РОССИЙСКИЙГОСУДАРСТВЕННЫЙ
ТОРГОВО-ЭКОНОМИЧЕСКИЙУНИВЕРСИТЕТ
КЕМЕРОВСКИЙИНСТИТУТ (филиал)
КОНТРОЛЬНАЯРАБОТА
Подисциплине «Гражданское и торговое право зарубежных стран»
Вариант4
АктыЕвропейского сообщества, их виды и юридико-практическое значение
Кемерово2010
Содержание
1. Акты Европейского сообщества, их виды и юридико-практическоезначение
2. Правовые способы образования юридических лиц поразным системам права
3. Общество с ограниченной ответственностью, условияобразования по разным системам права
4. Понятие конкурсного производства, его цели иусловия открытия
5. Что означает понятие «исковая давность»? Какиесроки исковой давности известны праву Франции. ФРГ, Англии, США
6. Способы защиты владения по разным системам права
7. Зачет обязательств, условия зачета и его правовыепоследствия
8. Признание договора купли-продажи «тщетным» и егоправовые последствия
9. Договор купли-продажи: определение моментаперехода права собственности в зависимости от системы права
Список литературы
1.Акты Европейского сообщества, их виды и юридико-практическое значение
Нормативно-правовыеакты Европейского союза включают:
1)регламент — нормативно-правовой акт общего характера, обязательный дляисполнения субъектами европейского права. Все регламенты публикуются вофициальном органе европейских сообществ — «Журналь офисьель», и вступают всилу на 20-й день после их опубликования, если иное не установлено в самомакте;
2)директива — отличается от регламента тем, что в ней указываются цели ирезультаты, которые должны быть достигнуты, и сроки их достижения. При этомгосударству предоставляется право самому определять, какие механизмы при этомиспользовать. Директивы могут быть адресованы как всем государствам — членамСоюза (в этом случае они обязательно публикуются в «Журналь офисьель»), так иотдельным государствам — членам Союза; в этом случае государству направляетсясоответствующее сообщение (т. е. делается нотификация). Директивы вступают всилу с даты их опубликования или сообщения;
3)решения — акты не общего, а индивидуального характера. В них, как правило, речьидет о специальных, узких, нередко технических вопросах, они обязательны толькодля тех субъектов европейского права, которым адресованы.
Нормативно-правовые акты ЕС издают Совет(или Совет совместно с Европейским парламентом), Европейская Комиссия,Европейский центральный банк. В рамках сообществ принимаются еще два вида актов— рекомендации и заключения, однако они не являются нормативно-правовымиактами, т. е. не носят обязательного юридического характера [7].
Регламенты,директивы и решения образуют основную и наиболее многочисленную частьисточников европейского права. За годы существования сообществ их числосоставило многие десятки тысяч.
Сточки зрения условий и порядка формирования и места, занимаемого в общейиерархии норм европейского права, все акты Европейского сообществаподразделяются на три группы: нормы первичного (или основополагающего) права,нормы вторичного (или производного) права, нормы третичного (илидополнительного) права.
Кпервичному праву традиционно относятся все учредительные договоры, то есть:Парижский Договор об учреждении Европейского объединения угля и стали 1951 г.,Римский Договор, учреждающий Европейское Сообщество 1957 г., Римский Договор,учреждающий Евратом 1957 г., Маастрихтский Договор о Европейском Союзе 1992 г.,а также изменяющие и дополняющие договоры, к которым относятся БрюссельскийДоговор, учреждающий единый Совет и единую Комиссию Европейских Сообществ(Договор о слиянии) 1965 г., Бюджетный Договор 1970 г., Бюджетный Договор 1975г., Единый европейский акт 1986 г., Амстердамский Договор об изменении Договорао Европейском Союзе, Ниццский Договор, одобривший очередные измененияучредительных договоров Союза 2001 г. К актам вторичного права относятся акты,издаваемые институтами ЕС, а также все другие акты, принимаемые на основеучредительных договоров [7].
Нормыпервичного права образуют первооснову правовой системы ЕС. Европейскиесообщества и Европейский Союз созданы и функционируют на основе учредительныхдоговоров, выработанных в результате сотрудничества между государствами-учредителями.Они порождают права и обязанности не только для государств-участников иинститутов ЕС, но и для частных лиц (физических и юридических), находящихся подюрисдикцией государств-членов. Правовые нормы, закрепленные в учредительных договорахобразуют конститутивную основу — фундаментальную базу Сообществ и Союза.
Договорыо Сообществах. Основу Сообществ создают его учредительные договоры. Влитературе их часто обозначают как своего рода «Конституцию» правового порядка.
