возможность инициирования процесса банкротства должником, кредитором,судом по собственному усмотрению (ex officio). В связи с этим, к примеру, Н.А. Турсчитал обоснованным наделение суда соответствующим правом[13]. Такого же мнения придерживались А.А.Маттель, В. Садовский, Д.В. Туткевич. Противником данной позиции выступал Г.Ф. Шершеневич.Он утверждал, что возбуждение конкурсного процесса по инициативе суда «находитсяв совершенном противоречии с тем началом свободного распоряжения, которым проникнутогражданское право, и началом состязательности, которое лежит в основе гражданскогопроцесса»[14]. По мнению современных исследователей,«в целом возбуждение производства по делу о банкротстве ex officio представляетсянеоправданным, поскольку при этом неизбежно нарушение принципа свободы в осуществлениисвоих прав»[15]. Весьма убедителен и аргумент С.И. Федорова,который считает излишним предоставление суду указанных полномочий в связи с тем,что право инициировать процесс и так предоставлено широкому кругу государственныхорганов[16].
Действующее законодательствоРФ не предусматривает возможность открытия производства по инициативе арбитражногосуда. Однако на практике возможны ситуации, когда промедление с возбуждением делао несостоятельности создает угрозу интересам основной массы кредиторов конкретногодолжника.
Следует заметить, что действующеезаконодательство РФ о несостоятельности (банкротстве) содержит ряд норм, которыеспособствуют своевременному открытию процесса о несостоятельности. Так, руководительдолжника — юридического лица или индивидуальный предприниматель обязаны обратитьсяв арбитражный суд с заявлением о банкротстве в случае, когда удовлетворение требованийодного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежныхобязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами. Более того, законодательзакрепляет возможность признания недействительными сделок должника, совершенныхс заинтересованными лицами, если в результате исполнения таких сделок кредитораммогут быть причинены убытки, а также с любыми лицами, если сделки совершены в течениешести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом,и влекут предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими.
Вместе с тем анализ действующегозаконодательства и судебно-арбитражной практики позволяет утверждать, что угрозаудовлетворения требований одного кредитора (или небольшой группы) в ущерб интересамбольшинства кредиторов может возникнуть в силу ряда обстоятельств, а именно: привыборочном погашении требований кредиторов по инициативе самого должника в ситуациипредвидения банкротства, при наложении ареста и обращении взыскания на имуществолица судебным приставом-исполнителем и так далее.
Таким образом, Закон о банкротстве2002 года упрочил позиции арбитражного суда в деле о банкротстве, вместе с тем рядпроблем теоретического и практического характера в настоящее время остается неразрешенным.
Заключение
Рассмотреввыше правоспособность субъектов банкротства, и, обратив внимание на мнения юристов,историческое становление и развитие процедур банкротства, а также на практику правопримененияЗакона о банкротстве, имеем возможность сделать некоторые выводы. Хотя в целом законодательствоо банкротстве значительно преобразилось, стало подкрепляться рядом других законовкасательно отдельных процедур, полномочий участников процесса и так далее, сложносказать о законченности нормотворчества в данной сфере.
