Право на товарный знак и знак обслуживания

Содержание
Введение
Глава 1. История развития законодательства о средствахиндивидуализации и понятие товарного знака
1.1 Становление и развитие законодательства о средствахиндивидуализации в России
1.2 Товарный знак (знакобслуживания) как объект правовой охраны и его разновидности
Глава 2. Право собственности на товарные знаки и знакиобслуживания
2.1 Субъекты прав на товарные знаки и знаки обслуживания
2.2 Возникновение права натоварный знак и знак обслуживания
2.3 Содержание прав на товарный знак и знак обслуживания
2.4 Прекращение и ограничения права на товарный знак и знакобслуживания
Заключение
Библиографический список
Введение
Актуальность темы дипломногоисследования. Специализированное производство и использование особого родаинформации о круге реализуемых товаров, работ, услуг и их производителях,предназначенной для потребительского сообщества, является одним из важнейшихнаправлений в деятельности хозяйствующих субъектов, особенно в условияхрыночной экономики. Указанное направление деятельности хозяйствующих субъектовнуждается в отвечающих его специфике специальных средствах и правовыхмеханизмах их применения, способных обеспечить интересы всех участниковрыночного процесса, включая государство, предпринимателей и потребителейпродукции.
Сами средства индивидуализацииучастников гражданского оборота и производимой ими продукции как объектыгражданских прав, а равно и система их правовой охраны всегда являлисьактуальным предметом исследования для юридической науки. Вместе с тем всоветский период эта сфера научных знаний находилась в стороне от проблематикиизобретательского права в его широком понимании, а на современном этаперазвития системы правовой охраны средств индивидуализации, несмотря на обилиепубликаций учебного и научного характера, посвященных отдельным видам средствиндивидуализации, она входит в проблематику права интеллектуальнойсобственности.
Особо стоит отметить, меняющуюсязаконодательную базу, так с 1 января 2008 года вступает в силу часть четвертаяГражданского кодекса Российской Федерации, вместе с тем работа содержит анализдействующего на сегодняшний день законодательство о товарных знаках и знакахобслуживания.
Степень научной разработанностипроблематики исследования. Свои работы исследуемым вопросам посвятили такиеавторы как Алексеева О.Л., Андронова Т.А., Белов В.В., Белов А.П., Бушев А.Ю., ГавриловЭ.П., Городов О.А., Гришаев С.П., Данилина Е.А., Еременко В.И., Зверева Е.А., ЗолотаревБ.Ю., Зуйкова Л.П., Калятин В.О., Каширских В.В., Лабзин М.В., Мамиофа И.Э., МельниковВ.М., Петрова Т.Д., Петухов Б.В., Рабец А.П., Раевич С.И., Розен Я.С., СаленкоЛ.П., Сергеев А.П., Сергеев В.М., Серов С.И., Старженецкий В.В., Трунцевский Ю.В.,Тыцкая Г.И., Успенская Н.В., Хасимова Л.Н., Шершеневич Г.Ф., Шестимиров А.А., ШпакЕ.С. и дургие авторы.
Объектом исследования являютсяобщественные отношения, возникающие по поводу охраны товарных знаков и знаковобслуживания.
Предметом исследования в работестали нормы российского законодательства, регулирующие права на товарный знак изнак обслуживания.
Цель работы исследованиеосновных вопросов правовой охраны и использования товарных знаков и знаковобслуживания участников гражданского оборота и производимой ими продукции какобособленной совокупности охраняемых объектов, приравненных по правовому режимук результатам интеллектуальной деятельности и играющих все более заметную рольв современном гражданском обороте и, в частности, в его предпринимательскомсекторе.
Задачами дипломного исследованияявляются:
Определить место права насредства индивидуализации в структуре элементов отрасли гражданского права,
Рассмотреть историю развитиязаконодательства о товарных знаках и знаках обслуживания,
Ознакомиться с источникамиправового регулирования отношений, складывающихся по поводу их правовой охраныи использования,
Очертить круг субъектов прав насредства индивидуализации и охарактеризовать специфику товарных знаков и знаковобслуживания, как объектов правовой охраны,
Показать особенности признания ипредоставления правовой охраны товарным знака и знакам обслуживания.
Методы исследования. Проведенноеисследование опирается на диалектический метод научного познания явленийокружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснованиеположений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе,осуществлено путем комплексного применения следующих методовсоциально-правового исследования: историко-правового, статистического илогико-юридического.
Структура работы. Дипломнаяработа состоит из введения, двух глав, объединяющих в себе шесть параграфов,заключения и библиографического списка.
/>/>Глава 1. История развития законодательства о средствахиндивидуализации и понятие товарного знака
 1.1 Становление и развитие законодательства осредствах индивидуализации в России
Появлению первых российскихзаконов о товарных знаках предшествовал период формирования законодательства оклеймении товаров. Первые указания на это содержались в Новоторговом уставеXVII в., изданном при царе Алексее Михайловиче. В период правления Петра Iклеймение товаров использовалось для целей взимания таможенных пошлин. Однакоправила о клеймении применялись избирательно, поскольку часть производителейосвобождалась от уплаты пошлины. Обязательное клеймение товаров российскихпроизводителей было введено Указом об обязательном клеймении[1],изданным в 1744 г.
5 февраля 1830 г. былоутверждено Положение о клеймении изделий русских мануфактур, фабрик и заводов[2],которым устанавливалась обязанность владельцев шляпных, суконных и другихфабрик иметь прочные клейма.
В качестве самостоятельногосредства индивидуализации товаров товарный знак был впервые легализован Закономот 26 февраля 1896 г. «О товарных знаках (фабричных и торговых марках иклеймах)». Согласно указанному Закону, который был для своего временивесьма прогрессивным, товарными знаками признавались всякого рода знаки,выставляемые промышленниками и торговцами на товарах или на упаковке и посуде,в которых они хранились, для отличия их от товаров других промышленников иторговцев, например: клейма, тавра, печати, пломбы, капсюли, метки (вытканные ивышитые), этикетки, виньетки, девизы, ярлыки, обложки, рисунки, оригинальныхвидов упаковки и т.п. [3]
Выставление товарных знаковпризнавалось правом промышленников и торговцев, за исключением случаев, особоустановленных законом. Запрещалось выставлять товарные знаки с надписями иизображениями, противными общественному порядку, нравственности илиблагопристойности, заведомо ложными или имеющими целью ввести покупателей взаблуждение, с изображениями дарованных промышленнику или торговцу знаковотличия, предназначенных для ношения, а также с изображениями наград и почетныхотличий без обозначения года их получения.
Одному промышленнику илиторговцу не возбранялось заявлять несколько разных товарных знаков дляразличных по роду или сорту товаров.
Право на товарный знак возникалона основании регистрации заявляемого знака в Министерстве торговли ипромышленности. Свидетельство на товарные знаки выдавалось по желаниюпросителей на срок от одного года до десяти лет, считая со дня выдачи. Предусматриваласьвозможность продления свидетельства на новый срок.
Выдача свидетельства на товарныйзнак не лишала других лиц права в течение трех лет со дня публикации сообщенияо выдаче свидетельства оспаривать в судебном порядке принадлежностьисключительного права пользования товарным знаком.
Фирменные наименования. Законодательстводореволюционной России не содержало общих правил регулирования отношений,складывающихся по поводу специальных наименований торговых предприятий. Посвидетельству П.П. Цитовича, фирма главным образом употребляется как подпись,как заголовок разных бланков, как клеймо на товарах[4].Упоминание о фирме в дореволюционном российском законодательстве встречалось,однако, достаточно часто.
Так, согласно ст.6 Закона от 26февраля 1896 г. заявляемые товарные знаки должны были содержать в себеобозначение на русском языке: имени и отчества владельца торгового илипромышленного предприятия (хотя бы инициалами), а также его фамилии илинаименования фирмы (полностью) и местонахождения предприятия.
Товарные знаки. Первымнормативно-правовым актом, регулирующим отношения в сфере правовой охранытоварных знаков в республике Советов, был Декрет Совета Народных Комиссаров (СНК)от 15 августа 1918 г. «О пошлине на товарные знаки». Согласноуказанному Декрету все свидетельства, выданные в царской России какотечественным, так и иностранным предприятиям, надлежало зарегистрировать вНародном комиссариате торговли и промышленности. Незарегистрированныесвидетельства впредь считались недействительными. Кроме того, в Декретеопределялись размеры и порядок уплаты пошлины за регистрацию знаков.
17 июля 1919 г. было принятоПостановление Высшего Совета народного хозяйства (ВСНХ)«О товарных знакахгосударственных предприятий», которым взамен прежних вводились новыезнаки, имеющие сугубо справочный характер. Эти знаки отличались простотой исодержали в качестве обязательных элементов наименование предприятия, а такженазвание вышестоящего отдела, главка ВСНХ и изображение герба республики. Какотмечается в литературе, подобные знаки были лишены товарного содержания и невыполняли функцию проводника продукции от производителя к потребителю[5].
Наиболее полным образом сфераправовой охраны товарных знаков стала регулироваться в период перехода к новойэкономической политике (НЭП), которая в известной степени стимулироваладинамику товарно-денежных отношений. Так, 10 ноября 1922 г. издается Декрет СНКРСФСР «О товарных знаках». Указанным Декретом, в частности,закреплялось правило, согласно которому промышленные и торговые предприятия,как государственные, так и частные, могут отличать внешним знаком свои товарыпри их выпуске или сбыте и единолично пользоваться им для отличия своейпродукции от всей прочей. Декрет не устанавливал единого способа выражениятоварных знаков и допускал в качестве обозначений клейма, пломбы, метки,этикетки, виньетки, ярлыки, обложки, рисунки и т.п. Разновидностями товарныхзнаков признавались девизы, оригинальные слова, сочетания слов и их начертания.Декрет допускал произвольную форму выражения обозначений, однако устанавливалтребование об указании в товарном знаке названия фирмы и предприятия. Запрещалосьиспользование зарегистрированных знаков, содержащих название фирмы илинаименование товара, принадлежащих другим организациям.
Декретом вводилась обязательнаярегистрация обозначений, которую осуществлял Комитет по делам изобретений, атакже предусматривались ограничения, согласно которым не признавались вкачестве товарных знаки:
вошедшие во всеобщееупотребление в качестве обозначения товаров известного рода — так называемыесвободные знаки;
состоящие из рисунков, отдельныхбукв или цифр, содержание, расположение или сочетание которых не обладалосвоеобразными отличительными признаками;
указывающие исключительно наспособ, время или место производства товара, на его цену, меру или вес, а такжесостав, качество и назначение.
Запрещалось пользоватьсязнаками, недостаточно отличающимися от уже зарегистрированных, а такжеспособными создавать впечатление равнозначности данного товара какому-либодругому.
Позднее Постановлением СНК от 18июля 1923 г. «О товарных знаках» было установлено еще одноограничение, согласно которому налагался запрет на использование товарныхзнаков, принадлежащих прежним владельцам национализированных предприятий.
В целях установленияединообразного порядка регулирования отношений в сфере правовой охраны товарныхзнаков в связи с образованием СССР 12 февраля 1926 г. ЦИК СССР издаетПостановление «О товарных знаках», которым развивались иконкретизировались нормы Декрета СНК от 10 ноября 1922 г. УказаннымПостановлением, в частности, предусматривалась административная процедураобжалования отказа в регистрации товарного знака путем обращения в Комитет поделам изобретений, устанавливалось правило, в соответствии с которым погашенноесвидетельство на право исключительного пользования товарным знаком не моглобыть возобновлено на имя другого владельца в течение трех лет со дня публикациисообщения о погашении.
Экономическая ситуация,сложившаяся в стране в 30-х гг. ХХ в. в результате индустриализации,потребовала приведения законодательства о товарных знаках в соответствие сизменившимися условиями.7 марта 1936 г. ЦИК и СНК СССР принимают совместноеПостановление «О производственных марках и товарных знаках».
Согласно этому Постановлению всепредприятия государственной промышленности, артели промысловой кооперации икооперации инвалидов, а также предприятия общественных организаций были обязаныснабжать выпускаемые ими изделия производственными марками, содержащиминаименование предприятия, указание на его местонахождение, наименованиенародного комиссариата, центрального управления или кооперативного центра, сорттовара и номер стандарта. Кроме обязанности по нанесению производственноймарки, предприятия для целей отличия выпускаемых ими изделий наделялись правомснабжать указанные изделия постоянными оригинально оформленными отличительнымизнаками (товарными знаками). При этом наличие товарного знака не освобождалопредприятие от необходимости отличать выпускаемую им продукцию производственноймаркой.
Этим же Постановлением былизменен порядок регистрации товарных знаков. Регистрация знаков в отношениимашин, оборудования, стройматериалов и химикатов возлагалась на Народныйкомиссариат тяжелой промышленности СССР; в отношении медикаментов и медицинскихинструментов — на Народный комиссариат здравоохранения СССР, в отношенииостальных товаров — на Народный комиссариат внешней торговли СССР. Указанныекомиссариаты рассматривали заявки и осуществляли выдачу свидетельств наисключительное пользование товарным знаком.
Такая схема децентрализованногорассмотрения заявок и выдачи свидетельств существовала в течение четырех лет. ПостановлениемСНК СССР от 4 марта 1940 г. регистрация знаков была возложена на Народныйкомиссариат торговли СССР, а с 1959 г. — на Государственный комитет СССР поделам изобретений.
Новый этап обновлениязаконодательства о товарных знаках наступил в начале 60-х гг. ХХ в. послепринятия Постановления Совмина СССР от 15 мая 1962 г. «О товарных знаках».Указанное Постановление было принято в целях повышения ответственностипредприятий за качество выпускаемой ими продукции производственно-техническогоназначения и товаров народного потребления. Оно обязывало государственные,кооперативные и общественные предприятия и организации помещать на выпускаемыхими изделиях или их упаковке товарные знаки, зарегистрированные в Комитете поделам изобретений и открытий при Совмине СССР, а также производить маркировкуизделий, предусмотренную ГОСТами, техническими условиями, договорами и особымиусловиями поставки. При этом товарные знаки не подлежали помещению на изделиях,которые ГОСТами и техническими условиями были освобождены от всех видовмаркировки.
Пунктом 3 указанногоПостановления устанавливалось правило, запрещающее использование в качестветоварных: знаков, вошедших во всеобщее употребление в качестве обозначениятоваров известного рода; знаков, содержащих изображения государственных гербов,красного креста или красного полумесяца, а также знаков международныхорганизаций; знаков, содержащих указание только места или времени изготовлениятоваров, цены и количества товаров; знаков, содержащих ложные сведения илисведения, способные ввести потребителей в заблуждение; знаков, противоречащихобщественным интересам, требованиям социалистической морали, а такжемеждународным соглашениям, в которых участвовал СССР.
Торговым предприятиям, а такжевнешнеторговым организациям предоставлялось право помещать на реализуемых имитоварах, изготовленных по их специальным заказам (образцам, особым рецептурам ит.п.), вместо товарного знака предприятия-изготовителя или наряду с ним свойтоварный знак.
