Эмиссия акций, акционерным обществом.
Введение
Для успешной (стабильной и прибыльной) деятельности любого предприятия необходимо привлечение капитала. Эмиссия ценных бумаг – это один из способов его привлечения. При этом, в зависимости от целей, которые стоят перед руководством каждого отдельно взятого предприятия, и возможностей, которыми данное предприятие располагает, эмиссия ценных бумаг позволяет варьировать как объемом, так и источником привлечения капитала.
Говорить о зарождении в России рынка ценных бумаг можно с начала 90-х годов. Именно в этот период сформировались основные предпосылки возникновения и последующего развития российского фондового рынка: проведение приватизации государственной и муниципальной собственности, преобразование государственных и муниципальных предприятий в акционерные общества (закрытых и открытых типов), разработка первых нормативных документов, посвященных регулированию выпуска и обращения ценных бумаг.
К сожалению, стартовый этап формирования российского рынка ценных бумаг характеризовался повсеместным нарушением прав и интересов инвесторов, отсутствием действующего на практике законодательства, регулирующего процесс выпуска ценных бумаг, развитием всевозможных пирамид, проворачивающих финансовые аферы, общей «корпоративной» неграмотностью населения. Именно эти негативные факторы развития российского рынка ценных бумаг привели к необходимости создания органа исполнительной власти, основными функциями которого, явились бы определение основных направлений развития рынка ценных бумаг, разработка нормативных документов, регулирующих взаимодействие основных участников рынка ценных бумаг, осуществление государственной регистрации выпусков ценных бумаг российских эмитентов, контроль за соблюдением прав и законных интересов инвесторов, а также регулирование иных сфер, необходимых для нормального функционирования рынка ценных бумаг.
В 1995 году была образована Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг России, в основные функции и обязанности которой входят все вышеуказанные функции. Именно с этого момента можно говорить о начале полноценного функционирования российского рынка корпоративных ценных бумаг.
Одним из первых значительных шагов ФКЦБ России, направленных на формирование цивилизованного рынка ценных бумаг, явилось принятие Постановления № 19 от 17.09.1996 «Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии», а также внесение в указанный документ изменений и дополнений в 1998 году (далее по тексту — Постановление). Фактически, это был первый нормативный документ, устанавливающий требования к порядку эмиссии ценных бумаг. Однако со временем возникла необходимость доработки, усовершенствования «старых Стандартов», которая была обусловлена рядом вполне объективных причин (внесение изменений и дополнений в законодательство, регулирующее сферы, тесно соприкасающиеся с рынком ценных бумаг, общее развитие российского рынка корпоративных ценных бумаг, сложность применения на практике существующих нормативных документов, регулирующих вопросы выпуска, размещения и обращения российских ценных бумаг и т.п.)
С 7 сентября 2002 года Постановление прекратило свое действие. На сегодняшний день Постановление фактически разбито на три равнозначных нормативных акта:
1. Постановление ФКЦБ России № 27 от 19.10.2001 «Стандарты эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии», вступившее в силу с 10 января 2002 года (далее – Стандарты эмиссии облигаций);
2. Постановление ФКЦБ России № 16/пс от 30.04.2002 «Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции», вступившее в силу 16 августа 2002 года (далее – Стандарты эмиссии дополнительных выпусков ценных бумаг);
3. Постановление ФКЦБ России № 25/пс от 03.07.2002 «Стандарты эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ и их проспектов эмиссии», вступившее в силу 7 сентября 2002 года (далее – Стандарты эмиссии ценных бумаг при учреждении).
Стандартам эмиссии облигаций в свое время было посвящено достаточно внимания, поэтому в данной работе речь пойдет преимущественно о двух последних Постановлениях ФКЦБ России, регулирующих дополнительные выпуски ценных бумаг, а также выпуски ценных бумаг при учреждении обществ (далее — Стандарты). На чем можно акцентировать свое внимание, знакомясь с указанными Стандартами?