СудЕС назвал Договор о Сообществе конституционной грамотой правового сообщества.Положения первичного права, которые применимы непосредственно, имеют правовоедействие для отдельных внутригосударственных органов, без необходимостипринятия особого законодательного, правореализующего акта [10].
Предпосылкойдля непосредственного применения является то, что положения Договорабезоговорочны и не требуют никакой дальнейшей конкретизации содержания. В сфереосновных свобод Суд ЕС постоянно подчеркивает, что отдельные положениядоговоров представляют собой непосредственно действующие правовые нормы,которые каждый может реализовывать в судебном порядке и которые обязаны уважатьвнутригосударственные суды.
Хартияосновных прав Европейского Союза была провозглашена 7декабря 2000 г. В этом документе явно прослеживается влияние Европейскойконвенции по правам человека, а также национального конституционногостроительства. Любое ограничение признанных Хартией прав и свобод требуетналичия оправдательных оснований, исключающих ответственность за такоеограничение. Она действует в отношении органов и учреждений Европейского Союза,а также в отношении государств ЕС, когда они применяют право ЕС. Хотя самаХартия непосредственным действием не обладает, она может способствоватьконкретизации неписаных и существующих как общеправововые основы, но, тем не менее,действующих основных прав. Хартия может служить источником нормотворчестваорганов Европейского Сообщества [10].
Вторичноеправо образуют те правовые нормы, которые издаются в качестве юридическиобязательных предписаний институтами Европейского Союза и которые регулируют врамках юрисдикции Союза отношения между субъектами права ЕС. Издаваемыеинститутами Союза, они обязательны как для частных лиц (физических июридических), так и для государств-членов и институтов ЕС. Нормы вторичногоправа ЕС, выработанные на основе первичного, создаются автономно и принимаютсяинститутами Европейского Союза. Нормы вторичного права обеспечивают реальноефункционирование интеграционных объединений и их институтов, достижение целей ирешение задач, стоящих перед ними. Вторичное право включает основной массивнорм европейского права. Главные отличительные особенности их правового режима— верховенство по отношению к национальным правовым установлениям, прямоедействие, интегрированность в национальное право и обеспеченностьюрисдикционной защитой [7].
Распоряжениесравнимос законами, издаваемыми внутри каждого государства. Оно считается абстрактнойнормой общего действия и его предписания носят общеобязательный характер.Распоряжение имеет непосредственное, прямое действие во всехгосударствах-участниках и, таким образом, не требует никаких дополнительныхнормативных актов. Статья 253 Договора о Сообществе требует мотивироватьиздание распоряжения. Право ЕС предусматривает обязательное опубликованиераспоряжений в Бюллетене Европейского Союза.
Директивы.Под директивами понимаются нормы права ЕС, действующие вгосударствах-участниках и обязывающие последние воплотить содержание директивыво внутригосударственное право в течение определенного времени
Третичноеправо включаетправовые нормы, источником которых являются акты иные, нежели учредительныедоговоры или акты, издаваемые институтами ЕС. К их числу относят, в частности,соглашения и конвенции, заключаемые государствами-членами в целях реализациипредписаний, содержащихся в самих учредительных договорах.
Иногдак категории норм, дополняющих право ЕС в широком смысле слова, относятсоглашения между институтами, внутренние регламенты институтов, правовые акты,не подпадающие под категорию, определенную в ст. 249 Договора о Сообществе(указания, инструкции, заявления, коммюнике, декларации и т. п.). Суд ЕС вопределенной мере признает за ними характер источников права при условии, чтоони порождают юридические последствия для третьих лиц или используются Судомпри толковании правовых норм, поскольку позволяют судить о намерениях сторонили институтов Союза [12].
Договороб учреждении Конституции для Европы был подписан в Риме 29 октября 2004 г.Конституция вступит в силу после завершения ратификационного процесса нанациональном уровне.
Конституциясинтезирует Договор о ЕС и Договор о Сообществе в единое целое и одновременновключает ряд новых положений, связанных с конституционным оформлением ЕС.
2.Правовые способы образования юридических лиц по разным системам права
Гражданский кодекс РФ встатье 48 даёт чёткое определение юридического лица. В зарубежном праве труднонайти такое определение. Зарубежное право либо вообще не даёт определенияюридического лица, либо ограничивается самыми общими и очень краткимиопределениями. Например, французский гражданский кодекс не даёт определенияюридического лица, хотя этот термин в нём и встречается. Швейцарскийгражданский кодекс имеет следующую формулировку: «Юридическое лицо - этосоединение лиц, имеющих корпоративное устройство и самостоятельные заведения,основанные для какой либо цели».