Организациям, основнаядеятельность которых заключалась в оказании различных услуг, предоставлялосьправо пользования знаками обслуживания, которые приравнивались к товарнымзнакам и подлежали регистрации в Комитете по делам изобретений и открытий приСовмине СССР.
Этим же Постановлениемустанавливался срок действия регистрации товарных знаков, который составлял 10лет с возможностью его продления не более чем на 10 лет. Право пользованиятоварным знаком в течение периода его правовой охраны могло быть передано вустановленном порядке по лицензии.
Товарные знаки иностранныхюридических лиц и граждан могли быть зарегистрированы в СССР, если предприятиями организациям СССР предоставлялось на началах взаимности право регистрациитоварных знаков в стране иностранного заявителя.
В соответствии с п.10Постановления Совмина СССР от 15 мая 1962 г. Комитетом по делам изобретений иоткрытий 23 июля 1962 г. было утверждено Положение о товарных знаках. УказанноеПоложение содержало:
определение товарного знака изнака обслуживания;
перечень обозначений, неподлежащих применению в качестве товарных знаков;
правило об обязательнойгосударственной регистрации знаков до их применения;
перечень заявочных материалов;
правило об установлении датыприоритета;
перечень оснований в отказе отрегистрации;
перечень оснований прекращенияправа исключительного пользования товарным знаком.
24 января 1967 г. Комитетом поделам изобретений и открытий при Совмине СССР были утверждены указания посоставлению заявки на товарный знак, которыми определялись четыре вида товарныхзнаков (словесные, изобразительные, комбинированные и объемные) и давалась иххарактеристика; формулировались требования к товарным знакам (знакамобслуживания) и давались рекомендации по их разработке; устанавливалисьтребования к заявке на товарный знак (знак обслуживания).
8 января 1974 г. ГоскомизобретенийСССР утвердил новое Положение о товарных знаках, необходимость появлениякоторого была вызвана присоединением СССР к ряду международных соглашений, вчастности к Парижской конвенции, Ниццкому соглашению о международнойклассификации товаров и услуг для регистрации знаков.
Указанное Положение былопризвано модернизировать существовавшие правила и привести их в соответствие снормами международных договоров. В нем формулировались общие принципы правовойохраны и регистрации знаков; давалось новое определение товарного знака; уточнялисьтребования, предъявляемые к товарным знакам; допускалась регистрация товарныхзнаков, содержащих наименования происхождения товаров; регламентировалисьпроцедура регистрации обозначений и порядок их использования.
Согласно указанному Положению непризнавались в качестве товарных знаков обозначения, которые:
тождественны или аналогичнызнакам, ранее зарегистрированным или заявленным в СССР для однородных изделийлибо охраняемым в силу международных договоров с участием СССР;
некогда были зарегистрированы,но потеряли различительную способность из-за долгого употребления и поэтомувоспринимаются как родовые или видовые имена;
являются общепринятыми символамии терминами, характеризующими не товар, а отрасль промышленности, областьдеятельности;
не обладают различительнымипризнаками или описательны;
препятствуют ввиду своейспецифики исключительному праву пользования;
образованы исключительно изофициальных контрольных, гарантийных или пробирных клейм, печатей и т.п.;
содержат ложные и способныедезориентировать потребителя сведения о товаре либо его изготовителе;
противоречат правопорядку илисоциалистической морали;
противоречат международнымдоговорам с участием СССР;
лишены рекламности или выполненына низком художественном уровне.
В начале 90-х годов прошлоговека в период первых попыток установления рыночных отношений был принят ЗаконСССР от 3 июля 1991 г. № 2293-1 «О товарных знаках и знаках обслуживания».Однако данный Закон в связи с распадом СССР в силу так и не вступил, несмотряна то что включал в себя прогрессивные правила, учитывающие новейшиеприобретения теории и практики регулирования отношений, складывающихся в связис охраной и использованием средств индивидуализации продукции.
Фирменные наименования. В первыегоды советской власти отечественное законодательство не знало общих правил офирменном наименовании. Отдельные положения о фирме содержались в ст.3 ДекретаСНК РСФСР от 10 ноября 1922 г. «О товарных знаках», согласно которойтоварный знак должен был содержать обозначение фирмы предприятия. УК РСФСР 1922г. признавал уголовно наказуемым деянием самовольное пользование чужой фирмой (ст.199). В ГК РСФСР 1922 г. содержались частные упоминания о фирме государственныхпредприятий, акционерных обществ и товариществ (ст. ст.295, 314, 322, 324). Так,согласно ст.295 ГК РСФСР фирма товарищества должна была содержать указаниефамилий участников и устанавливаться в договоре товарищества.
Общие правила о фирменныхнаименованиях впервые в отечественном законодательстве были закрепленыПоложением о фирме, утвержденным совместным Постановлением ЦИК и СНК СССР от 22июня 1927 г. Согласно указанному Положению фирменное наименованиегосударственного предприятия должно было содержать указание предмета егодеятельности, того государственного органа, в непосредственном ведении которогопредприятие состоит, и вида предприятия (трест, синдикат и т.п.). Фирменное наименованиепредприятия, принадлежащего кооперативной организации, должно было содержатьуказание предмета его деятельности и вида кооперативной организации (потребительской,сельскохозяйственной и т.п.), а если кооперативная организация является союзомкооперативов, то и указание степени их объединения (губернский, областной,районный и тому подобный союз). Для всех видов предприятий вводитсяиндивидуализирующий признак, требующий указания в содержании фирмы на отличияпредприятия от других однородных предприятий (специальное наименование, номер ит.п.).
В фирменное наименование недозволялось включать обозначения, способные ввести потребителей в заблуждение.
Право на фирму состояло в правеисключительного пользования фирменным наименованием в сделках, на вывесках, вобъявлениях, рекламе, на бланках, счетах, товарах предприятия, их упаковке и т.п.Указанное право возникало с момента, когда фактически началось пользованиефирменным наименованием и не подлежало особой регистрации независимо отрегистрации предприятия. Право на фирму не могло быть отчуждено отдельно отпредприятия.
На следующих этапах развитиязаконодательства о средствах индивидуализации в советский период фирменныенаименования фактически были изъяты из предметной сферы правового регулирования.Упоминания о них были чрезвычайно скупы и не отличались содержательностью. Так,согласно ст.29 ГК РСФСР права и обязанности хозяйственных организаций,связанные с пользованием ими фирменным наименованием, подлежали определениюзаконодательством СССР. Между тем ни Основы гражданского законодательства СССРи союзных республик от 8 декабря 1961 г. [6],ни Положение о социалистическом государственном производственном предприятии,утвержденное Постановлением Совмина СССР от 4 октября 1965 г., не содержалиразвернутых правил о фирменном наименовании. В более поздних союзных актах,кроме кратких упоминаний о необходимости включения в устав предприятия названияпоследнего, также отсутствовали специальные нормы о фирме. Исключениесоставляли: ст.3 Закона СССР от 11 декабря 1990 г. № 1829-1 «О банках ибанковской деятельности», содержащая правило употребления термина «банк»или иных словосочетаний с применением этого термина в фирменном наименовании; ст.149Основ гражданского законодательства СССР и республик от 31 мая 1991 г. № 2211-1[7],согласно которой фирменное наименование юридического лица подлежало регистрациипутем включения в государственный реестр юридических лиц, за юридическим лицомпризнавалось исключительное право на использование фирменного наименования иправомочие на запрет такого использования третьими лицами.
Товарные знаки и знакиобслуживания. Законодательство о товарных знаках и знаках обслуживания всовременной России продолжает прежние традиции. Первый в новейшей историиРоссии закон, посвященный регулированию отношений, возникающих в связи срегистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков и знаковобслуживания, был принят 23 сентября 1992 г. — это Закон о товарных знаках[8].В этом Законе получили закрепление нормы, посвященные понятию и видам товарныхзнаков и знаков обслуживания, регистрации товарного знака, коллективному знаку,использованию товарного знака, передаче товарного знака, прекращению прав натоварный знак. Законом провозглашалось приравнивание правовых режимоврегистрации и использования товарных знаков и знаков обслуживания. В целом,Закон о товарных знаках создал «необходимый правовой механизм для охраныправ участников хозяйственной деятельности, изготавливающих товары, ипресечения неправомерных действий, направленных на дискредитациювысококачественной продукции»[9].
В развитие Закона о товарныхзнаках Приказами Роспатента от 29 декабря 1992 г. и 16 сентября 1993 г. былиутверждены Правила составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака изнака обслуживания, а также Правила продления срока действия регистрациитоварного знака и знака обслуживания в РФ, внесения изменений в регистрацию исвидетельство на товарный знак и знак обслуживания. Через несколько летуказанные акты Роспатента были пересмотрены. Так, порядок подачи и рассмотрениязаявки был детально урегулирован Правилами составления, подачи и рассмотрениязаявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденнымиПриказом Роспатента 29 ноября 1995 г. .
В 2002 г. законодательство отоварных знаках было изменено Федеральным законом от 11 декабря 2002 г. №166-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации»О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождениятоваров"[10],вступившим в силу с 27 декабря 2002 г.
В новой редакции Закона нашлиотражение не только практика правоприменения и практика работы Роспатента, но иотдельные положения новейших международных соглашений, в частности Договора озаконах по товарным знакам 1994 г. и Соглашения ТРИПС. Наиболее значимымиизменениями прежней редакции следует признать: уточнение понятия товарногознака и знака обслуживания; признание нарушением исключительного праваправообладателя размещение товарного знака или сходного с ним до степенисмешения обозначения в сети Интернет, в частности в доменном имени и при другихспособах адресации; изменение перечня абсолютных и иных оснований для отказа врегистрации товарного знака; изменение требований к заявке и правилам ее подачи;замену названия предварительной экспертизы на формальную; включение в сферуправового регулирования отношений, складывающихся в связи с правовой охранойобщеизвестных товарных знаков; изменение порядка и оснований признаниянедействительным предоставления товарному знаку правовой охраны; изменениеоснований прекращения правовой охраны товарного знака.
Указанным Законом были внесеныизменения и в нормы, регулирующие отношения, складывающиеся в связи с правовойохраной и использованием наименований мест происхождения товаров, которыекоснулись, в частности, легального определения наименования места происхождениятовара, требований к содержанию заявки, порядка обжалования решения по заявке ивосстановления пропущенных сроков, порядка продления срока действиясвидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара,порядка оспаривания предоставления правовой охраны наименованию местапроисхождения товара, выдачи свидетельства и признания его недействительным,оснований прекращения правовой охраны наименования места происхождения товара идействия свидетельства.
 1.2 Товарный знак (знак обслуживания) как объектправовой охраны и его разновидности
Как объект правовой охранытоварный знак должен обладать рядом юридически значимых признаков, требования ккоторым закрепляются в его легальном понятии. Придание понятию товарного знакаюридической значимости позволяет отграничить обозначения, пользующиеся правовойохраной, от множества иных символов, которые могут быть помещены на выпускаемойпродукции.
На протяжении всего периодаразвития законодательства о средствах индивидуализации продукции в доктрине инормативных правовых актах существовали различные подходы к определениютоварного знака. Так, Г.Ф. Шершеневич отмечал, что «под именем товарногознака понимается тот знак, которым торговец отличает свои товары в отличие оттоваров других лиц»[11].С.И.Раевич рассматривал товарные знаки в качестве постоянных знаков, являющихся«все же чем-то извне прикрепленным, приданным товару, но отнюдь несоставляющим часть его самого»[12].И.Э. Мамиофа считал, что «товарным знаком является отражение вобщественном сознании объективно существующей установленной связи междуспецифическими потребительскими свойствами товара определенного рода и характернойвнешней чертой этого товара или его упаковки»[13].В.М.Сергеев определял товарный знак как «обозначение, используемое вустановленном порядке для маркировки определенных видов товаров с целью ихрекламы и отличия от однородных товаров других предприятий»[14].
В работах последнего времени, вчастности в исследовании А.П. Рабец, предлагается определение товарного знака,согласно которому «товарный знак (знак обслуживания) — это обозначение,удовлетворяющее предъявляемым законодательством требованиям новизны иразличительного характера и зарегистрированное в установленном порядке с цельюрекламы и индивидуализации товаров (услуг) конкретного юридического лица илифизического лица — предпринимателя среди однородных товаров (услуг) другихюридических лиц или физических лиц — предпринимателей»[15].
Различный смысл понятиютоварного знака придавался и нормами законодательства. Так, согласно п.1Положения о товарных знаках 1962 г. товарным знаком признавалось оригинальнооформленное художественное изображение (оригинальные названия и слова,отдельные сочетания букв, цифр, виньетки, различные виды упаковки,художественные композиции и рисунки в сочетании с буквами, цифрами, словами илибез них и т.п.), служащее отличием товаров и услуг одного предприятия отоднородных товаров и услуг другого предприятия и для их рекламы. В соответствиис п.13 Положения о товарных знаках 1974 г. товарный знак (знак обслуживания) определялсякак зарегистрированное в установленном порядке обозначение, служащее дляотличия товаров одних предприятий от однородных товаров других предприятий. Согласност.1 Закона о товарных знаках товарный знак и знак обслуживания — этообозначения, способные отличать соответственно товары и услуги однихюридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридическихили физических лиц.
В настоящее время юридическизначимое понятие товарного знака (знака обслуживания) уточнено в новой редакцииЗакона о товарных знаках (2002 г), и законодатель понимает под ним обозначение,служащее для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услугюридических или физических лиц[16].
Из приведенного определенияследуют объективные признаки товарного знака — его инструментальный и служебныйхарактер.
Инструментальный характер знакапроявляется в том, что он представляет собой некое средство, инструмент, спомощью которого можно вызвать представление об обозначаемом им объекте.
Служебный характер знакапроявляется в том, что он как условное обозначение может использоваться дляиндивидуализации поименованных в законе объектов (товаров, работ, услуг). Классификациятоваров и услуг для регистрации знаков установлена Ниццким соглашением омеждународной классификации товаров и услуг для регистрации знаков. Классификацииработ для целей регистрации товарных знаков не существует.
Для того чтобы стать объектомправовой охраны, товарный знак помимо объективных признаков должен отвечать условиямрегистрации.
Российское законодательство отоварных знаках не раскрывает таких условий, но применяет юридический приемфиксации этих признаков в негативной форме (ст. ст.6, 7 Закона о товарныхзнаках).
Следует отметить, что внекоторых международных соглашениях, в частности в п.1 ст.15 Соглашения поторговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС), также содержитсяопределение товарного знака. Любое обозначение или любая комбинацияобозначений, с помощью которых можно отличить товары или услуги одногопредприятия от товаров или услуг другого предприятия, могут быть товарнымзнаком. Такие обозначения, в частности слова, включая собственные имена, буквы,цифры, изобразительные элементы и сочетания цветов, а также любая комбинациятаких обозначений могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков.