Приятно отметить, что Стандарты (как для учредительных выпусков, так и для дополнительных выпусков ценных бумаг) значительно отличаются от их «прародителя» (первоначального Постановления) более глубокой, детализированной регламентацией вопросов, которым они посвящены. При этом, указанная регламентация идет в четком соответствии с требованиями других нормативных документов, регулирующих деятельность как эмитентов, так и рынка ценных бумаг в целом (Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», Федеральный закон «Об акционерных обществах», Гражданский кодекс Российской Федерации и т.п.). Например, при описании процедуры принятия решения о размещении ценных бумаг описывается не только орган управления обществом, имеющий полномочия для принятия указанного решения, но и количество голосов, необходимых для принятия решения о размещении ценных бумаг, а также указываются основные сведения, которые должен содержать протокол, подготовленный по результатам проведенного заседания.
При введении терминов, ранее не использовавшихся в Постановлении, обязательно приводится их определение. Например, Стандартами устанавливается, что решение об увеличении уставного капитала общества (путем размещения дополнительных акций или путем распределения акций среди акционеров) может приниматься советом директоров общества (в случае, если это предусмотрено уставом общества). Однако принять такое решение совет директоров должен единогласно без учета выбыхших членов совета директоров общества. А далее расшифровывается, какие члены совета директоров подпадают под категорию «выбывших» (лица, выбывшие из состава совета директоров в связи со смертью, признанием их в судебном порядке недееспособными или безвестно отсутствующими, а также лиц, полномочия которых прекращены по решению общего собрания акционеров общества).
Кроме того, в Стандартах четко указывается что может, а что должно содержаться в решении о размещении ценных бумаг (в протоколе уполномоченного органа управления общества, на котором принимается решение об увеличении уставного капитала), а также что может, а что должно указываться в решении о выпуске ценных бумаг (документе, представляемом на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг). Например, решение о размещении ценных бумаг может не содержать указания на срок (дату начала и дату окончания) размещения ценных бумаг, на порядок заключения договоров купли-продажи ценных бумаг, порядок оплаты приобретаемых ценных бумаг (все указанные сведения должны быть указаны в решении о выпуске ценных бумаг), однако количество размещаемых ценных бумаг, цену их размещения и форму их оплаты решение о размещении содержать должно.
Учет практических вопросов и затруднений, возникающих при подготовке документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг
В Стандартах уделено внимание вопросам, ранее вызывавшим затруднения при подготовке документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Например, решена проблема с аудиторской подписью титульного листа проспекта эмиссии ценных бумаг, суть которой состояла в следующем.
Несомненным плюсом Стандартов является официальное описание некоторых «негласных правил», установленных ФКЦБ России к документам, представляемым на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг. Например, Стандартами установлено требование к документам, представляемым в регистрирующий орган на бумажном носителе и насчитывающим более одного листа. Данные документы должны быть прошиты, заверены подписью уполномоченного лица, скреплены печатью общества на прошивке, страницы документов должны быть пронумерованы.
Следует отметить, что законодательство об эмиссии акций акицонерным обществом на современном этапе естественно не ограничивается одними Стандартами. Не следует забывать об основных норматиных актах, стоящих выше Стандартов согласно суббординации нормативных актов, характерной для законодательства Российской Федерации, здесь речь идет разумеется о Федеральных законах «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг». Данное упоминание сводится к тому, что между указанными нормативными актами существуют противоречия и проблемы применения последних о коорых более подробно пойдет речь непосредственно в самой работе. Из сказанного вполне очевидна текущая актуальность и значимость выбранной темы исследования как с практической, так и с теоретической точки зрения.
При написании работы были использованы не только учебные материалы на данную тематику, но и множество научно-практических публикаций авторов, занимающихся исследованием данной проблемы. Работа опирается только на действующее законодательство в его последней редакции на момент написания. С целью наиболее оптимального раскрытия темы работа состоит из двух глав. В первой главе рассматривается правовая и экономическая природа ценных бумаг, эмитируемых акционерным обществом, а во второй изучаются проблемы практического характера, возникающие при выпуске и распределении ценных бумаг акцигшнерным обществом, при этом основной упор делается главным образом на эмиссию акций, как наиболее распространенный вид ценной бумаги акционерного общества, что очевидно даже из названия данного вида юридических лиц.