Только гражданскиекодексы Латинской Америки содержат полные определения юридического лица,например, ГК Чили говорит: «Юридическое лицо - это лицо фиктивное,способное осуществлять действия, нести обязанности за свои действия и отвечатьпо своим обязательствам» [10].
Сторонникиреалистической теории утверждают, что юридические лица — это реальная группалиц, собранных вместе по определённым признакам.
Все юридические лица взарубежном праве подразделяются на юридические лица публичного права ичастного - в зависимости от юридического акта, на основании которого онивозникают.
Юридические лицапубличного права:
— преследуют цели публичногохарактера (в интересах всего государства);
— обладают властнымифункциями (часто являются органами управления);
- особый характерчленства – юридическим лицом может быть государство, государственноеучреждение, торгово-промышленная палата и т.п.;
- Юридические лицапубличного права не преследуют цели получения прибыли.
Юридические лицачастного права:
— возникают на основеактов частного права (Торговый кодекс, законы о компаниях);
В странах сдуалистической системой права юридические лица могут создаваться на основеторгового кодекса. В странах, в которых правовая система не дуалистична, юридическиелица могут создаваться на основе специального закона о создании юридическоголица.
Юридические лица вправе Англии. В Англии юридические лица называются корпорациями.
Корпорация - этогруппа лиц, объединившихся с целью осуществления хозяйственной деятельности иполучения прибыли.
Юридическое лицо можетбыть и единоличным. В Англии единоличными юридическими лицами являются: король,епископ, архиепископ, министр почты. Могут быть и квазикорпорации (нестремящиеся к прибыли - профсоюзы, например).
Юридические лица вправе ФРГ и Швейцарии.
Все юридические лица являютсясоюзами и учреждениями.
Союзы определяютсяследующими чертами:
- преследуют общуюцель;
— структуры союзаобеспечивают организацию единства членов;
— независимостьсуществования союза от тех лиц, которые в него входят как в качестве членов,так и в качестве учредителей.
Союзы делятся нахозяйственные и нехозяйственные. Нехозяйственные союзы преследуют идеальныецели: политические, социальные, научные, благотворительные и другие подобные. Хозяйственныесоюзы создаются для осуществления предпринимательской деятельности с цельюизвлечения прибыли.
Учреждения - этоюридические лица, которые создаются на основе односторонней сделки частноголица. Вырабатывается учредительный акт, который определяет цель созданияучреждения и выделяет имущество для этой цели. Пример учреждений -товарищества, акционерные общества. Но они в свою очередь тоже могут объединятсяв союзы [10].
Юридические лица вчастном праве Франции подразделяются на товарищества и ассоциации.
Товарищество (согласностатье 1832 ФГК) - это союз лиц, объединивших материальные ценности длядеятельности с целью извлечения прибыли.
Товарищества могут бытьгражданскими и торговыми.
Торговое товарищество — предметом деятельности товарищества является совершение торговых сделок.Например, акционерное общество в сфере торговли, ТОО, негласное товарищество.
Ассоциации - этообъединения лиц, деятельность которых направлена на достижение культурных,благотворительных, научных целей, то есть это союзы лиц, которые не преследуютцели извлечения прибыли и распределения материальных выгод.
Порядок созданияюридических лиц
1. Нормативный порядок- юридическое лицо создаётся законом, то есть о создании юридического лицаиздаётся соответствующий закон.
2. Явочно-нормативный — закон определяет возможность и порядок создания юридического лица. Для созданияюридического лица достаточно только подать необходимые документы на оформление.Не нужно специального разрешения. Большинство юридических лиц открываются такимпорядком.
3. Разрешительныйпорядок — для создания юридического лица необходимо получение специальногоразрешения в соответствующем органе, как правило, в Министерстве юстиции [9].
3.Общество с ограниченной ответственностью, условия образования по разнымсистемам права
Обществос ограниченной ответственностью — организационная форма предпринимательскойдеятельности, действующая по принципу ограниченной ответственности ивоплотившая в себе лучшие свойства, как объединения капиталов, так иобъединения лиц.
Общество с ограниченнойответственностью (ООО) по праву Германии — это общество, созданное для любойдопустимой законом цели, а потому его деятельность не ограничивается толькоцелью получения прибыли.
Допускаетсясоздание ООО, состоящего из одного участника, которым может быть и юридическое,и физическое лицо.
Посколькуответственность общества является ограниченной, закон требует, чтобы онообладало определенным капиталом (уставный капитал), размер которого может бытьизменен только при условии соблюдения законодательных норм о защите интересовкредиторов.
Уставныйкапитал ООО должен составлять не менее 25 тыс. евро. Приведенное требованиехарактеризует ООО как общество, основанное на объединении капиталов.