Товарные знаки занимают особоеположение среди иных объектов промышленной собственности. Это обусловленоглавным образом выполняемыми товарными знаками функциями, что накладываетотпечаток на характер правового регулирования отношений, складывающихся в связис ними.
В литературе выделяют триосновных функции товарных знаков[17]:
идентификационная — обеспечиваетотделение товара одного производителя от аналогичного товара другогопроизводителя, являющегося зачастую конкурентом;
информационная — обеспечиваетдонесение до потребителя товара сведений о качестве последнего, позволяя темсамым потребителю делать осознанный выбор;
рекламная — придает товарунаряду с информационной функцией качество известности, делая товар популярнымсреди потребителей.
Товарные знаки как средства,индивидуализирующие производимую продукцию (товары, услуги, результаты работ),могут быть классифицированы по различным основаниям.
По форме выражения различаютсловесные, изобразительные, объемные, комбинированные, звуковые, обонятельные,световые.
В зависимости от используемыхзнаковых систем товарные знаки делятся на языковые, неязыковые икомбинированные.
По числу субъектов права наиспользование выделяются индивидуальные и коллективные товарные знаки.
В зависимости от степениизвестности среди потребителей товарные знаки подразделяются на обычные,общеизвестные и мировые.
По степени гарантии защиты правпотребителя товаров выделяются простые и сертификационные знаки.
Наиболее распространеннымиявляются словесные товарные знаки. По утверждению К. Веркмана, в мировойпрактике словесные знаки составляют около 80% всех используемых знаков[18].
В качестве словесных товарныхзнаков могут регистрироваться слова естественного языка и знаки в виде слов,образованных искусственно. Первые отличаются более высокой степеньюзапоминаемости.
Примерами словесных товарныхзнаков являются:
существующие слова: «Triumph»- для автомобилей, «Apple» — для компьютеров;
произвольные обозначения: «Coca-Cola»,«Kodak», «Nikon», «Xerox»;
имена: «Ford»,«Peugeot», «Kellog»;
лозунги: «WeTry Harder», «Everybody Needs Milk»;
числа: 4711 — для одеколона, 555- для сигарет;
сочетание букв: RCA, MG, VW, BMW[19].
Среди словесных товарных знаковв литературе выделяют две их разновидности — фонетические и фонографические[20].В фонетических товарных знаках охраняется только звучание самого слова, аграфическое его выражение не имеет существенного значения. В фонографическихтоварных знаках юридически значимы шрифт, характер расположения букв, их размери иные визуально воспринимаемые элементы.
Изобразительные товарные знакипредставляют собой различного рода изображения, включающие знаки:
с отвлеченным символическимсодержанием;
имеющие отношение к процессупроизводства;
отражающие характер продукции;
с буквенным элементом[21].
Особенностями изобразительныхзнаков выступают графические элементы, построение изображений на основехудожественной композиции, цветовое решение рисунков. Указанные особенностипридают этой разновидности знаков высокие рекламно-эстетические свойства, акомпактное конструктивное использование упрощает их применение на готовыхтоварах.
Объемные товарные знакипредставляют собой трехмерные формы, фигуры и комбинации линий, относящиеся ксамому идентифицируемому изделию (форма куска мыла или шоколада) либо к егоупаковке (флакон для духов, коробка для конфет). Объемные изображения могут, вслучае их патентоспособности, охраняться и в качестве промышленных образцов.
Объемные товарные знаки могутполучить регистрацию далеко не во всех странах. Так, по законодательствуАргентины и Бразилии товарные знаки могут получить правовую охрану, если ониисполнены в двухмерном варианте.
Комбинированные товарные знакипредставляют собой обозначения, создаваемые на основе различных сочетаний слов,букв, цифр и рисунков, которые образуют некую композицию, объединенную однимсюжетным замыслом. Чаще всего комбинированные знаки состоят из словесного иизобразительного элементов, каждый из которых имеет самостоятельное смысловоезначение.
Звуковые товарные знакииспользуются, как правило, в качестве знаков обслуживания и представляют собоймузыкальные мелодии, позывные радиостанций и иные акустические сигналы. Законодательствозарубежных стран о товарных знаках подходит к правовой охране звуковых знаковнеоднозначно. Прямое указание на возможность их охраны содержится взаконодательстве США, Германии, Польши, Кореи. Звуковые товарные знаки неохраняются в Японии, Китае, Бразилии и Мексике.
Обонятельные товарные знаки в практикезарубежных стран встречаются гораздо реже, чем звуковые. Они представляют собойоригинальные запахи, порождаемые различными смесями летучих компонентов, составкоторых, как правило, является ноу-хау производителя товара.
Световые товарные знаки представляютсобой различные световые эффекты, обладающие различительной способностью.
Коллективные товарные знаки вотличие от индивидуальных, регистрируемых на имя отдельного предпринимателя,служат для целей обозначения товара, производимого не одним хозяйствующимсубъектом, а объединением таких субъектов. Таким образом, коллективный знакиндивидуализирует продукцию, полученную в результате совместных усилийнескольких лиц[22].
Вопросы правовой охраныколлективных товарных знаков в зарубежных странах решаются по-разному. Вбольшинстве из них (США, Франция, Италия, Австрия) правовой режим коллективныхзнаков устанавливается в рамках законов о товарных знаках. В странахСкандинавии (Финляндия, Швеция, Норвегия, Дания) коллективные знаки охраняютсяспециальными законами. Основные положения о правовой охране коллективных знаковзакреплены в Парижской конвенции.
Общеизвестные товарные знаки вотличие от обычных пользуются высокой степенью известности у потребителейтоваров, что предопределяет наличие специальных условий их охраны. Подобщеизвестностью товарного знака понимается степень известности обозначения,служащего для индивидуализации товаров, кругу их действительных илипотенциальных потребителей. Фактор известности товарного знака в сочетании сего репутацией автоматически делает популярными товары, на которых примененыданные знаки, в том числе и в странах, где они не были зарегистрированы. Указанноеобстоятельство вызывает необходимость принятия мер, направленных на обеспечениезащиты прав владельцев подобных обозначений и установление правового режима ихиспользования[23].Особый режим использования общеизвестных товарных знаков необходим для целейпресечения актов недобросовестной конкуренции, которые могут причинитьзначительный экономический ущерб правообладателю, опорочить его деловуюрепутацию и, кроме того, ввести потребителей в заблуждение относительно товараи (или) его производителя[24].
В ряде зарубежных стран (Германия,Франция) предусматриваются специальные условия охраны общеизвестных знаков. Приэтом их правовая охрана базируется также и на правилах международных соглашений.Часть стран (Австрия, Япония) применяет защиту прав обладателей общеизвестныхзнаков через механизм пресечения недобросовестной конкуренции[25].
Мировые товарные знакипредставляют собой разновидность общеизвестных знаков, однако, в отличие отпоследних, масштаб их известности выходит за пределы национального рынка. Крометого, правовая охрана известных во всем мире знаков обеспечивается безсоблюдения требования однородности товаров, обозначаемых этим знаком.
Сертификатные товарные знакислужат для целей указания на соответствие качества товара или услугиопределенным стандартам. Указанная разновидность знаков используется длявыделения стандартного продукта с обычными качественными характеристиками средивсех остальных товаров. В зарубежных странах термин «сертификатный знак»трактуется по-разному. Так, в США считается, что такой знак может применятьсяне любыми предпринимателями, соблюдающими определенные стандарты, а толькотеми, которым на этот знак дано разрешение его владельца[26].
Согласно ст.5 Закона о товарныхзнаках в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные,изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знакможет быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. Нормыуказанной статьи конкретизированы в п.2.2 Правил составления, подачи ирассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания,утвержденных Приказом Роспатента от 5 марта 2003 г. № 32 (далее — Правиларегистрации товарного знака) [27].В соответствии с названным пунктом к словесным обозначениям относятся слова,сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другиеединицы языка, а также их сочетания. К изобразительным обозначениям относятсяизображения живых существ, предметов, природных и иных объектов, а также фигурылюбых форм, композиции линий, пятен, фигур на плоскости. К объемнымобозначениям относятся трехмерные объекты, фигуры и комбинации линий фигур. Ккомбинированным обозначениям относятся комбинации элементов разного вида,изобразительных, словесных, объемных и т.д. К другим обозначениям относятсязвуковые, световые и иные обозначения.
Знаки обслуживания по своемуправовому режиму приравнены к товарным знакам, и требования, предъявляемые кним, не имеют каких-либо существенных особенностей по сравнению с требованиями,предъявляемыми к последним. Сказанное вытекает из определения товарного знака изнака обслуживания, содержащегося в ст.1 Закона о товарных знаках. Грань междузнаками обслуживания и товарными знаками проводят обычно по объекту маркировки[28].Товарные знаки служат целям индивидуализации товаров, представленных главнымобразом телесными рукотворными объектами, а знаки обслуживания — целяминдивидуализации действий участников гражданского оборота, которые завершаютсялибо не завершаются появлением овеществленного результата. Между тем эта граньдостаточно зыбкая, поскольку законодательство о товарных знаках и знакахобслуживания не дает определений товара и услуги для целей своего применения. Например,Закон о конкуренции вводит понятие товара как продукта деятельности (включаяработы, услуги), предназначенного для продажи, обмена или иного введения воборот. Кроме того, одно и то же обозначение может быть заявлено на регистрациюкак по классу товаров, так и по классу услуг.
Согласно Ниццкому соглашению оМеждународной классификации товаров и услуг для регистрации знаков 1957 г. всевиды товаров разбиты на 34 класса, а виды услуг — на 8 классов. Классы услугохватывают, в частности, транспортировку грузов, хранение, строительство,страхование, банковские операции, развлечения.
Юридическое равенство знаковобслуживания и товарных знаков установлено и международными соглашениями. Так,согласно ст.16 Договора о законах по товарным знакам 1994 г., участницейкоторого с 11 мая 1998 г. является и Россия, любая договаривающаяся сторонаприменяет к знакам обслуживания соответствующие положения Парижской конвенции вотношении товарных знаков и регистрирует их. В соответствии с п.1 ст.15Соглашения ТРИПС любое обозначение или любая комбинация обозначений, с помощьюкоторых можно отличить товары или услуги одного предприятия от товаров илиуслуг другого предприятия, могут быть товарным знаком[29].
Закон о товарных знаках с учетомправил, закрепленных в Парижской конвенции, определяет основания, по которым тоили иное обозначение не подлежит регистрации в качестве товарного знака. Указанныеоснования делятся на две группы: абсолютные и иные. Между этими группами несуществует особых различий, кроме, пожалуй, терминологии, употребляемойзаконодателем по отношению к тем или иным обозначениям, которые не подлежатрегистрации.
Абсолютные основания для отказав регистрации предваряются выражением «не допускается регистрация вкачестве товарных знаков», а иные основания — выражением «не могутбыть зарегистрированы в качестве товарных знаков».
Между тем в литературе существуютобъяснения отличия абсолютных оснований от иных их разновидностей. Так, Э.П. Гаврилов,комментируя ст.6 Закона о товарных знаках, указывает, что «принятосчитать, что абсолютные основания отказа в регистрации направлены на защитупубличных интересов, а относительные основания — на защиту частных интересов,поэтому считается, что абсолютные основания имеют большую юридическую силу»[30].А.П.Рабец полагает, что «абсолютные основания для отказа обозначению врегистрации связаны с внутренними свойствами самого символа и не зависят отсуществования прав других лиц. В свою очередь относительные основания зависятот возможных прав и интересов третьих лиц, которые могут быть нарушены врезультате регистрации товарного знака»[31].А.П.Сергеев, ориентируясь на предложенную им классификацию оснований, по которым теили иные обозначения исключаются из сферы правовой охраны, считает, что «кчислу абсолютных оснований отнесены те, которые образуют первую и третьюгруппы, т.е. обозначения, не способные выполнять функции товарных знаков, иобозначения, противоречащие публичному порядку и общественным интересам. Обозначения,признание которых товарными знаками может нанести ущерб третьим лицам,относятся к группе обозначений, не регистрируемых по иным основаниям»[32].
Абсолютные основания для отказапозволяют без сопоставления с другими объектами прав третьих лиц оценитьсущество заявленного на регистрацию в качестве товарного знака обозначения, егоспособность выполнять функции товарного знака, включая основную функцию — индивидуализирующую.
Иные относительные основания дляотказа должны дать ответ на вопрос, не будет ли заявленное обозначение (дажеесли оно, обладая различительной способностью, способно вводить потребителя взаблуждение), в случае его регистрации в качестве товарного знака, нарушатьправа третьих лиц на другие объекты, в том числе на охраняемые товарные знаки[33].
Разделение оснований для отказабазируется на Парижской конвенции.
Перечень абсолютных основанийдля отказа в регистрации обозначений в качестве товарных знаков установлен в ст.6Закона о товарных знаках, нормы которой конкретизированы в пунктах 2.3 — 2.7Правил регистрации товарного знака. Не допускается регистрация в качестветоварных знаков следующих обозначений.
А. Обозначений, не обладающихразличительной способностью или состоящих только из элементов:
вошедших во всеобщееупотребление для обозначения товаров определенного вида;
являющихся общепринятымисимволами и терминами;
характеризующих товары, в томчисле указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение,ценность, а также на время, место, способ их производства или сбыта;
представляющих собой формутоваров, которая определяется исключительно или главным образом свойством либоназначением товаров.
При этом указанные положения неприменяются в отношении обозначений, которые приобрели различительнуюспособность в результате их использования.
Критерий различительнойспособности не является постоянным параметром, характеризующим товарный знак. Современем или по другим причинам качество различительной способности может бытьослаблено, что проявляется в уменьшении способности товарного знакаидентифицировать товары и услуги независимо от его наличия или отсутствия. Впервыеэто явление было проанализировано в 1927 г., а затем на его основе появиласьтак называемая доктрина ослабления товарных знаков. Указанная доктрина былавпервые реализована в США в штатах Массачусетс, Иллинойс и Нью-Йорк в 1947 г. посредствомпринятия законов, запрещающих ослабление различительной способности товарногознака. Сущность явления, влекущего ослабление различительной способноститоварного знака, состоит преимущественно в том, что чем шире диапазон товаров иуслуг, для индивидуализации которых используется товарный знак, тем в большейстепени этот знак ослабляется[34].Одним из способов борьбы с эффектом ослабления товарных знаков является запретна применение тождественных обозначений на других товарах, в том численеоднородных.
В основе явления ослаблениятоварных знаков лежит множество факторов, еще в недостаточной степени изученныхправовой наукой. В отечественной практике эффект ослабления различительнойспособности имел место в отношении товарного знака «Ява» в конце 70-х- начале 80-х гг. прошлого столетия. Ситуация, описанная в одной из публикаций,развивалась следующим образом. В 60-х гг. ХХ в. табачная фабрика «Ява»была полигоном для отработки нововведений по заданиям Министерства пищевойпромышленности СССР. В середине 60-х гг. ХХ в. фабрика получила оборудованиемеждународного класса, которое позволило выпустить первые сигареты с фильтром,соответствующие международному стандарту King Size. В конце 70-х гг. ХХ в. возникдефицит данного типа сигарет. В результате Министерство пищевой промышленностиСССР приняло решение о выпуске сигарет «Ява» на фабриках, неоснащенных необходимым оборудованием. Таким образом, под одним и тем женазванием выходили сигареты разного качества. Реакция потребителей не заставиласебя долго ждать. В результате появилось выражение «Ява явская»[35].