1. Ценные бумаги, эмитируемые АО
1.1 Обыкновенные акции
Акция — это ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция размещается акционерным обществом выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги1.
Выпуск акций, иных ценных бумаг — совокупность этих бумаг одного акционерного общества, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все ценные бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер.
Акции делятся на две категории — обыкновенные и привилегированные. Последние могут подразделяться на типы, дающие в соответствии с уставом данного акционерного общества различные права их владельцам. Все акции являются именными, закрепленными за определенными физическими и юридическими лицами. Информация о владельцах акций каждого общества должна быть доступна этому обществу в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.
Согласно статье 31 Закона, каждая обыкновенная акция предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры владельцы обыкновенных акций вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества — право на получение части его имущества.
Порядок участия этих акционеров в общем собрании акционеров определяется соответствующими положениями Закона об акционерных обществах (глава VI «Общее собрание акционеров»). Вместе с тем статья 31 Закона дает право обществу дополнить этот порядок участия в собрании какими-либо положениями, включив их в устав общества. Такая запись появилась, скорее всего, потому, что механизм проведения собрания изложен в Законе недостаточно подробно. Однако, расширяя в уставе общества положения Закона, необходимо помнить о том, что ни в коем случае нельзя сужать права участников собрания по сравнению с теми, что предусмотрены Законом. Подробнее о правах акционеров пойдет речь в третьей главе работы.
Владельцы обыкновенных акций, впрочем, естественно, как и владельцы привилегированных имеют право на получение дивидендов соразмерно объему владеемых ими акций.
Порядок и условия выплаты дивидендов акционерам общества регламентируются статьями 42 и 43 Закона. Если иное не предусмотрено Законом и уставом общества, последнее вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. По акциям, находящимся на балансе общества, решение о выплате дивидендов не принимается.
Решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов, размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества. Решение тех же вопросов, связанных с выплатой годовых дивидендов, принимается общим собранием акционеров1.--PAGE_BREAK--
Дата выплаты промежуточных дивидендов определяется каждый раз особым решением совета директоров (наблюдательного совета), но не может быть ранее 30 дней со дня принятия такого решения. Что же касается даты выплаты годовых дивидендов, то она может определяться уставом общества или решением общего собрания акционеров.
Чисто технически удобнее, если дата выплаты дивидендов определена уставом общества. Она будет ориентировать и совет директоров, и служебный персонал общества своевременно проводить всю работу, связанную с выплатой дивидендов. К тому же зафиксированная в уставе дата будет ко многому обязывать совет директоров.
Нарушение устава — дело серьезное. Поэтому невыплата своевременно годовых дивидендов будет означать для совета директоров необходимость объяснить общему собранию акционеров ее причину, а собрание в свою очередь может принять в отношении неэффективно работающего совета директоров соответствующее решение, вплоть до досрочного прекращения его полномочий.
Если же дата выплаты дивидендов уставом общества не определена, то это может сделать общее собрание акционеров, предусмотрев в своем решении, что впредь годовые дивиденды выплачиваются в определенный срок. Возможен и иной вариант, когда собрание каждый раз принимает решение о дате выплаты годовых дивидендов и вслед за этим — решение о выплате дивидендов, размере дивиденда и формы его выплаты по акциям каждой категории (типа).
Хотя только общее собрание акционеров принимает решение о выплате годовых дивидендов, приоритет в решении этого вопроса каждый раз принадлежит совету директоров. Решение собрания принимается только по рекомендации совета директоров, и размер годового дивиденда не может быть более рекомендованного и меньше выплаченных промежуточных дивидендов.
Общее собрание акционеров вправе принять решение о невыплате дивиденда по акциям определенных категорий (типов), а также о выплате дивидендов в неполном размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен в уставе1. В этой связи акционерам — владельцам таких привилегированных акций следует позаботиться, чтобы в устав общества было внесено положение о том, что такие акции становятся кумулятивными в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 32 Закона. Невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по кумулятивным акциям накапливается и выплачивается впоследствии.