Длясоздания ООО, как и любого товарищества или общества, требуется заключение учредительногодоговора. Учредительный договор должен быть заключен в нотариальной форме.
Учреждение ОООпредполагает многоступенчатый процесс, включающий следующие стадии: назначениеисполнительных органов; формирование уставного капитала; заявление нарегистрацию в торговом реестре; регистрацию и публикацию информации.
Установленноезаконом обязательное содержание учредительного договора включает фирменноенаименование с указанием на организационно-правовую форму — «общество сограниченной ответственностью».
Вучредительном договоре обозначается местонахождение общества и предмет егодеятельности, причем необходимо описание конкретного вида такой деятельности;определяется размер уставного капитала.
Учредительный договоррассматривается и в качестве устава ООО. Поэтому при толковании договорныхсоглашений это позволяет гарантировать объективность намерений его участников.
Минимальнаясумма одного пая (доли) в уставном капитале должна быть не менее 100 евро.
Обязательнымтребованием для существования ООО является регистрация в торговом реестре, таккак в германском праве только после регистрации ООО в торговом реестре оноприобретает статус юридического лица и может участвовать в торговом обороте.
То же условие действуети для наступления ограниченной ответственности, причем последнее связано сзаконодательным требованием формирования уставного капитала общества к моментуего регистрации.
Каждыйиз участников при учреждении общества должен иметь не менее одного пая, исходяиз этого размеры вкладов могут различаться, но общая сумма вкладов должнаравняться уставному капиталу, таким образом, совокупный капитал обществаформируется учредителями и покрывается суммами вкладов.
Помимоустановленных законом обязательных сведений учредительный договор можетсодержать ряд дополнений.
Кпримеру, он может содержать положения об особых правах или обязанностяхучастников, о ведении дел и представительстве, о создании надзорного органа, опроведении общих собраний, об ограничении порядка передачи долей участников илиоб исключении из состава участников.
4.Понятие конкурсного производства, его цели и условия открытия
Конкурсноепроизводство — процедура банкротства, применяемая к должнику, признанномубанкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.
Заявлениеконкурсного кредитора о признании должника банкротом (далее — заявлениекредитора) подается в арбитражный суд в письменной форме. Заявление кредитора — юридического лица подписывается его руководителем или представителем, заявлениекредитора — гражданина этим гражданином или его представителем.
Конкурсныйкредитор в своем заявлении вправе указать профессиональные требования ккандидатуре временного управляющего. В заявлении кредитора могут быть указаныиные сведения, имеющие отношение к рассмотрению дела о банкротстве [9].
Кзаявлению кредитора также могут быть приложены имеющиеся у конкурсногокредитора ходатайства. Конкурсный кредитор обязан направить копию заявлениякредитора должнику. Заявление кредитора может быть основано на объединеннойзадолженности по различным обязательствам.
Конкурсныекредиторы вправе объединить свои требования к должнику и обратиться в суд содним заявлением кредитора. Такое заявление подписывается конкурснымикредиторами, объединившими свои требования.
Решениеарбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсногопроизводства принимается в случаях установления признаков банкротства должника,предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона, при отсутствииоснований для оставления заявления о признании должника банкротом безрассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления,утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу обанкротстве.
Врешении арбитражного суда о признании банкротом должника — юридического лица иоб открытии конкурсного производства должны содержаться указания на: признаниедолжника банкротом; открытие конкурсного производства.
Врешении арбитражного суда о признании банкротом должника — индивидуальногопредпринимателя указывается на признание утратившей силу государственнойрегистрации должника в качестве индивидуального предпринимателя.
Решениеарбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсногопроизводства может быть обжаловано.
Вслучаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, по ходатайству собраниякредиторов или конкурсного управляющего арбитражный суд вправе вынести определениео прекращении конкурсного производства и переходе к внешнему управлению [10].
Определениеарбитражного суда о прекращении конкурсного производства и переходе к внешнемууправлению может быть обжаловано. Обжалование указанного определения неприостанавливает его исполнение.
5.Что означает понятие «исковая давность»? Какие сроки исковой давности известныправу Франции. ФРГ, Англии, США
Исковая давность, т. е. право обратиться всуд за защитой своего нарушенного права, известна законодательству большинствагосударств.
Исковая давность –срок, с истечением которого лицо теряет право на судебную защиту своихнарушенных прав и интересов.
Давность– установленный законом срок приобретения вещных прав (приобретательная давность), защиты нарушенного права(исковая давность), атакже срок, истечение которого при наличии предусмотренных законом условийустраняет уголовную ответственность (давностьуголовного преследования) либо исключает возможность применения назначенногонаказания (давностьисполнения обвинительного приговора).