От эффекта ослабления товарныхзнаков вследствие стирания различительной способности следует отличать так называемыйизнос брэнда, имеющий место тогда, когда сам товар, индивидуализированныйтоварным знаком, становится менее привлекательным для покупателей. В литературеназывают четыре основных причины износа брэнда, а именно:
снижение качества оригинальноготовара, продающегося под данным товарным знаком;
появление контрафактнойпродукции с более низким качеством;
свертывание рекламной кампаниитоварного знака, приводящее к его постепенному забыванию покупателем;
появление на рынкетовара-заменителя, более привлекательного для покупателей по своимпотребительским и (или) ценовым характеристикам.
Б. Обозначений, состоящих толькоиз элементов, представляющих собой государственные гербы, флаги и другиегосударственные эмблемы, сокращенные или полные наименования международныхмежправительственных организаций, их гербы, флаги и другие эмблемы, официальныеконтрольные, гарантийные и пробирные клейма, печати, награды и другие знакиотличия, или сходных с ними до степени смешения обозначений. Такие элементымогут быть включены в товарный знак как его неохраняемые составляющие, если наэто имеется согласие соответствующего компетентного органа.
В. Обозначений, представляющихсобой или содержащих элементы:
являющиеся ложными илиспособными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или егоизготовителя;
противоречащие общественныминтересам, принципам гуманности и морали.
Г. Обозначений, тождественныхили сходных до степени смешения с официальными наименованиями и изображениямиособо ценных объектов культурного наследия народов РФ либо объектов всемирногокультурного или природного наследия, а также с изображениями культурныхценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, если такая регистрацияиспрашивается на имя лиц, не являющихся их собственниками (владельцами) и неимеющих согласия собственников или лиц, уполномоченных на это собственниками,на регистрацию таких обозначений в качестве товарных знаков.
Д. Обозначений, представляющихсобой или содержащих элементы, которые охраняются в одном из государств — участниковмеждународного договора РФ в качестве обозначений, идентифицирующих вина илиспиртные напитки как происходящие с его территории (производимые в границахгеографического объекта этого государства) и имеющее особое качество, репутациюили другие характеристики, которые главным образом определяются ихпроисхождением, если товарный знак предназначен для обозначения вин илиспиртных напитков, так и не происходящих с территории данного географическогообъекта.
Перечень иных оснований дляотказа в регистрации обозначений в качестве товарных знаков установлен в ст.7Закона о товарных знаках, нормы которой конкретизированы в пунктах 2.8 — 2.10Правил регистрации товарного знака. Не могут быть зарегистрированы в качестветоварных знаков следующие обозначения.
А. Обозначения, тождественныеили сходные до степени смешения с товарными знаками других лиц:
охраняемыми в РФ, в том числе всоответствии с международным договором РФ, в отношении однородных товаров иимеющими более ранний приоритет;
заявленными на регистрацию (еслизаявки на них не отозваны) в отношении однородных товаров и имеющих болееранний приоритет;
признанными в установленномзаконом порядке общеизвестными в РФ товарными знаками в отношении однородныхтоваров.
При этом регистрация в качестветоварного знака в отношении однородных товаров обозначения, сходного до степенисмешения с товарным знаком другого лица, допускается лишь с согласияправообладателя.
Б. Обозначения, тождественныеили сходные до степени смешения с наименованиями мест происхождения товаров,охраняемыми в соответствии с законом, за исключением случаев, если этиобозначения включены как неохраняемые элементы в товарные знаки, регистрируемыена имя лиц, имеющих право пользования такими наименованиями.
В. Обозначения, тождественные:
охраняемому в РФ фирменномунаименованию (его части) в отношении однородных товаров, промышленному образцу,знаку соответствия, права на которые в РФ возникли у иных лиц ранее датыприоритета регистрируемого товарного знака;
названию известного в РФ на датуподачи заявки произведения науки, литературы или искусства, персонажу илицитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту безсогласия обладателя авторского права или его правопреемника, если права на этипроизведения возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака;
фамилии, имени, псевдониму илипроизводному от них обозначению, портрету и факсимиле известного на дату подачизаявки лица без согласия этого лица или его наследника.
/>/>Глава 2. Право собственности на товарные знаки и знакиобслуживания
 2.1 Субъекты прав на товарные знаки и знакиобслуживания
Круг лиц, которые могутреализовать принадлежащие им права на использование средств индивидуализациипродукции, в современном российском законодательстве очерчен весьма широко. Вто же время по сравнению, например, с патентно-правовыми отношениями субъектныйсостав участников отношений, складывающихся в связи с правовой охраной ииспользованием товарных знаков и знаков обслуживания, ограничен. Причиной томуявляется позиция законодателя, исключающая возможность физического лица, неосуществляющего предпринимательскую деятельность, быть обладателемисключительного права на товарный знак и знак обслуживания. Согласно п.3 ст.2Закона о товарных знаках обладателем исключительного права на товарный знак (правообладателем)может быть юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельностьфизическое лицо[36].Таким образом, среди субъектов прав на товарные знаки и знаки обслуживаниязаконодатель выделяет две их категории:
юридических лиц;
индивидуальных предпринимателей.
Среди юридических лиц,занимающихся производством товаров, выполнением работ и оказанием услуг, чьяпродукция требует индивидуализации для целей ее успешной реализации на рынке,на первый план выходят коммерческие организации, преследующие в качествеосновной цели своей деятельности извлечение прибыли. Коммерческие организациимогут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полное товарищество,товарищество на вере) и обществ (акционерное общество, общество с ограниченнойответственностью, общество с дополнительной ответственностью), производственныхкооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. При этомкоммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видоворганизаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нестигражданские обязанности, необходимые для осуществления ими любых видовдеятельности, не запрещенных законом.
Правом на товарные знаки и знакиобслуживания могут обладать и юридические лица, являющиеся некоммерческимиорганизациями, т.е. организациями, не имеющими извлечение прибыли в качествеосновной цели своей деятельности. Некоммерческие организации могут создаватьсяв форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций(объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иныхфондов, а также в других формах, предусмотренных законом, напримергосударственной корпорации, некоммерческого партнерства, автономнойнекоммерческой организации. Некоммерческие организации могут осуществлятьпредпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служитдостижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
В литературе высказываетсямнение о том, что субъектами права на товарный знак могут являться лишь тенекоммерческие организации, которым предоставлена возможность заниматься предпринимательскойдеятельностью[37].Буквальное толкование ст.1 Закона о товарных знаках в ее взаимосвязи с п.3 ст.2указанного Закона не позволяет считать такую позицию верной. Обладателемисключительного права на товарный знак может быть любое юридическое лицо, в томчисле и некоммерческая организация, не имеющая возможности заниматьсядеятельностью, приносящей прибыль, но производящая какие-либо товары,выполняющая работы или оказывающая услуги.
Физические лица могут бытьобладателями исключительного права на товарный знак при условии их регистрациив качестве индивидуальных предпринимателей. В качестве индивидуальныхпредпринимателей регистрируются лица, обладающие так называемой предпринимательскойдееспособностью, которая возникает по общему правилу по достижении лицом18-летнего возраста. Исключения составляют случаи, предусмотренные п.2 ст.21 ист.27 ГК РФ.
В России в качествеиндивидуальных предпринимателей могут быть зарегистрированы граждане РФ,иностранные граждане и лица без гражданства. При этом иностранные граждане илица без гражданства наделяются в РФ гражданской правоспособностью наравне сроссийскими гражданами, кроме случаев, установленных законом.
Прежняя редакция ст. ст.25 и 26Закона о товарных знаках допускала свободный оборот исключительного права натоварный знак и права на его использование, что не исключало возможности дляфизического лица, не являющегося индивидуальным предпринимателем, статьобладателем соответствующих прав. Сегодня подобная возможность исключена,поскольку новый владелец товарного знака, равно как и лицензиат, должныобладать статусом предпринимателя.
В случае прекращенияпредпринимательской деятельности физического лица — обладателя права на товарныйзнак правовая охрана такого товарного знака прекращается на основании решенияфедерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности[38].
Субъектами прав на товарныезнаки и знаки обслуживания могут являться иностранные юридические и физическиелица. Согласно ст.47 Закона о товарных знаках иностранные юридические лицапользуются правами, предусмотренными указанным Законом, наравне с юридическимии физическими лицами РФ в силу международных договоров РФ или на основепринципа взаимности. Из приведенного правила следует, что национальный режимправовой охраны товарных знаков и знаков обслуживания распространяется наиностранцев, которые подпадают под действие условий международных договоров РФлибо постоянно проживают в странах, предоставляющих соответствующие правароссийским юридическим лицам.
Правило о национальном режимеправовой охраны товарных знаков и знаков обслуживания, закрепленное в ст.47Закона о товарных знаках, исключает из круга субъектов прав на указанныесредства индивидуализации иностранных физических лиц, не имеющих статуса предпринимателя[39].По смыслу указанной статьи лица без гражданства не пользуются правами, которыепредусмотрены в отношении иностранных физических лиц. Однако, будучизарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей на территорииРФ, эти лица могут выступать субъектами прав на товарные знаки и знакиобслуживания.
Субъектами прав на товарный знакмогут быть объединения лиц. Такая возможность допускается благодаря легализацииколлективных обозначений, предназначенных для индивидуализации товаров,производимых и (или) реализуемых участниками объединения и обладающих единымикачественными или иными общими характеристиками. Эти коллективные обозначенияизвестны под именем коллективных знаков.
Действующее гражданскоезаконодательство РФ использует понятие «объединение» по отношению кассоциациям (союзам), которые представляют собой договорные объединениякоммерческих организаций, а также общественных и иных некоммерческихорганизаций (ст.121 ГК РФ), либо по отношению к добровольным объединениямграждан, которых связывают общность их интересов для удовлетворения духовныхили иных нематериальных потребностей (ст.117 ГК РФ), либо по отношению кассоциациям и союзам коммерческих и некоммерческих организаций (п.4 ст.50 ГК РФ).Кроме того, судебная практика признает возможность участия индивидуальныхпредпринимателей в ассоциациях (союзах) наравне с коммерческими организациями[40].
Указанные объединения являютсяюридическими лицами и по смыслу п.3 ст.2 Закона о товарных знаках могут бытьобладателями исключительного права на товарный знак. Участники, входящие всостав объединений, являющихся юридическими лицами, выступают в качествесубъектов права пользования коллективным знаком. При этом указанные участникидолжны иметь статус юридического лица либо индивидуального предпринимателя. Приэтом каждый из участников объединения вправе быть обладателем исключительногоправа и на персональный товарный знак, служащий целям индивидуализации товаров,работ или услуг, не обладающих едиными характеристиками с товарами, работами иуслугами иных лиц, входящих в объединение.
Что касается таких договорныхформ предпринимательства, как финансово-промышленные группы, простыетоварищества, консорциумы, то их также можно формально считать объединениямилиц, преследующих цели реализации тех или иных проектов, которые требуютинтеграции усилий участников. Однако подобная интеграция не приводит кпоявлению нового юридического лица, что лишает подобные коллективные структурывозможности выступать в качестве правообладателей. Между тем интеграция усилийучастников указанных форм предпринимательства не исключает и даже предполагаетналичие совместно производимых или реализуемых ими товаров, выполняемых работ илиуслуг, обладающих едиными качественными либо иными общими характеристиками. Указанноеобстоятельство вполне может послужить основанием для корректировки действующегозаконодательства о товарных знаках в части предоставления права на коллективныйзнак объединениям, не являющимся по законодательству РФ юридическими лицами.
От субъектов «коллективного»обладания товарным знаком, имеющим специальный режим использования, которыйобусловлен спецификой обозначения товара, имеющего единые качественныехарактеристики и производимого и (или) реализуемого входящими в объединениелицами, следует отличать субъекты «совместного» обладания знаком. Режим«совместного» обладания возникает в случае уступки товарного знака вотношении части обозначаемых этим знаком товаров. В этом случае будет иметьместо множественность независимых субъектов исключительного права на одинтоварный знак, каждый из которых вправе его применять для своего класса товарови (или) услуг.
Не являются субъектами прав натоварные знаки и знаки обслуживания филиалы и представительства юридическихлиц, а равно их обособленные подразделения.
 2.2 Возникновение права на товарный знак и знакобслуживания
Соответствие заявленногообозначения условиям регистрации означает, что такое обозначение способнослужить юридически признанным средством, позволяющим отличать однороднуюпродукцию разных изготовителей или производителей. Указанная способность невозникает сама по себе, не презюмируется для любых видов обозначений, аофициально оценивается посредством установленных процедур и методик. Институциональноеоформление знакового обозначения товаров или услуг является необходимымусловием признания такого обозначения охраняемым и способным служить в качествесредства индивидуализации, выполняющего идентификационную, информационную ирекламную функции. Основу институционального оформления должны составлять некиекритерии, соответствие которым приведет к возможности регистрации обозначения. Действующеезаконодательство не формулирует условий (критериев) охраноспособности, а равноне определяет и условий регистрации товарного знака в позитивной форме, ноустанавливает абсолютные и иные основания для отказа в регистрации заявляемыхобозначений[41].
Между тем в литературе широкораспространена точка зрения, предполагающая наличие критериев охраноспособноститоварного знака, в частности критерия его новизны. Указанной точки зренияпридерживаются А.П. Сергеев, А.П. Рабец, В.О. Калятин, С.П. Гришаев[42].
Требование новизны заявленногообозначения выводится чаще всего из перечня иных оснований для отказа врегистрации, сформулированных в ст.7 Закона о товарных знаках. Так, А.П. Рабецполагает, что «новыми будут считаться такие условные обозначения, которыене являются тождественными или сходными до степени смешения: а) с товарнымизнаками других лиц, заявленными на регистрацию (если заявки на них не отозваны)или охраняемыми в РФ, в том числе в соответствии с международным договором РФ,в отношении однородных товаров и имеющими более ранний приоритет; б) стоварными знаками других лиц, признанными в установленном порядкеобщеизвестными в РФ товарными знаками в отношении однородных товаров; в) снаименованиями мест происхождения товаров, охраняемыми в соответствии с закономРФ, кроме случаев, когда эти обозначения включены как неохраняемые элементы втоварные знаки, регистрируемые на имя лиц, имеющих право пользования такиминаименованиями»[43].