Общество обязано выплатить объявленные по каждой категории (типу) акций дивиденды. Если дивиденды объявлены общим собранием акционеров, общество становится должником акционеров. Поэтому при просрочке выплаты дивидендов акционеры вправе обратиться в суд с иском к обществу, руководствуясь статьей 395 ГК РФ. Дивиденды выплачиваются, как правило, деньгами. Другим имуществом дивиденды могут выплачиваться лишь в том случае, если это предусмотрено уставом общества.
Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Дивиденды по привилегированным акциям определенных уставом общества типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества. Положение о том, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год, означает в принципе, что годовое общее собрание акционеров, которое, согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 48 Закона, утверждает годовой отчет, бухгалтерский баланс, счета прибылей и убытков, а также распределяет прибыль и убытки, практически не в состоянии принять решение о выплате дивидендов.
Не в состоянии потому, что на годовом собрании распределяется чистая прибыль, полученная по итогам прошлого, но не текущего года, в текущем году на годовом собрании зафиксирована чистая прибыль, полученная в прошлом году. Запись о том, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли за текущий год, некорректна также потому, что, строго говоря, чистая прибыль за год может быть определена только по итогам этого года, точно так же, как чистая прибыль за квартал, полугодие может быть определена по их окончании.
Поэтому общество фактически может выплатить дивиденды в рамках положения пункта 2 статьи 42 Закона, делая это по итогам кварталов и первого полугодия. Точно так же возможно формировать фонды для выплаты дивидендов по привилегированным акциям, если положения пункта 2 статьи 42 Закона толковать таким образом, что эти фонды также формируются за счет прибыли текущего года, а основания для этого есть. На практике же годовые дивиденды объявляются, если по итогам истекшего года общество располагает чистой прибылью.
Согласно пункту 4 статьи 42, совет директоров (наблюдательный совет) составляет список лиц, имеющих право на получение дивиденда. Правом на получение промежуточных дивидендов обладают акционеры и номинальные держатели акций, включенные в реестр акционеров не позднее чем за 10 дней до даты принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения о выплате дивидендов. Право на получение годового дивиденда имеют акционеры и номинальные держатели акций, внесенные в реестр акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров.
В определенных случаях Закон (ст.43) ограничивает право акционерного общества принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов:
— до полной оплаты всего уставного капитала общества;
— до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены у акционеров в соответствии со статьей 76 Закона;
— если на момент выплаты дивидендов общество в соответствии с федеральными правовыми актами отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у него в результате выплаты дивидендов;
— если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов1.
В связи с изложенным следует отметить, что признаки несостоятельности (банкротства) общества приводятся в статье 1 Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий». Что же касается последнего абзаца этого перечня случаев, когда общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов, то в нем в свою очередь приводится три подобных случая.
1. Общество не вправе принять решение о выплате дивидендов, если стоимость его чистых активов меньше размера уставного капитала.
2. То же, если стоимость чистых активов общества меньше его резервного фонда.
3. То же, если стоимость чистых активов общества меньше ликвидационной стоимости, причитающейся при ликвидации общества к выплате акционерам по размещенным привилегированным акциям определенного типа (типов), по которым определен размер ликвидационной стоимости (п.2 ст.32 Закона).
Наряду с указанными выше ограничениями права общества принимать решение о выплате дивидендов статьей 43 Закона предусмотрено еще два случая, когда общество не вправе это делать. Согласно пункту 2 статьи 43, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов по всем типам привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом общества.
Кроме того, согласно пункту 3 статьи 43, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом, если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.
Глава V «Дивиденды общества» Закона, состоящая всего из двух лаконичных статей, естественно, не могла дать ответы на все вопросы, возникающие как у общества, так и у его акционеров в процессе их применения. Поэтому известны многочисленные случаи обращения акционеров в суды с исками по невыплате им обществами дивидендов.