Течение срока исковой давность начинается со днявозникновения права на иск, то есть, когда лицо узнало или должно было узнать онарушении своего права. В некоторых случаях возникновение права на иск законприурочивает к моменту установления факта нарушения права (например, с моментаустановления покупателем в надлежащем порядке недостатков или некомплектностипродукции).
Течение срока давности прерывается предъявлениемиска в установленном порядке. По спорам, в которых хотя бы одной из сторонявляется гражданин, течение срока прерывается также совершением должникомдействий, свидетельствующих о признании им долга (например, письменноезаявление об этом).
После перерыва течениесрока исковой давностьначинается снова (время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок).Иск принимается к рассмотрению судом, арбитражем или третейским судомнезависимо от того, истек ли срок давности,а затем выносится решение об отказе в иске в связи с истечением этого срока[10].
Суд, арбитраж илитретейский суд вправе восстановить срок давности,если признают причину его пропуска уважительной. Приостановлены, прерваны ивосстановлены могут быть не только общие, но и сокращённые сроки исковой давности(если нет специального запрещения в законе). Если должник исполнил своиобязанности по истечении давности,он не вправе требовать исполненное обратно [11].
Исковая давность не распространяется натребования: вытекающие из нарушения личных неимущественных прав, кроме случаев,предусмотренных законом; государственных организаций — о возвратегосударственного имущества из незаконного владения колхозов, иных кооперативныхи общественных организаций или граждан, и др.
В законодательстве зарубежныхгосударств, как правило, устанавливаются общие сроки исковой давности (во Франции, Италии — 10лет, в ФРГ — 30 лет и т. д.), а также сокращённые сроки по некоторым видамдоговоров.
В национальных системахдействуют различные сроки давности для одних и тех же правоотношений. Например:во Франции — 30 лет — для всех требований, по которым законом непредусматриваются более короткие сроки: 5 лет — по требованиям из обязательств,подлежащих исполнению с определенной периодичностью — годовой или болеекороткой и в установленном объеме; от 6 месяцев до 3 лет — для требований пообязательствам, доказательство выполнения которых может быть утрачено в болеедлительные сроки: от 6 месяцев до 10 лет — по искам между коммерсантами и некоммерсантами, возникшими в связи с их торговой деятельностью.
Во Франции можносоглашением сторон изменить срок исковой давности в меньшую сторону.
Есть требования, покоторым исковая давность бессрочна: нарушение личных неимущественных прав, т.е.унижение чести и достоинства; требования к банку о возврате вкладов со сторонывкладчиков; требования собственника о различных нарушениях права собственности.
В Германии — 30 лет — общий срок исковой давности; от 6 месяцев до 2 лет — по искам междукоммерсантами; от 6 месяцев до 3-4 лет — по искам из сделок повседневногооборота; 3 года — по искам о возмещении причиненного деликтом вреда.
В Великобритании — 12лет — по искам из контрактов за печатью: 6 лет — по искам из неформальных контрактов:в США — от 4 до 10 лет — в зависимости от законодательства штата.
Общий срок исковойдавности в Англии — 6лет. В Закон об исковой давности 1980 г. внесены следующиепоправки и изменения:
Срок давности исков одиффамации или злоумышленном порочении.
Общий срок исковойдавности не применяется к искам о — (a) клевете в письменной форме или клеветев устной форме, или (b) злонамеренном и заведомо необоснованном пороченииправового титула, злонамеренном и заведомо необоснованном порочении товаров илиином злоумышленном порочении, однако иск такого рода нельзя предъявлять поистечении одного года со времени возникновения основания иска.
/>Исковая давность: Северная Ирландия. В Приказе обисковой давности (Северная Ирландия) 1989 г., указано: согласно статье 51, иско возмещении ущерба за — (a) клевету в письменной форме или клевету в устнойформе; либо (b) злонамеренное и заведомо необоснованное порочение правовоготитула, злонамеренное и заведомо необоснованное порочение товаров или другоезлоумышленное порочение, нельзя предъявлять по истечении одного года со временивозникновения основания иска [6].
Специальные срокиисковой давности установлены в некоторых международных договорах. Так, годичныйсрок исковой давности (по общему правилу) установлен Конвенцией о договоремеждународной перевозки грузов по дорогам 1956 г. Конвенция об исковой давностив международной купле-продаже товаров 1974 г. устанавливает для правоотношений,вытекающих из контрактов купли-продажи, единый срок исковой давности в 4 годадля всех видов требований, независимо от того, связаны они с нарушением,прекращением или недействительностью контракта. Ее положения носятдиспозитивный характер и не подлежат применению, если стороны контракта принялииные условия.