В своейработе мы обратили внимание на особо интересные и немаловажные недостатки, выявленныекак анализом норм права, так и практикой правоприменения. Вспомним такой, немногодискуссионный момент, который вытекает из статьи 8 Закона о банкротстве. Здесь мывидим реальное препятствие, которое возникает при решении должника обратиться варбитражный суд с заявлением должника «в случае предвидения банкротства приналичии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будетисполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежейв установленный срок». Как уже отмечалось, дело в том, что четкое определениетермина «предвидение банкротства» в законодательстве отсутствует. Какследствие, нет гарантии, что компетентные службы не примут прозорливость должниказа желание обанкротиться фиктивно или преднамеренно. Но хоть и существует ПостановлениеПравительства РФ от 27 декабря 2004 года № 855, утвердившее Временные правила проверкиарбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства,все это, как писалось, реагирование по факту. На наш взгляд, такое «лекарство» отфиктивного банкротства является запоздалым. Необходимо создать на уровне ФедеральногоЗакона механизм профилактики недопущения фиктивной несостоятельности (банкротства),в котором будут отражены, так сказать, признаки добросовестности добровольного решенияподачи в арбитражный суд заявления должника о банкротстве. Но, прежде всего, стоит,конечно, ввести четкое определение термина «предвидение банкротства»,которое создаст условия четко провести грань между добросовестным и фиктивным банкротствами.А пока такое отсутствует, и предвидение банкротства является лишь оценочной категорией,право должника на обращение в арбитражный суд с заявлением должника будет мало востребованнымправом, создающим угрозу обращающимся быть обвиненным в фиктивности своих действий,наказание за которые предусматривает Уголовный кодекс РФ. Как уже упоминалось, дляобращения с заявлением должника в арбитражный суд в предвидении банкротства в порядкестатьи 8 Закона о банкротстве необходимо, чтобы на момент обращения существовалиобстоятельства, очевидно свидетельствующие о невозможности исполнения обязательствдолжника в установленный срок. Нигде в законодательстве не определено, какие обстоятельстваможно расценивать как очевидно свидетельствующие о невозможности исполнения денежныхобязательств в будущем. Кто-то может посчитать имеющиеся обстоятельства очевиднымприближением банкротства, а кому-то они таковыми представляться не будут. Результатомразличных трактовок может явиться необоснованное привлечение к ответственности запреднамеренное банкротство по статье 196 Уголовного кодекса РФ или по статье 14.12.КоАП РФ.
Предположим,что обстоятельства, свидетельствующие о невозможности исполнения обязательств должникомв установленный срок, не были для него очевидными. Естественно, в этой ситуациидолжник в арбитражный суд с заявлением должника обращаться не будет, в том числеи по причине опасения, что такое обращение будет сочтено фиктивным. Однако такоебездействие должника может быть расценено как злонамеренное. Доказывание наличияпрямого умысла, направленного на преднамеренное банкротство, будет в этом случаестроиться на том, что вопреки мнению должника, существовали обстоятельства, очевидносвидетельствующие о невозможности в будущем исполнить денежные обязательства, идолжник не мог их не видеть. Следовательно, должник не мог не предвидеть банкротство,однако не обратился в арбитражный суд с заявлением должника, тем самым умышленноувеличил (создал) неплатежеспособность.
Все этоговорит о том, что мало лишь предписать право на такое действие, нужно и важно создатьусловия для его реализации и, так сказать, безопасности пользования им. Отсутствиетакого механизма говорит о непродуманности и незаконченности закона «О банкротстве»,и делает его 8 статью практически «мертвой».
Как мыуже писали, экономическое развитие протекает и довольно-таки быстро, и за ним, стараясьне отстать — нормотворчество. Очевидно, этим и объясняется следующий момент, поповоду отсутствующего должника, который подробно изложен чуть выше (конец главыОтсутствующий должник как субъект банкротства). Мы не станем эту проблему описыватьвновь по причине рамок объема, а лишь скажем, что такое положение ненормально, иего необходимо пересмотреть и изменить, поскольку отсутствующие должники итак перегружаютналоговые органы своей численностью. До вступления в силу этого Приказа, процедурабанкротства отсутствующего должника являлась упрощенной процедурой. Возможно литеперь будет назвать ее (эту процедуру) таковой?
Списокиспользованных источников
1. Арбитражный процессуальный кодекс РоссийскойФедерации от 14 июня 2002 года
2. Гражданский кодекс Российской Федерацииот 21 октября 1994 года
3. Кодекс Российской Федерации об административныхправонарушениях от 20 декабря 2001 года
4. Налоговый кодекс Российской Федерации часть перваяот 31июля 1998г.
5. Уголовный кодекс Российской Федерацииот 13 июня 1996г.