В.О. Калятин отмечает пятьсущественных особенностей критерия новизны[44]:
новизна ограничена толькотерриторией РФ;
при оценке новизны учитываютсятолько зарегистрированные знаки и поданные заявки;
учет зарегистрированных товарныхзнаков осуществляется на текущий момент: если аналогичный товарный знак былзарегистрирован ранее, но в настоящее время его регистрация прекратилась, толюбое иное лицо может зарегистрировать его на свое имя;
требование новизны являетсяограниченным: в расчет не принимаются обозначения, не охраняемые в данныймомент времени;
при оценке новизны в расчетпринимается не только полное совпадение обозначений, но и их сходство достепени смешения.
С.П. Гришаев видит сущностьновизны товарного знака в том, что «представленное для регистрацииобозначение не должно быть сходным со знаками, ранее зарегистрированными илизаявленными для маркировки подобного рода изделий»[45].
В литературе указывается на ещеодно условие охраноспособности товарного знака, именуемое различительнойспособностью[46].
Несмотря на то что многиеспециалисты усматривают наличие специальных условий охраноспособности товарногознака, мы должны констатировать, что указанные условия как таковые действующимзаконодательством не предусмотрены. Они существуют в виде собирательных иусловных понятий, используемых в научной и учебной литературе.
Что касается условий регистрациитоварного знака, то они зафиксированы в ст. ст.6 и 7 Закона о товарных знаках внегативной форме и их нельзя напрямую отождествлять с теми критериями, которыеизвестны патентному праву в качестве условий патентоспособности (изобретения,полезные модели, промышленные образцы) или охраноспособности (селекционныедостижения). Вместе с тем условия регистрации выполняют ту же функцию, что икритерии патентоспособности или охраноспособности — они призваны «отфильтровать»обозначения, которые не способны должным образом индивидуализировать товары иуслуги вследствие причин, определенных законодателем в качестве абсолютных ииных оснований для отказа в регистрации[47].
Действующее законодательство отоварных знаках устанавливает общие и частные основания для отказа врегистрации. Общие основания закреплены в ст. ст.6 и 7 Закона о товарных знаках.Частные основания установлены в п. п.2.3 и 2.5 Правил регистрации товарногознака в форме указания на конкретные виды обозначений, которые не могут бытьзарегистрированы в качестве товарных знаков.
В качестве частных основания дляотказа в регистрации товарного знака оснований в Правилах регистрации товарногознака называются случаи предоставления на регистрацию обозначений:
не обладающих различительнойспособностью;
вошедших во всеобщееупотребление для обозначения товаров определенного вида;
являющихся общепринятымисимволами и терминами;
характеризующих товары, в томчисле указывающих на их вид, качество, количество, свойство, назначение,ценность, а также время, место, способ их производства или сбыта;
являющихся ложными илиспособными ввести в заблуждение потребителя относительно товара или егоизготовителя;
противоречащих общественныминтересам, принципам гуманности и морали.
К обозначениям, не обладающимразличительной способностью, могут относиться, в частности:
обозначения, представляющиесобой отдельные буквы, цифры, не имеющие характерного графического исполнения; сочетаниябукв, не имеющие словесного характера; линии, простые геометрические фигуры, атакже их сочетания, не образующие композиций, дающих качественно иной уровеньвосприятия, отличный от восприятия отдельных входящих в них элементов;
реалистические или схематическиеизображения товаров, заявленные на регистрацию в качестве товарных знаков дляобозначения этих товаров;
трехмерные объекты, формакоторых обусловлена исключительно функциональным назначением (например, шар,усеченная пирамида);
общепринятые наименования,представляющие собой простые указания товаров, заявляемые для обозначения этихтоваров (например, одежда, обувь, еда);
общепринятые сокращенныенаименования организаций, предприятий, отраслей и их аббревиатуры (например,«ОАО», «ЗАО», «ГУП», Минэкономразвития).
Действующее законодательство несодержит определения различительной способности. Чаще всего под ней понимаютспособность товарного знака индивидуализировать товары[48].
Под обозначениями, вошедшими вовсеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида, понимаютсяобозначения, используемые для определенного товара, которые в результатедлительного применения для одного и того же товара или товара того же видаразличными производителями стали указанием конкретного вида товара (например,«докторская колбаса»).
К общепринятым символамотносятся обозначения, символизирующие отрасль хозяйства или областьдеятельности, к которым относятся товары, содержащиеся в перечне товаров, длякоторых испрашивается регистрация товарного знака, а также условныеобозначения, применяемые в науке и технике. Примером обозначения, символизирующегообласть деятельности, является знак змеи над чашей, принятый в медицине, апримером условного обозначения в науке может служить символ интеграла вматематике или символ константы в физике.
К общепринятым терминамотносятся лексические единицы, характерные для конкретных областей науки итехники. Термины — это слова с точно определенными значениями. В каждой отраслинауки и техники используются особые термины, например: «гипотенуза»,«синус», «косинус», «тангенс» (математическиетермины); «склонение», «спряжение», «глагол»,«подлежащее» (грамматические термины); «окисел», «ангидрид»,«метил» (химические термины); «государство», «власть»,«коммунизм» (общественно-политические термины).
К обозначениям, характеризующимтовары, относятся: простые наименования товаров (например, «хлеб»,«лыжи»); обозначения категории качества товаров (например, «высшийсорт»); указание свойств товаров, в том числе носящие хвалебный характер (например,«изумительная прочность»); указания на материал или состав сырья (например,«тройной угольный фильтр»); указания веса, объема, цены товаров (например,«270 рублей»); указания даты производства товаров (например, «датаизготовления: 11.05.2004»); данные по истории создания производства; видовыенаименования предприятий (например, «муниципальное предприятие»); адресаизготовителей товаров и посреднических фирм; обозначения, состоящие частичноили полностью из географических названий, которые могут быть восприняты какуказания на место нахождения изготовителя товара.
Обозначения, вошедшие вовсеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида, являющиесяобщепринятыми символами и терминами, обозначения, характеризующие товары, атакже представляющие собой общепринятую форму товаров, могут быть включены какнеохраняемые элементы в товарный знак, если они не занимают в нем доминирующегоположения. Оценка доминирующего положения элемента в товарном знакеосуществляется исходя из смыслового и (или) пространственного значения элемента(п.14.4.1 Правил регистрации товарного знака). По мнению Э.П. Гаврилова,дающего оценку указанному пункту, выражение «принимается во внимание егосмысловое и (или) пространственное значение» очевидно означает, чтонеохраняемый элемент не должен находится в центре или занимать свыше 50% «полявсего обозначения». Что касается смыслового значения, то неохраняемыйэлемент вообще не должен иметь смысла, а охраняемая часть должна иметькакой-либо смысл[49].
Обозначения, вошедшие вовсеобщее употребление для обозначения товаров определенного вида, являющиесяобщепринятыми символами и терминами, обозначения, характеризующие товары, аравно представляющие собой общепринятую форму товаров, которая определяетсяисключительно или главным образом свойством, назначением товара либо его видом,могут быть зарегистрированы в качестве товарного знака, если они приобрелиразличительную способность в результате их использования для конкретных товаров.При этом доказательства приобретения обозначением различительной способностипредставляются заявителем. К таким доказательствам относятся, в частности,сведения о длительности использования обозначения, об интенсивности егоиспользования и т.д.
К обозначениям, являющимсяложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара илиего изготовителя, относятся обозначения, порождающие в сознании потребителяпредставление об определенном количестве товара, его изготовителе или местепроисхождения, которое не соответствует действительности. При этом обозначениепризнается ложным и вводящим в заблуждение, если ложным или вводящим взаблуждение является хотя бы один из его элементов.
Признаки ложности обозначения иего способности введения потребителя в заблуждение в литературе оцениваютсянеоднозначно. На позиции их отождествления стоят, в частности, Г.И. Тыцкая и А.П.Рабец[50].Различный смысл в указанные признаки вкладывает Э.П. Гаврилов, который считает,что под «ложными обозначениями следует понимать намеренно искаженныеуказания, содержащиеся в товарном знаке; любые косвенные данные, допускающиеразное толкование, следует считать не ложными, а способными ввести взаблуждение потребителя»[51].
На наш взгляд, формулировка,содержащаяся в п.2.5 1 Правил регистрации товарного знака, оставляет желатьлучшего, и не только потому, что фиксирует одни и те же последствия примененияложных и способных ввести в заблуждение обозначений, но и по причине еенелогичности как в субъективном, так и объективном смыслах. На нелогичностьуказанной формулировки в субъективном смысле указывает Э.П. Гаврилов, которыйпредлагает при отнесении обозначений к способным ввести потребителя взаблуждение относительно товара или его изготовителя учитывать следующие обстоятельства:
введение потребителя взаблуждение относительно товара или его изготовителя происходит прииспользовании товарного знака. Любые попытки до этого момента определитьвозможность введения потребителя в заблуждение — умозрительны, а потому и не являютсяточными;
потребитель не будет введен взаблуждение относительно места происхождения и изготовителя товара, еслиизготовитель и продавец будут проставлять на товаре, его упаковке исопровождающей товар документации указания о месте изготовления товара;
лицо, проводящее экспертизузаявленного обозначения (эксперт), обладает особыми знаниями позаконодательству о товарных знаках, а потому он не должен рассматриваться какпотребитель, поскольку не может выражать мнение потребителей по вопросу овозможном введении их в заблуждение[52].
Нелогичность нормы, содержащейсяв п.2.5 1 Правил регистрации товарного знака, в объективном смысле можнооценить с позиции Г. Боденхаузена. Он, в частности, отмечал, что фактическиеобстоятельства иногда показывают, что использование знака, который, казалосьбы, содержит ложные указания, не повлекло за собой никакого заблуждения, иможно считать, что по своей природе он не способен ввести в заблуждениеобщественность[53].
Анализ признаков ложностиобозначения и его способности ввести потребителя в заблуждение во взаимосвязи спрезюмируемыми последствиями, которые они порождают в сознании потребителей,позволяет утверждать, что указанные признаки тождественны, поскольку породитьпредставление об определенном качестве товара его изготовителя или местепроисхождения, которое не соответствует действительности, может не тольколожное обозначение, но и обозначение, способное ввести в заблуждение, не будучиложным.
Примером обозначения, способноговвести потребителя в заблуждение, может быть обозначение «Alaska» дляосвежающих напитков, поскольку оно может породить представление, что указанныенапитки произведены на основе отличающейся экологической чистотой воды, добытойна Аляске[54].
К обозначениям, противоречащимобщественным интересам, принципам гуманности и морали, относятся слова иизображения непристойного содержания; призывы антигуманного характера,оскорбляющие человеческое достоинство, религиозные чувства; слова, написаниекоторых нарушает правила орфографии русского языка.
В литературе высказано мнение отом, что применение слов, написание которых нарушает правила орфографиирусского языка, к обозначениям, противоречащим общественным интересам,принципам гуманности и морали, не основано на законе[55].
 2.3 Содержание прав на товарный знак и знакобслуживания
Право на товарный знак и знакобслуживания (далее — право на товарный знак), если его рассматривать вкачестве субъективного гражданского права, в содержательном плане отличается отсубъективных прав на иные результаты интеллектуальной деятельности. Указанноеотличие обусловлено не только спецификой институализации этой группыобозначений, но и значительным ослаблением личностного фактора в идентификациисоздавшего товарный знак лица (разработчика товарного знака).
Право на товарный знак относитсяк разряду исключительных, что предполагает наличие в нем определенной структуры.Эта структура в общем плане закреплена нормой п.1 ст.4 Закона о товарныхзнаках, согласно которой правообладатель вправе использовать товарный знак изапрещать его использование другим лицам. Таким образом, налицо традиционноедля российского законодательства выделение позитивной и негативной сторонсодержания исключительного права. Соотношение указанных сторон в юридическойлитературе оценивается по-разному. Так, В.И. Еременко полагает, что висключительном праве превалирует запретительная (негативная) функция[56].А.П.Рабец, опираясь на мнение А.П. Сергеева, приходит к выводу о том, что «внастоящее время негативная и позитивная функция исключительного права имеютодинаково важное значение»[57].
Главнейшей функцией институтаисключительных прав является наделение их обладателя определенным объемомправомочий, отражающим меру его юридических возможностей по контролю над темили иным результатом интеллектуальной деятельности или приравненным к таковомусредством индивидуализации. При этом содержание прав на охраняемый результатварьируется в зависимости от разновидности последнего. Применительно к товарнымзнакам обычно выделяют два правомочия имущественного характера — правомочиеиспользования и правомочие распоряжения правом на товарный знак[58].
Следует отметить, что вотношении правомочия распоряжения не существует единства мнений. Так, А.П. Сергееви В.О. Калятин пишут о распоряжении товарным знаком, а А.Д. Корчагин — ораспоряжении правом на товарный знак. Последняя позиция представляется болееточной, но и она не лишена недостатков. Действительно, в гражданском оборотеучаствует не само обозначение, а право на его использование, носящееимущественный характер. Вместе с тем законодатель не включает правомочиераспоряжения правом на товарный знак в качестве элемента исключительного правана товарный знак. Указанное правомочие может рассматриваться в качествесобирательного по отношению к правомочию на передачу исключительного права (ст.25Закона о товарных знаках) и правомочию на предоставление права на использованиетоварного знака (ст.26 Закона о товарных знаках).
Правомочие использованиятоварного знака как позитивная юридическая возможность, предоставленнаяправообладателю, конструируется на основе понятия «использование», имеющегосвоим содержанием действие, определяющее основную сферу приложения обозначенияв условиях свободного рынка товаров и услуг.
Понятие использования товарногознака раскрывается законодателем в п.1 ст.22 Закона о товарных знаках черездействие по применению знака на товарах, для которых он зарегистрирован, и (или)на их упаковке. Данная норма свидетельствует о том, что под использованиемследует понимать фактическое применение знака, т.е. его размещение на товаре и(или) его упаковке, а не номинальное оповещение о нем неопределенного кругалиц, например путем сообщения о наличии того или иного товарного знака втелевизионном сюжете. Из этого правила законодатель делает исключение,касающееся возможности признания в качестве использования применение товарногознака в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, вывесках, придемонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в РФ. Указанноеисключение может иметь место в случае наличия уважительных причин фактическогонеприменения товарного знака. Такими причинами, в частности, могут являться:
невозможность физическогоразмещения знака на товаре в силу конструктивных или структурных особенностейпоследнего;
невозможность производства самихтоваров в течение какого-либо периода;
обстоятельства непреодолимойсилы.
Доказывать наличие уважительныхпричин фактического неприменения товарного знака должен его владелец.
Фактическое применение товарногознака может рассматриваться как его использование по смыслу абз.1 п.1 ст.22Закона о товарных знаках при одновременном соблюдении двух следующих условий:
товарный знак должен бытьразмещен на товарах, по классу которых он зарегистрирован, и (или) на упаковкахэтих товаров;
применение товарного знакапосредством его размещения должно быть осуществлено правообладателем или лицом,которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора[59].
Действия по размещению товарногознака, не соответствующие указанным условиям, например применение товарногознака на однородных товарах и (или) их упаковках, не могут рассматриваться какнадлежащее его использование.