6.Способы защиты владения по разным системам права
В современнойромано-германской (континентальной) системе права обнаруживается два основныхподхода в вопросе о понятии и защите владения, отличающиеся разной степеньюполноты и интенсивности. Гражданский кодекс Франции (ФГК) относит владение кразновидности вещных прав, регулируя его в основном в рамках регламентированияправа собственности. Особыми владельческими исками (actiopossessionis) защищается тольковладение недвижимостью [6].
Вместе с тем вГерманском Гражданском уложении (ГГУ) владение рассматривается каксамостоятельный вещно-правовой институт, непосредственно не связанный с правомсобственности, и дающий владельческую защиту как движимому, так и недвижимомуимуществу.
К одной из этих двухпозиций обычно склоняется законодатель и других стран континентального права.
Так, например,Гражданский кодекс Польши, отнеся владение к ограниченным вещным правам,различает два вида владения. Самостоятельным является тот, кто фактическивладеет вещью как собственник (прежде всего собственник вещи, а также лицо,завладевшее чужой вещью, и фактически владеющее ею как собственник (например,если застраивает чужой земельный участок для себя). При этом действуетпрезумпция, что фактически владеющий является самостоятельным владельцем ифактическое владение действительно соответствует правовому положениюсобственника.
Ст. 343 ГК Польши недопускает нарушения владения даже в тех случаях, когда владелецнедобросовестен. Для защиты своего владения владелец может использовать правосамопомощи. Зависимым владельцем ГК Польши считает пользователя,залогодержателя (при закладе), нанимателя, арендатора и иное лицо, обладающееправом, с которым связывается определенное господство над чужой вещью. Впольской юридической терминологии зависимый владелец именуется держателем.
7.Зачет обязательств, условия зачета и его правовые последствия
Одним из способовпрекращения обязательств, является зачет требований. Условия, при наличиикоторых обязательства сторон могут быть зачтены. Данные условия следующие: 1)однородность требований 2) встречность 3) активность (т.е. наступление срокаисполнения).
В отношении природызачета доктрина содержит несколько различных позиций. Наибольшую полемикувызвал вопрос, является ли зачет сделкой или юридическим поступком. Большинствоавторов придерживаются позиции, что зачет представляет собой волевой акт лица,и, следовательно, направлен на определенные правовые последствия. Для зачетадостаточно волеизъявления одной стороны. То есть, зачет представляет собойспособ прекращения обязательства без реальной передачи исполнения по нему, нопри этом правовой эффект зачета аналогичен правовому эффекту, порождаемомудействительным исполнением. В связи с этим, многие авторы определяют зачет какквази-исполнение (как бы исполнение) обязательства [12].
В качестве примеровдоговорного зачета можно привести договор контокоррента и клиринг. В силудоговора контокоррента стороны достигают соглашения о том, что их взаимныетребования в течение определенного срока не будут предъявляться к исполнению, абудут вноситься в особый список – контокоррент. По истечении названного срокасуммы требований (обязательств) каждой стороны суммируются, новируются в одноденежное обязательство и зачитываются путем заключения счета. При этом тасторона, на которой осталась денежная разница, обязана вернуть долг.
Клиринговые операциипроводит специализированная клиринговая компания или банк. Наличиепрофессионального участника оборота призвано облегчить взаиморасчеты междуучастниками гражданских отношений. Клиринг может осуществляться на нетто основеи на нетто-нетто основе. При нетто основе организация – третье лицоосуществляет только математический подсчет взаимных денежных обязательствсторон и выводит сальдо. При нетто-нетто основе организация производит учет покаждому участнику обязательства, становясь, соответственно, на место должникаили кредитора.
8.Признание договора купли-продажи «тщетным» и его правовые последствия
Можно перечислитьнаиболее типичный список условий, при которых договор может быть признан«тщетным» [8]. Такими условиями являются:
А) гибель предметадоговора — в этих случаях «имеется подразумеваемое условие, что возникшая вследствиегибели лица или вещи невозможность исполнения освобождает от исполнения. Однаконельзя ссылаться на «тщетность», если событие, сделавшее исполнение невозможным,уже существовало до заключения договора и могло быть предусмотрено всоответствующей статье договора.
Б) начало войны – если войнаначалась между странами контрагентов, которые заключили договор, то исполнение данногодоговора станет незаконным, поскольку представляет собой торговлю с врагом, итакой договор становится тщетным. С другой стороны, если речь идет о поставке товаровиз страны А в страну Б, и между страной Б и В начинается война, то это затрагиваетдоговор лишь косвенно. Договор не становится вследствие этих событийавтоматически тщетным.