В этой связи Верховный и Высший Арбитражный Суды РФ были вынуждены обратиться к рассмотрению данного вопроса. Совместным Постановлением Пленумов этих судов от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.ХIII) было дано следующее разъяснение.
При разрешении споров, связанных с требованиями акционеров о выплате (взыскании с общества) дивидендов, необходимо учитывать порядок их выплаты, а также ограничения на выплату дивидендов, установленные статьями 42 и 43 Закона.
В соответствии с пунктом 1 статьи 42 Закона общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды. В случае задержки их выплаты акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.
В тех случаях, когда дивиденды за соответствующий период (год, полугодие, квартал) обществом не объявлены (не принято решение об их выплате), акционер — владелец обыкновенных акций и акционер — владелец привилегированных акций, по которым размер дивидендов не определен уставом, не имеют оснований требовать взыскания их с общества, поскольку принятие решения о начислении дивидендов или невыплате их за определенный период является правом общества1.
Не подлежат взысканию дивиденды полностью или частично и по искам акционеров — владельцев привилегированных акций, размер которых определен уставом, если общим собранием акционеров на основании пункта 3 статьи 43 Закона принято решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям данного типа.
В статье 43 Закона перечислены случаи, когда общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов. Такие решения не могут приниматься до полной оплаты уставного капитала общества, если на момент выплаты дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов, и в других случаях, указанных в названной статье.
Во всех этих случаях требования акционеров о выплате дивидендов не могут признаваться обоснованными.
Наряду с многочисленными случаями отказов в выплате дивидендов, особенно по определенным типам привилегированных акций, или выплаты дивидендов в неполном размере имеют место также частые случаи, когда советы директоров обществ, а по их рекомендациям и общие собрания акционеров принимают решения о выплате дивидендов, нарушая ограничения, предусмотренные статьей 43 Закона. Речь идет о выплате дивидендов, когда общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства).
Как правило, такие неправомерные действия совершаются в обществах, в которых еще нет крупных частных держателей акций, заинтересованных в их процветании. В основном это касается двух категорий акционерных обществ. Во-первых, это бывшие государственные и муниципальные предприятия, ставшие акционерными обществами в результате их приватизации.
Во многих из них сравнительно крупная часть акций принадлежит оставшимся на своих местах руководящим работникам. Эти лица заинтересованы в сохранении своих мест и получении дивидендов. Другая, значительная часть акций распылена между многочисленными членами трудового коллектива, для которых выплата дивидендов является хоть какой-то добавкой к их скудным семейным бюджетам. О последствиях выплаты дивидендов для общества они, как правило, не задумываются. И наконец, значительный пакет акций — до 49% их общего количества остается в собственности государства или муниципальных образований, которые в случае банкротства общества понесут значительные материальные потери.
Во-вторых, это акционерные общества, значительная часть акций которых принадлежит юридическим и физическим лицам, приобретшим эти акции по чисто символическим ценам при приватизации предприятий, на конкурсах и аукционах, путем их скупки у работников-акционеров. Они не связывают свою дальнейшую судьбу предпринимателей с такими обществами, созданными, как правило, на базе экономически слабых предприятий. Их задача заключается в продаже акций таких обществ по выгодной для них цене или же в получении дивидендов, пока общество в состоянии их выплачивать, хотя и ведя себя этим самым к банкротству.
Выплата обществами, отвечающими признакам банкротства, дивидендов приняла такой размах, что, судя по всему, вышла изпод контроля правоохранительных органов. Потребовались радикальные меры, чтобы остановить сползание многих акционерных обществ к экономическому краху, нанесению крупных убытков их кредиторам, государственному и региональным бюджетам. Одной из таких мер явился Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера». продолжение
--PAGE_BREAK--
В пункте 4 Указа констатируется, что решения о выплате дивидендов акционерными обществами принимаются с учетом ограничений, установленных федеральными законами. В соответствии с этими ограничениями выплата объявленных акционерным обществом дивидендов не производится, если на дату их выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с нормативными правовыми актами РФ о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате выплаты дивидендов. Выплата дивидендов в этих случаях должна быть отсрочена до момента, когда акционерное общество перестанет отвечать указанным выше признакам.