Правообладателем (обладателемисключительного права на товарный знак) могут быть юридическое лицо или осуществляющеепредпринимательскую деятельность физическое лицо, которые указаны вГосударственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ. Лицензиатомявляется лицо (юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскуюдеятельность физическое лицо), которому правообладателем предоставлено право наиспользование товарного знака в отношении всех или части товаров, для которыхданный знак зарегистрирован.
Правило п.1 ст.22 Закона отоварных знаках не содержит требований о юридически значимом объеме использованиятоварного знака, хотя этот параметр весьма важен, например, для сохранения егорегистрации в силе. Под объемом использования товарного знака следует пониматьинтенсивность его применения на товарах, по классу которых он зарегистрирован (применениена единичном изделии либо на части товаров, для целей индивидуализации которыхон был зарегистрирован). В юридической литературе В.М. Сергеевым былопредложено различать количественную и качественную характеристики объемаиспользования товарного знака[60].Количественная характеристика основана на установлении минимального количестваизделий, применение товарного знака на которых или даже на одном из них можетбыть признано удовлетворяющим объему его использования. Качественнаяхарактеристика основана на соотношении перечня товаров, указанного прирегистрации знака, и перечня товаров, на которых зарегистрированный знак фактическиприменен.
Правило п.1 ст.22 Закона отоварных знаках, раскрывающее понятие использования товарного знака, следуетотличать от правила, установленного п.2 ст.4 указанного Закона. В последнемслучае речь идет о содержании понятия незаконного использования товарного знакатретьими лицами, чьи действия нарушают исключительное право правообладателя натоварный знак[61].
Так, ЗАО «Издательский дом»Экономическая газета" обратилось с иском, в котором просилозапретить государственному предприятию «Редакция газеты „Экономическаягазета“ обозначать товарным знаком „Экономическая газета“ товар- газету „Экономическая газета“, изготовлять, предлагать товар,обозначенный этим знаком, к продаже и продавать его.
Решением суда иск удовлетворен. Судапелляционной инстанции оставил решение в силе.
Исключительное право наиспользование товарного знака закреплено в ст.4 Закона о товарных знаках. В ч.2этой статьи установлено, что нарушением исключительного права правообладателя (незаконнымиспользованием товарного знака) признается использование без его разрешения вгражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним достепени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которыхтоварный знак зарегистрирован[62].
Поскольку правовая охранатоварного знака обеспечивается на основании государственной регистрации, судисследовал данный вопрос и сделал основанный на материалах дела вывод о том,что ЗАО „Издательский дом “Экономическая газета» — правопреемникредакции еженедельной экономической газеты «Экономика и жизнь» — согласносвидетельству, выданному Комитетом РФ по патентам и товарным знакам, являетсяправообладателем товарного знака «Экономическая газета».
Сторонами не оспаривалось, чтоответчиком выпускается газета с наименованием «Экономическая газета».Соответствующие печатные издания приобщены к материалам дела.
Суд обоснованно пришел к выводуо необходимости защиты права истца путем запрета ответчику использоватьуказанный товарный знак[63].
Суд кассационной инстанцииоставил решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанциибез изменения[64].
Таким образом, использование вгражданском обороте на территории РФ товарного знака или сходного с ним достепени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которыхтоварный знак зарегистрирован, без разрешения правообладателя признаетсянарушением его исключительного права.
В содержательном плане понятиенезаконного использования является более широким по сравнению с понятиемиспользования как по спектру действий с товарным знаком, так и по временнымпараметрам осуществления этих действий. Например, незаконным по смыслу абз.6 п.2ст.4 Закона о товарных знаках признается использование товарного знака безразрешения правообладателя путем размещения данного знака в сети Интернет, вчастности в доменном имени и при других способах адресации. В то же времяразмещение товарного знака в сети Интернет, например, самим правообладателем врекламных целях может быть признано использованием лишь при наличииуважительных причин фактического неиспользования товарного знака[65].Что касается временных параметров осуществления действий с товарным знаком, тодействия, характеризующие его незаконное использование, признаютсяконтрафактными в течение срока действия регистрации товарного знака, в то времякак действия по его использованию в смысле ст.22 Закона о товарных знакахнеобходимо совершать в течение любых трех лет после регистрации знака.
Товарные знаки могутиспользоваться и лицами, осуществляющими посредническую деятельность. Вариантытакого использования предусмотрены п.2 ст.22 Закона о товарных знаках. Согласноуказанному пункту юридические и физические лица, осуществляющие посредническуюдеятельность, могут на основе договора использовать свой товарный знак наряду стоварным знаком изготовителя товаров, а также вместо товарного знака последнего.
Легального определенияпосреднической деятельности не существует. Чаще всего в качестве такойдеятельности рассматривают деятельность посредника — представителя (поверенного,комиссионера, агента), направленную на возникновение, изменение или прекращениеопределенных прав и обязанностей для клиента (представляемого, комитента,принципала) в отношениях последнего с третьими лицами. Отношения междупосредником и клиентом регулируются соответственно договорами поручения,комиссии, агентским договором.
По смыслу п.2 ст.22 Закона отоварных знаках фигура изготовителя товаров ассоциируется с фигурой клиента,который является правообладателем. При определенных условиях в роли клиентаможет выступать и лицензиат, если последнему не запрещено передавать полученныеим права по договору сублицензии.
В ст.22 Закона о товарных знакахпредусмотрены три варианта использования товарных знаков посредником.
Первый вариант заключается виспользовании посредником своего товарного знака безотносительно к товарамклиента. В данном случае лицензионный договор (либо включение элементовлицензионного договора в договоры об осуществлении посреднической деятельности)между посредником и клиентом не заключается.
Второй вариант предусматриваетиспользование посредником своего товарного знака наряду с товарным знакомклиента — изготовителя товаров. В этом случае между посредником и клиентомдолжен быть заключен лицензионный договор о предоставлении первому из них правана использование товарного знака.
Третий вариант допускаетвозможность использования посредником своего товарного знака вместо товарногознака клиента.
Использование товарного знакаможет рассматриваться не только как право, но и как обязанность правообладателя.В п.3 ст.22 Закона о товарных знаках установлено правило, в соответствии скоторым в случае неисполнения правообладателем или лицом, которому право наиспользование товарного знака предоставлено на основе лицензионного договора,обязанностей по использованию знака правовая охрана последнего может бытьпрекращена. Основанием прекращения правовой охраны товарного знака является егонеиспользование непрерывно в течение любых трех лет после регистрации[66].Указанный период в действующей редакции п.3 ст.22 Закона о товарных знакахсокращен по сравнению с его прежней редакцией на два года и, кроме того, измененыправила его исчисления. Срок возможного непрерывного неиспользования товарногознака устанавливается для целей осуществления подготовительных операций иналаживания серийного производства товаров, организации процесса их реализациии т.п.
Закрепление на уровне законасрока возможного непрерывного неиспользования товарного знака опирается направила Парижской конвенции, согласно которым, если использованиезарегистрированного знака в стране является обязательным, регистрация можетбыть аннулирована лишь по истечении справедливого срока и только тогда, когдазаинтересованное лицо не представит доказательств, оправдывающих причины егобездействия.
В соответствии с п.3 ст.22Закона о товарных знаках правовая охрана товарного знака может быть прекращенадосрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованиемтоварного знака. Очевидно, что прекращение правовой охраны по основаниюнеиспользования товарного знака в отношении части товаров касается тех из них,которые указаны в соответствующем перечне при регистрации знака[67].
В связи с досрочным прекращениемправовой охраны товарного знака в отношении части товаров, в том числе для техиз них, для которых этот знак был зарегистрирован, возникает вопрос одальнейшей возможности индивидуализации указанной части товаров. Закон не даетпрямого ответа на данный вопрос. С одной стороны, действие правовой охранызнака полностью не прекращается, поскольку она распространяется на ту частьтоваров, в которых знак применен. С другой — способность товарного знакаиндивидуализировать часть товаров, для которых правовая охрана прекращается, неутрачивается. Представляется, что законодатель мог бы допустить при условииуплаты соответствующей пошлины возможность индивидуализации той части товаров,в отношении которой правовая охрана знака была досрочно прекращена и,соответственно, восстановить в полном объеме правовую охрану знака[68].
Как уже отмечалось выше,действующее российское законодательство о товарных знаках признает заправообладателем исключительное имущественное право на использованиезарегистрированного им товарного знака, включающее в себя юридическуювозможность запрета такого использования третьими лицами. Наличие управообладателя исключительных прав имущественного характера позволяет емуопределять условия использования товарного знака и извлекать из этого, как,впрочем, и из действий по самостоятельному применению товарного знака,имущественную выгоду[69].
Обращение имущественных прав натоварные знаки в гражданском обороте не должно, однако, приводить кзлоупотреблениям со стороны правообладателя и способствовать появлениюнеоправданных с точки зрения потребителя барьеров в свободном перемещениитоваров и услуг. В этой связи действующим законодательством введены специальныеправила, ограничивающие юридическую монополию правообладателя. Одним из нихявляется правило об исчерпании прав, основанных на регистрации товарного знака.Оно сформулировано в ст.23 Закона о товарных знаках, согласно которойрегистрация товарного знака не дает права правообладателю запретитьиспользование этого знака другим лицам в отношении товаров, которые быливведены в гражданский оборот на территории РФ непосредственно правообладателемили с его согласия. В основу правила об исчерпании прав положена идея обходаискусственных барьеров для свободной торговли, которые могут возводитьсяобладателями абсолютных исключительных прав на охраняемые результаты интеллектуальнойдеятельности. Впервые эта идея получила свое развитие в немецкомзаконодательстве начала ХХ в.
Суть правила об исчерпании правна товарный знак заключается в том, что, передав право на использование знака,правообладатель утрачивает юридическую возможность контроля за дальнейшимипродажами индивидуализированных этим знаком товаров и не вправе запретитьтретьим лицам использование указанных товаров.
Рассмотрим пример изправоприменительной практики.
ООО «Максим» вкассационной жалобе просило отменить постановление апелляционной инстанции иоставить в силе решение суда первой инстанции, ссылаясь, в частности, нанеправильное применение судом Закона о товарных знаках, а также нанеобоснованность вывода суда апелляционной инстанции о том, что, посколькужурнал «Телевик» введен с таким названием в оборот с согласиявладельца товарного знака, регистрация этого товарного знака не дает права еговладельцу запрещать использование этого товарного знака другим лицам вотношении введенного в оборот товара.
В процессе проверки законности иобоснованности решения и постановления судов первой и второй инстанции вкассационном порядке ФАС Северо-Западного округа не нашел оснований дляудовлетворения жалобы. Из материалов дела следует, что индивидуальному предпринимателюВ. выдано свидетельство на товарный знак «Телевик week», зарегистрированныйв Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания РФ 30 апреля1996 г., на товары и услуги по классам 16, 35, 41, 42. Данное свидетельствоудостоверяет приоритет товарного знака с 29 ноября 1994 г. ООО «Максим»приобрело права на товарный знак по указанному свидетельству на основаниидоговора с В. об уступке товарного знака от 28 декабря 1998 г. Судапелляционной инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что использованиеслова «Телевик» в качестве наименования периодического журналаотвечает признакам нарушения прав владельца товарного знака. Вместе с тем судапелляционной инстанции правомерно отказал в иске, сославшись на ст.23 Закона отоварных знаках, мотивировав при этом свое решение тем, что согласно указаннойстатье регистрация товарного знака не дает права его владельцу запретитьиспользование этого товарного знака другим лицам в отношении товаров, которыебыли введены в хозяйственный оборот непосредственно владельцем товарного знакаили с его согласия. Следовательно, изготовление товара с использованиемобозначения, зарегистрированного впоследствии в качестве товарного знака, неявляется нарушением права на товарный знак, поскольку оно осуществляется ссогласия владельца товарного знака — В. О согласии предпринимателя В. навведение данного товара в хозяйственный оборот свидетельствует подписанный имдоговор от 1 сентября 1994 г. о совместной деятельности по производству ираспространению журнала «Телевик»[70].
Постановление кассационнойинстанции по указанному делу не является бесспорным, поскольку товар по смыслуст.23 Закона о товарных знаках должен вводится в оборот непосредственновладельцем товарного знака, а не будущим владельцем либо с его согласия. Изматериалов дела следует, что на момент дачи согласия (1 сентября 1994 г) предпринимательВ. не мог быть правообладателем.
По масштабу действия правила обисчерпании прав принято различать:
международное исчерпание;
региональное исчерпание;
национальное исчерпание.
В пользу международногоисчерпания прав высказываются США, Швеция и некоторые другие страны.
Правила о региональном (европейском)исчерпании прав придерживаются Германия и Великобритания.
В России действует правило обисчерпании прав национального масштаба.
Правило об исчерпании прав,сформулированное в ст.23 Закона о товарных знаках, отличается в содержательномплане от его прежней редакции, которая была весьма расплывчата и допускаларазличные варианты его обхода, главным образом в сфере импорта товаров натерриторию России.
Указанным обстоятельством вомногом объясняется позиция законодателя, включившего в действующую редакциюЗакона формулировку об исчерпании права в отношении товаров, которые быливведены в гражданский оборот на территории России. Таким образом, правило обисчерпании прав, основанных на регистрации, обрело ясно очерченные рамкинационального масштаба, что должно повлечь эффект противодействия нежелательнойдля России экспансии импорта.
Правило об исчерпании прав имеетпрямое отношение к реально существующей проблеме так называемого параллельногоимпорта, решение которой находится в плоскости установления юридическихмеханизмов запрета ввоза товаров, реализованных в другом государстве владельцемтоварного знака, зарегистрированным в РФ, на ее территорию лицом, приобретшимэти товары на законных основаниях. Указанное лицо может, опять же на законныхоснованиях, видоизменить данный товар в угоду вкусам и желаниям потребителей инаправить его встречным («параллельным») потоком в Россию под знакомправообладателя. Поскольку одним из ключевых моментов правила об исчерпанииправ является указание на место ввода товаров в гражданский оборот, постолькупо смыслу ст.23 Закона о товарных знаках факт продажи товаров с примененным наних товарным знаком за границей не влечет исчерпания прав владельца товарногознака в России[71].
Правообладателю предоставленоправо на применение предупредительной маркировки своего товара. Норма опредупредительной маркировке, содержащаяся в ст.24 Закона о товарных знаках,направлена главным образом на охрану интересов правообладателя и потребителей,а также на борьбу с так называемыми коммерческими подделками, которые могутнанести ущерб деловой репутации добросовестного производителя товаров.
Суть коммерческих подделокзаключается в том, что зарегистрированный товарный знак неправомерноразмещается на товарах, похожих на те, для которых он зарегистрирован. При этомна рынок могут поступать фальсифицированные товары, что ставит под сомнение добросовестностьистинного их производителя, сводя на нет его усилия по разработкесоответствующих обозначений и их рекламе.