6. Федеральный закон от 2 ноября 1990 годаN 395-1 «О банках и банковской деятельности»
7. Федеральный закон от 8 января 1998г. N6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
8. Федеральный закон от 25 февраля 1999 годаN 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»
9. Федеральный закон от 8 августа 2001 годаN 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»
10. Федеральный закон от8 августа 2001г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц ииндивидуальных предпринимателей»
11. Федеральный закон от 21 декабря 2001г.N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»
12. Федеральный закон от 26 октября 2002 года№127-ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)»
13. Постановление Правительства РФ от 25 декабря1998 года № 1544 «О лицензировании деятельности физических лиц в качестве арбитражныхуправляющих»
14. Постановление Правительства РФ от 28 мая2003 года N 308 «Об утверждении Правил проведения и сдачи теоретического экзаменапо единой программе подготовки арбитражных управляющих»
15. Постановление Правительства РФ от 25 июня2003 года N 366 «Об утверждении Правил проведения саморегулируемой организациейарбитражных управляющих проверки деятельности своих членов»
16. Постановление Правительства РФ от 9 июля2003 года N 414 «Об утверждении Правил проведения стажировки в качестве помощникаарбитражного управляющего»
17. Постановление Правительства РФ от 19 сентября2003 года N 586 «О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего в делео банкротстве стратегического предприятия или организации»
18. Постановление Правительства РФ от 6 февраля2004 года N 56 «Об общих правилах подготовки, организации и проведения арбитражнымуправляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов»
19. Постановление Правительства РФ от 27 декабря2004г. N 855 «Об утверждении временных правил проверки арбитражным управляющим наличияпризнаков фиктивного и преднамеренного банкротства»
20. Постановление Президиума Высшего АрбитражногоСуда РФ от 30 января 2002 года № 9111/01 (Вестник ВАС РФ, 2002,№ 5)
21. Информационного письма ВАС РФ от 6 августа1999г. N 43 «Вопросы применения Федерального закона „О несостоятельности(банкротстве)“ в судебной практике»
22. Приказ Федеральной налоговой службы от5 декабря 2006г. N САЭ-3-06/829@ «Об утверждении Порядка направления налоговыморганом запросов в банк о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средствна счетах, о предоставлении выписок по операциям на счетах организаций (индивидуальныхпредпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредившихадвокатские кабинеты) и форм соответствующих запросов»
23. Положение ЦБ РФ от 6 сентября 2001 годаN 2929 «О порядке аттестации Банком России арбитражных управляющих (ликвидаторов)кредитных организаций»
24. Положение ЦБ РФ от 4 июня 2003г. N 230-П«О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения»
25. Инструкция ЦБ РФ от 12 июля 1999г. N 84-И«О порядке осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства)кредитных организаций»
26. Письмо ЦБ РФ от 30 апреля 1997г. N 443«О методических рекомендациях по составлению планов санации кредитными организациями»
27. Письмо ФНС от 16 февраля 2006г. N ЧД-6-09/169@«О запросах налоговых органов в банки о предоставлении справок об осуществленииопераций по банковским счетам в целях определения недействующих юридических лиц»
28. Постановление Федерального арбитражногосуда Московского округа от 9 октября 2001г. N КГ-А40/4701-01
29. Мамутов В.К., Знаменский Г.Л., ХахулинК.С. и др. Хозяйственное право: Учебник; Под ред. Мамутова В.К. — К.: Юринком Интер,2002.
30. Телюкина М.В. Основы конкурсного права//М.,Волтерс Клувер, 2004г.
31. Тур Н.А. Объяснительная записка к проектуУстава о несостоятельности. М., 1889
32. Шершеневич Г.Ф., проф. Казан. ун-та.,Конкурсное право – 2-е изд. – Казань: Тип. Имп. ун-та, 1898.
33. Телюкина М.В. Правовое положение кредиторовдолжника, находящегося в процессе производства по делу о несостоятельности (банкротстве)//М.,Юридический мир. 1999. N 3.
34. Хоуман М. Повышение стандартов деятельностиарбитражных управляющих//Вестник ВАС РФ (спец. прил. к N 3). 2001.
35. Шеменев В.А., журнал «Актуальные вопросыбухгалтерского учета и налогообложения» № 17,2006г.
36. Федоров С.И. Некоторые особенности рассмотренияарбитражными судами дел о несостоятельности (банкротстве): Дис.: канд. юрид. наук.М., 2003г.