В) запрещение экспортаили импорта – правительство может установить эмбарго на экспорт или импорттоваров после заключения договора. Однако не всякий запрет позволяет признатьисполнение договора незаконным. Он должен имеет окончательный характер ираспространяться на все время, необходимое для исполнения договора. При отсутствииэтих условий поставщику целесообразно подождать истечения срока исполнения договорапрежде чем считать его тщетным, поскольку запрет может быть снять в срок, достаточныйдля исполнения договора. Правило о том, что правительственный запрет рассматриваетсякак событие тщетности, лишь если он охватывает весь период действия договора,применяется и в случае, если запрет не сразу вступил в силу, и у экспортерабыло время, достаточное для исполнения договора.
Более того, иногда правительственныйзапрет может предоставить экспортеру возможность исполнения некоторыхзаключенных им договоров. Иными словами, возможны «лазейки». Например, экспортерможет исполнить договор, когда товар находится на лихтере или уже началась его погрузкана судно. В подобных случаях на экспортера, желающего сослаться на «тщетность»,ложится бремя доказывания, что ему не было предоставлено ни одной такой«лазейки».
Г) правительственные запреты,касающиеся государственных торговых компаний – государственная торговая компанияне вправе ссылаться на правительственные запреты, если будет доказано, что этотзапрет издан с целью освободить государственную компанию от исполнения обязательствпо договору.
Д) обязанность сторонразумно сотрудничать друг с другом – если после заключения договора экспорт илиимпорт запрещен без правительственной лицензии, часто в договор включается условие,обязывающее стороны сотрудничать во всех разумных действиях, которые направлен наполучение лицензии.
Е) существенное изменениеобстоятельств — договор также считается тщетным, если после его заключенияобстоятельства изменяются настолько, что исчезает основа договора, а он самесли и остается, то представляет собой уже новый и совершенно иной контракт, чемтот, который стороны первоначально заключили.
В то время как относительнонесложно определить, когда договор является тщетным вследствие невозможностиисполнения физической (гибель предмета) или юридической (противозаконность), бываетвесьма сложно определить, в каких случаях произошло существенное изменение обстоятельств,неожиданное для сторон, когда договор перестает связывать их.
Практика показывает,что суды считают принцип обязательности договоров выше требований коммерческойцелесообразности [8].
Ж) экспортные иимпортные лицензии и квоты – при ссылке на это условие следует иметь в видуследующее: 1) при отсутствии в договоре оговорки типа «при условии получениялицензии» или «при условии получении квоты» возникает вопрос, полагают ли обестороны, что та из них, в обязанности которой входит получение лицензии или квоты,считается абсолютно связанной данным обязательством или она должна всего лишь приложитьнеобходимое старание и принять все разумные меры для получения такой лицензииили квоты.
Последствия«тщетности»: «Когда имеет место «тщетность» в юридическом смысле, это простолишает одну сторону защиты по иску другой стороны. Тщетность бывает полной иличастичной, первоначальной и последующей. Частичная тщетность относится лишь ккакому-либо определенному договорному обязательству, а не к договору в целом.Она не влияет на договор в целом, а служит лишь для того, чтобы оправдать то,что в ином случае представляло бы тщетность договора, как, например, в случае неисполненияобязательства, данного служащим вследствие болезни. С другой стороны, полная тщетностьпрекращает договор в целом. Она означает отпадение условия, связанного нетолько с каким-либо отдельным договорным обязательством, но с договором вцелом, как, например, в случае смерти служащего или гибели предмета договора.
Между английским иамериканским правом имеется важное различие. Английское право не допускает принятиепродавцом во внимание моральных обязательств в отношении регулярныхпотребителей, а американское право допускает это [8].
Полная тщетностьдоговора может быть первоначальной (доктрина взаимного заблуждения) и последующей(доктрина невозможности осуществления предприятия или доктрина подразумеваемогоусловия); это значит, что она либо существует в момент заключения договора, как,например, в случае, когда предмет договора погиб до этого момента, о чемстороны не знали, либо возникает впоследствии в силу изменения обстоятельств, например,если предмет договора погиб впоследствии.
В случае первоначальнойтщетности договора последний ничтожен ab initio. В случае последующей тщетностидоговор прекращается автоматически по ее наступлению.(3, с.596)
9.Договор купли-продажи: определение момента перехода права собственности взависимости от системы права
Договор купли-продажи– гражданско-правовой договор, по которому одна сторона (продавец) обязуетсяпередать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупательобязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму(цену).
В доктринахмеждународного частного права существуют различные точки зрения на то, какойзакон регулирует переход права собственности, если вещь приобретается не в томгосударстве, где она находится. В одних странах доктрина высказывается в пользуприменения закона места нахождения вещи, в других предпочтение отдается личномузакону собственника.