Предупредительная маркировкапредставляет собой специальное обозначение в виде определенной надписи, котораясвидетельствует о том, что товарный знак, рядом с которым размещена указаннаянадпись, является охраняемым, что дает потребителю товара,индивидуализированного данным знаком, известные гарантии изготовленияпоследнего именно тем производителем, на которого он и рассчитывает. Нанесениепредупредительной маркировки способствует выделению товарного знака средидругих обязательных или рекламных обозначений, привлекая тем самым вниманиепотребителя, что повышает эффективность использования самого товарного знакапосредством дополнительного оповещения о нем.
Форму и вид предупредительноймаркировки правообладатель выбирает самостоятельно, руководствуясь при этомобычаями делового оборота и рекомендациями законодателя.
При этом, как правило,используются специальные символы, буквенные сочетания, словесные обозначения.
На практике наиболее широкоераспространение получили специальные символы, например, в виде латинской буквы«R». Среди буквенных сочетаний чаще всего используются:
ТМ — Trade Mark, означающее, чтотоварный знак заявлен в патентное ведомство, но еще не зарегистрирован.
SM — Service Mark, означающее,что знак обслуживания заявлен в патентное ведомство, но еще не зарегистрирован.
К словесным обозначениям,используемым в мировой практике в качестве предупредительной маркировки, относятсяследующие слова и словосочетания: «Trademark», «RegisteredTrademark» (Великобритания), «Marfue deposee» (Франция, Бельгия),«Marks Registrada» (латиноамериканские страны).
Нанесение предупредительноймаркировки является правом, но не обязанностью правообладателя. Реализовать этоправо он может с момента подачи заявки на регистрацию товарного знака. Пороссийскому законодательству такая возможность должна быть скорректирована сучетом нормы п.2 ст.180 УК РФ, согласно которой незаконное использованиепредупредительной маркировки не зарегистрированного в РФ товарного знака, еслиэто совершено неоднократно или причинило крупный ущерб, представляет собойуголовно наказуемое деяние[72].
Действующее правило опредупредительной маркировке, в отличие от его прежней редакции, содержитуказание на конкретные разновидности символов и словесных обозначений,свидетельствующих о том, что применяемое обозначение является товарным знаком,зарегистрированным в РФ. Данное правило носит рекомендательный характер, иправообладатель может не следовать ему.
Вместе с тем любые иныеспециальные символы, буквенные сочетания и словесные обозначения, которые такжемогут проставляться на товарах и (или) их упаковках, нельзя рассматривать вкачестве предупредительной маркировки, поскольку они не относятся к числупоименованных в ст.24 Закона о товарных знаках[73].Например, потенциальный правообладатель вправе проставить рядом с заявленнымтоварным знаком маркировку «ТМ», но эта маркировка по смыслууказанной статьи не будет являться предупредительной. Соответственно, к лицу,осуществившему такое действие, нельзя будет применить санкции, установленные п.2ст.180 УК РФ. Уголовная ответственность может наступить, если потенциальныйправообладатель проставит рядом с еще не зарегистрированным товарным знакомпоименованную предупредительную маркировку, например в виде латинской буквы «R»[74].
 2.4 Прекращение и ограничения права на товарныйзнак и знак обслуживания
Действующее законодательство отоварных знаках предусматривает возможность практически бессрочного действиярегистрации товарного знака при условии своевременного ее продления. Вместе стем законодатель предусмотрел ряд оснований, по которым правовая охранатоварного знака может быть прекращена, а следовательно, может быть прекращено иправо на соответствующее средство индивидуализации[75].
Основания, по которымпрекращается право на товарный знак, сформулированы законодателем в ст.29Закона о товарных знаках, согласно которой правовая охрана товарного знакапрекращается:
в связи с истечением срока действиярегистрации товарного знака;
на основании вступившего взаконную силу решения суда о досрочном прекращении правовой охраныколлективного знака в связи с использованием этого знака на товарах, необладающих едиными качественными или иными едиными характеристиками;
на основании принятого вустановленном порядке решения о досрочном прекращении правовой охраны товарногознака в связи с его неиспользованием;
на основании решенияфедерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности о досрочномпрекращении правовой охраны товарного знака в случае ликвидации юридическоголица — правообладателя или прекращения предпринимательской деятельностифизического лица — правообладателя;
в случае отказа от нееправообладателя;
на основании решения, принятогопо поданному в Палату по патентным спорам заявлению любого лица о досрочномпрекращении правовой охраны товарного знака, — в случае превращениязарегистрированного товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщееупотребление как обозначение товаров определенного вида[76].
Правовая охрана общеизвестноготоварного знака прекращается:
на основании принятого вустановленном порядке решения о досрочном прекращении правовой охраныобщеизвестного знака в связи с его неиспользованием;
на основании решенияфедерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности одосрочном прекращении правовой охраны знака в случае ликвидации юридическоголица — правообладателя или прекращения предпринимательской деятельностифизического лица — правообладателя;
в случае отказа от нееправообладателя;
на основании решения, принятогопо поданному в Палату по патентным спорам заявлению любого лица о досрочномпрекращении правовой охраны общеизвестного знака, — в случае превращениязарегистрированного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление какобозначение товаров определенного вида;
на основании решения Палаты попатентным спорам в случае утраты общеизвестным товарным знаком признаков,установленных абз.1 п.1 ст. 19.1 Закона о товарных знаках[77].
Рассмотрим указанные вышеоснования подробнее.
Истечение срока действиярегистрации товарного знака является основанием для прекращения права натоварный знак и знак обслуживания в случае, если правообладатель не заявитходатайство о продлении срока действия регистрации в течение последнего года еедействия (п.2 ст.16 Закона о товарных знаках). По указанному основанию не можетбыть прекращено право на общеизвестный товарный знак, поскольку правовая охранапоследнего действует бессрочно (п.5 ст. 19.2 Закона о товарных знаках) [78].
Момент прекращения права натоварный знак по основанию истечения срока действия его регистрации приурочен кдате истечения десятилетнего срока, считая с даты подачи заявки в федеральныйорган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (при отсутствиипродления), либо к дате истечения предшествующего срока охраны (при наличиипродления).
Вступившее в законную силурешение суда о досрочном прекращении правовой охраны коллективного знакаотносится к числу оснований досрочного прекращения права на товарный знак. Такоерешение может быть принято по заявлению любого лица в случае использованияколлективного знака на товарах, не обладающих едиными качественными или инымиедиными характеристиками. При этом правовая охрана коллективного знака можетбыть прекращена полностью или частично (п.3 ст.21 Закона о товарных знаках).
Решение о досрочном прекращенииправовой охраны товарного знака в связи с его неиспользованием также относитсяк числу оснований досрочного прекращения права на товарный знак. Указанноеоснование имеет силу и для прекращения права на общеизвестный знак. Такоерешение может быть принято по заявлению любого лица, поданному в установленномпорядке в Палату по патентным спорам, в случае неиспользования товарного знаканепрерывно в течение любых трех лет после его регистрации. Заявление может бытьподано по истечении указанных трех лет при условии, что этот товарный знак неиспользуется до подачи такого заявления[79].Условия подачи заявления и требования, предъявляемые к нему, а также порядокего регистрации и приема, равно как и процедура рассмотрения заявления назаседании коллегии Палаты по патентным спорам, установлены Правилами подачивозражений.
Правовая охрана товарного знакав связи с его неиспользованием может быть прекращена как полностью, так ичастично[80].
Решение о досрочном прекращенииправовой охраны товарного знака, в том числе общеизвестного, в случаеликвидации юридического лица — правообладателя или прекращенияпредпринимательской деятельности физического лица — правообладателя выступает вкачестве основания досрочного прекращения права на товарный знак.
Указанное решение принимаетсяфедеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности впорядке, установленном Правилами принятия решения о досрочном прекращении правовойохраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридическоголица — обладателя исключительного права на товарный знак или прекращенияпредпринимательской деятельности физического лица — обладателя исключительногоправа на товарный знак, утвержденными Приказом Роспатента от 3 марта 2003 г. № 28[81](далее — Правила принятия решения).
Принятие решения осуществляетсяна основании заявления о досрочном прекращении, которое может быть поданозаинтересованным лицом в федеральный орган исполнительной власти поинтеллектуальной собственности. Заявление должно относиться к регистрацииодного товарного знака. Требования к заявлению и порядку его подачи определеныв п. п.4 — 6 Правил принятия решения. К заявлению прилагается документ,подтверждающий факт ликвидации юридического лица — правообладателя или фактпрекращения предпринимательской деятельности физического лица — правообладателя.В отношении российских юридических лиц в качестве таких документов можетрассматриваться выписка из ЕГРЮЛ, оформленная в установленном порядке. Вотношении физических лиц, получивших право на осуществление предпринимательскойдеятельности в РФ, — документ, подтверждающий прекращение предпринимательскойдеятельности такого лица.
В отношении иностранныхюридических лиц или физических лиц, осуществляющих предпринимательскуюдеятельность, помимо документа, подтверждающего факт ликвидации юридическоголица — правообладателя или факт прекращения предпринимательской деятельностифизического лица — правообладателя, дополнительно могут прилагаться документы,подтверждающие соответствие представленного документа законодательству данногогосударства (например, выписки из нормативных актов, судебных решений и др.).
Заявление рассматривается втечение четырех месяцев с даты его поступления в федеральный органисполнительной власти по интеллектуальной собственности. В течение десяти днейс даты поступления заявления указанный орган уведомляет правообладателя опоступлении заявления с предложением подтвердить или опровергнуть указанную взаявлении информацию. Ответ правообладателя учитывается при рассмотрениизаявления, если он поступил в федеральный орган исполнительной власти поинтеллектуальной собственности в течение двух месяцев с даты направленияуведомления.
При соответствии представленныхматериалов требованиям, установленным в п. п.2 — 9 Правил принятия решения,принимается решение о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, очем вносятся соответствующие сведения в Государственный реестр товарных знакови знаков обслуживания РФ. Уведомление о прекращении правовой охраны товарногознака направляется заявителю по адресу, указанному в заявлении. Сведения опрекращении правовой охраны товарного знака публикуются в официальном бюллетенефедерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Правоваяохрана товарного знака считается прекратившей свое действие с даты внесениясоответствующих сведений в Государственный реестр[82].
К числу досрочных основанийпрекращения права на товарный знак относится и случай отказа правообладателя отправовой охраны. Формы отказа действующим законодательством не установлены. Влитературе высказывается предположение, что отказ может выразиться в формеподачи правообладателем в Роспатент соответствующего заявления[83].Представляется, однако, что реализация указанного способа отказа может быть затруднена,а то и вовсе невозможна, поскольку действующими Правилами подачи возражений изаявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам подача заявлений оботказе правообладателя от правовой охраны товарного знака не предусмотрена. Наиболееоптимальной формой отказа было бы публичное объявление об этом правообладателемв официальном издании федерального органа исполнительной власти поинтеллектуальной собственности.
Существует обоснованная точказрения, согласно которой отказ от правовой охраны товарного знака может бытьполным или частичным. При частичном отказе правообладатель может отказаться отнекоторых классов товаров, для которых знак зарегистрирован[84].
Превращение зарегистрированноготоварного знака в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление какобозначение товаров определенного вида, выступает последним основаниемпрекращения правовой охраны товарного знака, сформулированным в ст.29 Закона отоварных знаках. Правопрекращающий эффект в данном случае вызывается утратойиндивидуализирующей способности обозначения, выступающей показателем отличиятоваров, производимых определенным изготовителем. Решение о досрочномпрекращении правовой охраны по указанному основанию принимается Палатой попатентным спорам в порядке, установленном Правилами подачи возражений изаявлений и их рассмотрения в Палате по патентным спорам. Заявление о досрочномпрекращении правовой охраны товарного знака в случае превращениязарегистрированного товарного знака в обозначение, вошедшее во всеобщееупотребление как обозначение товаров определенного вида, подается в Палату попатентным спорам любым лицом. Указанное заявление и (или) прилагаемые к немуматериалы должны содержать фактические данные о том, что зарегистрированныйзнак превратился в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление какобозначение товаров определенного вида.
Прекращение правовой охраныобщеизвестного товарного знака по указанным выше основаниям осуществляется сучетом специфики общеизвестного знака. Дополнительным основанием прекращенияправовой охраны общеизвестного знака является утрата последним признаковширокой известности среди соответствующего круга потребителей, которые ониприобрели в результате интенсивного использования. По смыслу п.2 ст.29 Закона отоварных знаках решение по данному основанию принимается Палатой по патентнымспорам самостоятельно, без подачи каких-либо заявлений, поскольку заявлениятакого вида не предусмотрены Правилами подачи возражений и заявлений и ихрассмотрения в Палате по патентным спорам.
Заключение
Одно из наиболее знаковыхсобытий минувшего года — завершение кодификации гражданского законодательства. Последняя,IV часть ГК РФ объединила и систематизировала разрозненные нормы обинтеллектуальной собственности. И несмотря на то что вступит она в силу с 1января 2008 года, уже сейчас юристам-практикам предстоит серьезная работа поизучению новелл Кодекса. Как составная часть законодательства в части четвертойГК РФ включены нормы о товарном знаке и знаке обслуживания. Посколькузаконодательство не вступило в законную силу говорить о проблемах его пока ещерано, однако следует отметить некоторые трудности которые возникнут в связи свведение его в действие.
1. Первый абзац ст.13 Закона овведение в действие части четвертой ГК РФ по сути представляет собой п.4постановления Верховного Совета РФ «О введении в действие ЗаконаРоссийской Федерации „О товарных знаках, знаках обслуживания инаименованиях мест происхождения товаров“ от 23 сентября 1992 г. № 3521-1.
Согласно этой статьепроизведенная ранее в бывшем СССР регистрация товарных знаков и знаковобслуживания продолжает действовать на территории России. Действие этойрегистрации может быть прекращено в случае нарушения предусмотренныхдействовавшим на дату подачи заявки законодательством условий регистрации впорядке, установленном ст.1513 ГК РФ (»Порядок оспаривания и признаниянедействительным предоставления правовой охраны товарного знака"), а такжев случаях и в порядке, которые установлены п.1 ст.1514 ГК РФ («Прекращениеправовой охраны товарного знака»).
Речь идет о признании действияна территории России произведенной ранее в СССР регистрации товарных знаков изнаков обслуживания и о соотношении этого признания действия регистрации свозможностью продления срока действия такой регистрации, необходимой собственнодля сохранения действия регистрации товарного знака или знака обслуживания. Делов том, что действие на территории России произведенной ранее в СССР регистрациитоварного знака не могло длиться до бесконечности, поскольку это входило бы впротиворечие с концептуальным положением права на товарный знак о необходимостипериодической перерегистрации товарного знака (или продления срока действиярегистрации товарного знака), как правило, через каждые десять лет. Так,согласно ст.17 Закона СССР «О товарных знаках и знаках обслуживания» ист.16 Закона РФ о товарных знаках срок действия регистрации товарного знака могбыть продлен по заявлению владельца, поданному в течение последнего года еедействия, каждый раз на десять лет. По сути аналогичная норма закреплена и в п.2ст.1491 части четвертой ГК РФ: срок действия исключительного права на товарныйзнак может быть продлен на десять лет по заявлению правообладателя, поданному втечение последнего года действия этого права, а продление этого срока возможнонеограниченное число раз.
Таким образом, по прошествиипочти 15 лет с даты введения в действие Закона РФ о товарных знаках не можетсохраниться действие произведенной ранее в СССР регистрации товарных знаков изнаков обслуживания.
2. Абзац второй ст.13 Закона — этопопытка введения своеобразного эквилента одновременно и правапреждепользования, и права послепользования (в зависимости от конкретныхобстоятельств дела) в сфере товарных знаков: лицо, которое до даты приоритетапозднее зарегистрированного знака производило продукцию под обозначением,тождественным таком товарному знаку, сохраняет право на дальнейшееиспользование этого обозначения на условиях безвозмездной простой (неисключительной)лицензии для производства однородных товаров при условии, что такоеиспользование осуществлялось в соответствии с действовавшим законодательством иначалось до 17 октября 1992 г., т.е. до вступления в силу Закона РФ о товарныхзнаках. При этом указанное право может перейти к другому лицу только в порядкеуниверсального правопреемства (т.е. практически только в случае реорганизацииюридического лица).
К сожалению, до сих пор несоздан эффективный механизм распределения прав на известные в СССР обозначения,используемые различными предприятиями какой-либо отрасли в отношении однороднойпродукции.
3. Такая ситуация сложиласьисторически вследствие чрезмерного вмешательства социалистического государствав хозяйственные отношения предприятий, в том числе в сфере использованиятоварных знаков. Так, несмотря на п.27 Положения о товарных знаках от 8 января1974 г. об исключительном праве предприятий, организаций или объединений наиспользование зарегистрированных товарных знаков и о запрете такогоиспользования без разрешения (лицензии) владельца товарного знака, на практикеуказанный пункт об исключительном праве на зарегистрированный товарный знакигнорировался, поскольку министерства и ведомства своими волевыми решениямипредоставляли права на использование указанных товарных знаков другимпредприятиям, организациям или объединениям в той или иной отрасли народногохозяйства. В результате указанной практики к началу 90-х годов прошлого века вСССР многие предприятия выпускали одноименную продукцию, маркированную одним итем же товарным знаком, что постепенно привело к превращению таких товарныхзнаков в видовые наименования товаров (либо наметилась тенденция к такомупревращению).
4. Переход к рыночным отношениямпослужил толчком к многочисленным спорам как в административном, так и всудебном порядке, не прекращающимся и поныне, в отношении указанной категориитоварных знаков, поскольку присвоение товарных знаков в результате ихрегистрации по российскому праву одними организациями, входит в противоречие сестественным желанием других организаций продолжить изготовление продукции,которая длительное время выпускалась под спорным товарным знаком. Именно этообстоятельство является основанием условно говорить о праве послепользования всфере товарных знаков.
5. Подводя итог анализа абзацавторого ст.13 Закона, необходимо отметить, что применение его положений напрактике вызовет определенные затруднения. Так, не ясно, в каком объемесохраняется право на дальнейшее использование обозначения на условияхбезвозмездной простой (неисключительной) лицензии.
Могут возникнуть также проблемыс доказыванием правопреемства в отношении лиц, которые до даты приоритетапозднее зарегистрированного товарного знака производило продукцию подобозначением, тождественным такому товарному знаку.
Обозначенные проблемы могут бытьрешены только после начала действия новой части Гражданского кодекса.
Библиографический список
Нормативно-правовые акты:
1.        Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российскаягазета. — 1993. — № 237.
2.        Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) № 51-ФЗ от 30ноября 1994 г. (с изм. от 29.12.2006) // Собрание законодательства РФ. — 1994. — № 32. — Ст.3301.
3.        Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) № 14-ФЗ от 26января 1996 г. (в ред. от 26.01.2007) // Собрание законодательства РФ. — 1996. — № 5. — Ст.410.
4.        Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) № 146-ФЗ от 26ноября 2001 г. (с изм. от 29.12.2006) // Собрание законодательства РФ. -2001. — № 49. — Ст.4552.
5.        Гражданский кодекс российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря2006 г. № 230-ФЗ // Собрание законодательства РФ. — 2006. — № 52 (1 ч). — ст.5496.
6.        Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик от 08.12.1961г. // Ведомости СНД и ВС СССР. — 1961. — № 50. — Ст.525.
7.        Основ гражданского законодательства СССР и республик от 31.05.1991 г. №2211-1 (в ред. от 26.11.2001) // Ведомости СНД и ВС СССР. — 1991. — № 26. — Ст.733.
8.        Закон РФ от 23.09.1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знакахобслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с изм. от 24.12.2002)// Ведомости СНД РФ и ВС РФ. — 1992. — № 42. — Ст.2322.
9.        Федеральный закон от 11.12.2002 г. № 166-ФЗ «О внесении изменений идополнений в Закон Российской Федерации „О товарных знаках, знакахобслуживания и наименованиях мест происхождения товаров“ // СЗ РФ. — 2002.- № 50. — Ст.4927.
10.     Приказ Роспатента от 05.03.2003 г. № 32 „О правилах составления,подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знакаобслуживания“ // Бюллетень нормативных актов федеральных органовисполнительной власти. — 2003. — № 23. — С.42.
11.     Приказ Роспатента от 03.03.2003 г. № 28 „О Правилах принятиярешения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знакаобслуживания в случае ликвидации юридического лица — обладателя исключительногоправа на товарный знак или прекращения предпринимательской деятельностифизического лица — обладателя исключительного права на товарный знак“ // Бюллетеньнормативных актов федеральных органов исполнительной власти. — 2003. — № 20. — С.43.
Специальная и учебная литература:
12.     Алексеева О.Л. Когда товарный знак способен ввести в заблуждение? // Патентыи лицензии. — 2001. — № 12. — С.9.
13.     Андронова Т.А. Круглый стол „актуальные проблемы российскогопредпринимательского права“ // Предпринимательское право. — 2007. — № 1. — С.21.
14.     Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М. Интеллектуальная собственность: Законодательствои практика его применения: Учебное пособие. — М., Проспект. 1997. — 412 с.
15.     Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие.- М., Проспект. 2001. — 468 с.
16.     Богатов И., Федюшин В. И снова товарные знаки // ЭЖ-Юрист. — 2006. — №41. — С.9.
17.     Боденхаузен Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности:Комментарий. — М., Прогресс. 1977. — 326 с.
18.     Бушев А.Ю., Макарова О.А. Коммерческое право зарубежных стран / Под ред.В.Ф. Попондопуло. — СПб., Центр-Пресс. 2003. — 516 с.
19.     Веркман Каспер Дж. Товарный знак: Создание, психология, восприятие. — М.,Юридическая литература. 1986. — 348 с.
20.     Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Комментарий к Закону РФ „О товарныхзнаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров“: Подзаконныенормативные акты. — М., Юрист. 2004. — 234 с.
21.     Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знакиобслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименованиякоммерческие обозначения — М., Волтерс Клувер. 2006. — 346 с.
22.     Городов О.А. Субъекты прав на средства индивидуализации // Предпринимательскоеправо. — 2005. — № 4. — С.21.
23.     Гражданское право / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. Т.3. — М., ТКВелби. 2005. — 786 с.
24.     Гражданское право: Учебник. Том II / Под ред. Садикова О.Н. — М.,Контакт. Инфра-М. 2007. — 862 с.
25.     Гришаев С.П. Интеллектуальная собственность: учебное пособие — М.,Юристъ. 2004. — 678 с.
26.     Данилина Е.А. Товарные знаки: добросовестное приобретение прав инедобросовестная конкуренция // Законность. — 2007. — № 4. — С.23.
27.     Дегтярев С. Некоторые особенности рассмотрения арбитражными судамиспоров, связанных с защитой товарного знака // Арбитражный и гражданскийпроцесс. — 2006. — № 10. — С.32.
28.     Еременко В.И. Кодекс интеллектуальной собственности Российской Федерации,или часть четвертая гражданского кодекса Российской Федерации // Адвокат. — 2006. — № 7. — С.22.
29.     Еременко В. Содержание и природа исключительных прав (Интеллектуальнойсобственности) // Интеллектуальная собственность. — 2000. -. № 4. — С.36.
30.     Зверева Е.А. Законодательная охрана товарных знаков // Право и экономика.- 2005. — № 1. — С.24.
31.     Золотарев Б.Ю. Из истории правовой охраны товарных знаков в СССР (Отечественноезаконодательство и практика 20-30 годов) // Вопросы изобретательства. — 1967. — № 10. — С.15.
32.     Зольников А. Незаконное использование товарного знака // Законность. — 2007. — № 1. — С.25.
33.     Зуйкова Л.П. Понятие промышленной собственности и средствиндивидуализации // Экономико-правовой бюллетень. — 2007. — № 4. — С.31.
34.     Интеллектуальная собственность: Основные материалы: В 2 ч. Ч.1/Пер. сангл. — Новосибирск., 1993. — 562 с.
35.     Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). Учебникдля вузов. — М., Норма. 2000. — 542 с.
36.     Каширских В.В. Проблемы выбора владельцами товарных знаков средствправовой защиты // Юрист. — 2005. — № 12. — С.28.
37.     Комментарий к Закону Российской Федерации „О товарных знаках,знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров“ (постатейный)/ Под ред. Горленко С.А., Еременко В.И. — М., Юрайт-Издат. 2006. — 238 с.
38.     Комментарий к закону „О товарных знаках, знаках обслуживания инаименованиях мест происхождения товаров“. Охрана интеллектуальнойсобственности в России. Сборник законов, международных договоров, правилРоспатента с комментариями / Отв. ред. Трахтенгерц Л.А. — М., Контракт. 2005. — 346 с.
39.     Кудрина И. Критерий „различительная способность“ вчера исегодня // Интеллектуальная собственность. — 2001. — № 12. — С.30-33.
40.     Лабзин М.В. Два срока неиспользования товарного знака: странно, но факт// Патентный поверенный. — 2006. — № 2. — С. 19.
41.     Левачева Е., Трофимова Н. Узаконь товарный знак // Бизнес-адвокат. — 2005. — № 15. — С.14.
42.     Мамиофа И.Э. Понятие и определение товарного знака // Практика изобретательскойи патентно-лицензионной работы. — Л., Изд-во ЛГУ. 1981. — 216 с.
43.     Мельников В.М. Товарные знаки за рубежом в канун XXI века. — М., Норма.2002. — 368 с.
44.     Мельников В. Толкование понятия „различительная способность“// Интеллектуальная собственность. — 2000. — № 9. — С.65.
45.     Петрова Т.Д. Признание товарных знаков общеизвестными // Патенты илицензии. — 2001. — № 11. — С.17.
46.     Петров И. Нарушение прав на товарный знак // Законность. — 2006. — № 7. — С.23.
47.     Петухов Б.В., Перелыгин К.Г. Предмет преступления при незаконномиспользовании товарного знака // Юридический мир. — 2006. — № 2. — С.23.
48.     Постатейный комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Подред. Громова Н.А. — М., ГроссМедиа. 2007. — 584 с.
49.     Рабец А.П. Правовая охрана товарных знаков в России: Современноесостояние и перспективы. — СПб., Центр-Пресс. 2003. — 346 с.
50.     Раевич С.И. Исключительные права. Право на товарные знаки, промышленныеобразцы, изобретения, авторское право. — Л., 1926. — 312с.
51.     Розен Я.С. Товарные знаки / Избранные труды. — М., Статут. 2002. — 648с.
52.     Саленко Л.П. Значение и особенности правового положения общеизвестныхтоварных знаков // Вопросы изобретательства. — 1988. — № 12. — С.31.
53.     Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации.Учебник. — М., Проспект, 2005. — 682 с.
54.     Сергеев В.М. Экспертиза товарных знаков. — Л., Изд-во ЛГУ. 1984. — 86 с.
55.     Серов С.И., Марич В.В. Виды и формы товарных знаков // Вопросыизобретательства. — 1976. — № 8. — С.29-30.
56.     Старженецкий В.В. Досрочное прекращение охраны товарного знака в связи снеиспользованием // Арбитражная практика. — 2006. — № 10. — С.23.
57.     Старженецкий В. Досрочное прекращение охраны товарного знака вследствиепризнания его обозначением, вошедшим во всеобщее употребление // Коллегия. — 2006. — № 8. — С.21.
58.     Старженецкий В.В. Защита прав владельцев товарных знаков в Интернете // Арбитражнаяпрактика. — 2007. — № 2. — С.26.
59.     Трансакционные издержки, связанные с созданием и использованием прав натоварные знаки в России / Под ред. Шаститко А.Е. — М., Проспект. 2000. — 346 с.
60.     Трунцевский Ю.В., Козлов А.А. Охрана и защита прав на средстваиндивидуализации товаров — М., Юрист. 2006. -362 с.
61.     Тыцкая Г.И., Мамиофа И.Э., Мотылева В.Я. Правовая охрана товарныхзнаков, фирменных наименований, указаний и наименований места происхождениятоваров в капиталистических и развивающихся странах. — М., Юридическаялитература. 1985. — 238 с.
62.     Успенская Н.В. Международные соглашения в области охраны товарных знаков// Международное публичное и частное право. — 2005. — № 5. — С.25.
63.     Успенская Н.В. Товарный знак как составная часть права интеллектуальнойсобственности // Юрист. — 2005. — № 9. — С.17.
64.     Успенская Н.В. Условия предоставления правовой охраны товарных знаков //Юрист. — 2005. — № 10. — С.22.
65.     Хасимова Л.Н. К вопросу о государственной регистрации лицензионногодоговора // Юридический мир. — 2006. — № 1. — С.24.
66.     Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. — М., Статут. 2003.- 702 с.
67.     Шестимиров А.А., Фролова Л.Ф. Экспертиза товарных знаков и промышленныхобразцов. — М., Госполитиздат. 1989. — 126 с.
68.     Шпак Е.С. Передача прав на использование товарных знаков: лицензионныйдоговор // Юрист. — 2007. — № 1. — С.25.
Материалы юридической практики:
69.     Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 г. № 37 „Обзорпрактики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства орекламе“ // Вестник ВАС РФ. — 1999. — № 2. — С.34.
70.     Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.07.1997 г. № 19 „Обзорпрактики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак“ // ВестникВАС РФ. — 1997. — № 10. — С.15.
71.     Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 27.01.1997 г. № 11»Онекоторых вопросах подведомственности арбитражному суду споров, связанных сприменением Закона Российской Федерации «О товарных знаках, знакахобслуживания и наименования мест происхождения товаров» // Вестник ВАС РФ.- 1997. — № 4. — С.8.
72.     Постановление Президиума ВАС РФ от 13.07.2006 г. № 1259/06 // ВестникВАС РФ. — 2006. — № 11. — С.32.
73.     Постановление ФАС Московского округа от 12.02.2004 г. по делу №КГ-А40/422-04 // Вестник ВАС РФ. — 2004. — № 6. — С.41.
74.     Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.07.2000 г. по делу № А56-2681/00 // Вестник ВАС РФ. — 2000. — № 11. — С.43.