В Великобритании и СШАв течение длительного времени исходным был принцип, согласно которому права надвижимость определяются личным законом собственника. В курсе Дайси обращаетсявнимание на переход от принципа личного закона к принципу места нахождения вещи[13].
В праве Франции в рядеслучаев переход права собственности на движимость определяется законом местанахождения вещи; в то же время в наследственном праве переход имущества впорядке наследования часто определяется личным законом наследодателя. Однакопринцип личного закона рассматривается в современной доктрине больше какисключение из общего правила. Этот принцип продолжает сохраняться взаконодательстве лишь отдельных стран (Аргентины, Бразилии).
Расширение применениязакона места нахождения вещи обосновывается в иностранной литературе преждевсего интересами гражданского оборота.
Таким образом, какправило, принцип lех геi sitaeопределяет, какие вещи могут быть вообще объектом права собственности, объем исодержание прав и обязанностей собственника и чаще всего возникновение, переходи прекращение права собственности [13].
Коллизионные вопросыотношений, вытекающих из права собственности, регулируются также в отдельныхмеждународных соглашениях. Гаагская конвенция о праве, применяемом к переходуправа собственности в международной торговле товарами, 1958 года решает рядвопросов, связанных с переходом права собственности, не на основании принципа lехrei sitae,а на основании обязательственного статута, то есть права, применяемогосторонами к сделке внешнеторговой купли-продажи.
Переход права собственности
Вотношении момента перехода права собственности на основании договора поанглийскому праву распространены два суждения. Во-первых, отмечается постепенныйотказ от консенсуальной системы в пользу системы традиции, «согласно которойприобретение права собственности связано не с заключением договора, а споследующими действиями сторон».
Во-вторых,англо-американское право выделяется в самостоятельную систему перехода правасобственности. Её отличие от консенсуальной системы и системы традициизаключается в том, что стороны вольны определить момент перехода правасобственности самостоятельно, а если они этого не сделали, такой моментопределяется рядом презумпций.
Длятого чтобы построить классификацию правильно и понять, есть ли основаниявыделять англо-американское право в самостоятельную систему, необходимопроанализировать содержание этих презумпций.
Но прежде чем сделатьэто, остановимся на форме закрепления правил о моменте перехода правасобственности и посмотрим, отличается ли она в Великобритании и на континенте.
Возьмём для сравненияп. 1 ст. 223 ГК РФ, который, по мнению большинства цивилистов, закрепляет вроссийском праве систему традиции. Он устанавливает, что «право собственности уприобретателя вещи по договору возникает с момента её передачи, если иное непредусмотрено законом или договором».
Отсутствие связи междумоментом перехода права собственности и передачей вещи вытекает также из ст. 19Закона.
Такимобразом, выделение английского права в самостоятельную систему не может бытьпроведено ни по форме закрепления правил о моменте перехода правасобственности, ни по их содержанию, поскольку при покупкеиндивидуально-определённых вещей право собственности переходит с моментасоглашения, а при покупке вещей родовых – с момента уплаты цены или индивидуализации.Закрепив консенсуальную систему в отношении первых, английский законодательупрочивает её позиции в отношении вторых.
Списокиспользованной литературы
Нормативно-правовые акты
1.Договор об учреждении Конституции для Европы/подписан в Риме 29 октября 2004 г.//Справочно-правовая система Консультант Плюс.
2.Конвенция ООН о праве договоров международной купли-продажи товаров, Вена, 1980г.//Справочно-правовая система Консультант Плюс.
3.Конвенцией о договоре международной перевозки грузов по дорогам 1956 г.//Справочно-правовая система Консультант Плюс.
4.Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.//Справочно-правовая система Консультант Плюс.
5.Гражданский кодекс РФ//Справочно-правовая система Консультант Плюс.
Литература
6.Ансон В. Договорное право/пер. с англ. – М., 2008.
7.Богуславский М.М. Международное частное право: — 2-е изд., переработанное и дополненное – М.: Международные отношения, 1994 г. –416с.
8.Гаркуша Л. Форс-мажорные обстоятельства во внешнеэкономическом контракте. – Бизнес (Бухгалтерия). №8(371)., 2001., с.102-104.
9.Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Международное частноеправо. Курс лекций. «Былина». М. 1998 г.
10.Звеков В.П. Международное частное право. Курслекций – М.: НОРМА-ИНФРА. М. 1999 г. – 686с.
11.Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. – М., 2001.
12.Самонд, Вильямс. Основы договорного права/пер. с англ. – М., 2004.
13.Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли/пер. с англ. – М.,2003.