В случае нарушения этих требований:
— директор (единоличный исполнительный орган акционерного общества), а также лица, которые имеют право давать обязательные для этого общества указания или могут иным образом определять его действия, несут установленную закономответственность;
— представители государства в органах управления акционерного общества, не менее 10% голосующих акций которого находится в государственной собственности, обязаны потребовать отмены или изменения ранее принятого решения об объявлении дивидендов, а также прекращения полномочий руководителя (единоличного исполнительного органа) акционерного общества и (или) возложения на него установленной законом ответственности1.
В пункте 13 Указа содержится поручение ряду федеральных ведомств, федеральным органам исполнительной власти и органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, служащие которых являются представителями государства в акционерных обществах, принять в установленном порядке меры по обеспечению досрочного прекращения полномочий руководителей (единоличных исполнительных органов) акционерных обществ в случаях, предусмотренных пунктом 4 настоящего Указа.
Таким образом, именно директор стал лицом, ответственным за нарушение положений статьи 43 Закона, поскольку именно он руководит работой административного аппарата общества, осуществляющего выплату дивидендов акционерам. Именно директор оказался единственным лицом, на которое государство может или хотя бы надеется повлиять под страхом отстранения от должности, чего оно уже не может сделать в отношении участников общего собрания акционеров общества и членов его органов управления совета директоров (наблюдательного совета) и правления.
Однако чисто формально прекратить полномочия директора вправе лишь общее собрание акционеров, если уставом общества не предусмотрено, что решение о досрочном прекращении полномочий директора принимается его советом директоров (наблюдательным советом). (См. пп.8 п.1 ст.48 и п.10 ст.65 Закона.)
Что же касается представителя государства в акционерном обществе, то, обладая достаточным количеством голосов принадлежащих государству акций, он вправе потребовать включить вопрос о прекращении полномочий директора в повестку дня годового общего собрания или созыва внеочередного собрания, которое и решит вопрос, прекращать или не прекращать полномочия директора общества.
Тем не менее вопреки тому, что санкции, предусмотренные пунктом 4 Указа, сами по себе оказались малодейственными, угроза их сыграла свою роль: количество случаев выплаты дивидендов с нарушением ограничений, предусмотренных статьей 43 Закона, не могло не пойти на убыль.
1.2 Привилегированные акции
В отличие от обыкновенной акции привилегированная акция не дает ее владельцу право голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом. Что же касается права владельца этих акций участвовать в собрании с правом совещательного голоса, т.е. не принимая участия в голосовании, то этот вопрос остается открытым. Уставом общества владельцам определенного типа привилегированных акций может быть предоставлено право голоса на общем собрании акционеров1.
При определенных обстоятельствах Закон допускает участие владельцев привилегированных акций в голосовании на общем собрании акционеров, в силу чего их акции становятся «голосующими», тогда как обыкновенные акции являются «голосующими» на всех собраниях. Мы обращаем внимание читателей на этот термин для того, чтобы у них не возникало вопросов, когда наряду с двумя категориями акций они узнают еще об одной — голосующей.
Лишая в основном владельцев привилегированных акций права на участие в управлении акционерным обществом, Закон в то же время ставит их в преимущественное положение по сравнению с владельцами обыкновенных акций, предусмотрев для первых право на фиксированный размер дивиденда и стоимости имущества, распределяемого при ликвидации общества. Заметим в этой связи, что размер дивидендов, получаемых владельцами обыкновенных акций, зависит исключительно от итогов хозяйственной деятельности общества1.
Далее речь пойдет непосредственно об отличие прав владельцев привелигированных акций от владельцев обыкновенных акций.
Устав общества может регламентировать определенный круг прав акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров. Этими правами будут обладать и акционеры — владельцы привилегированных акций в случаях, когда они получают право голоса на общем собрании акционеров.
Права владельцев привилегированных акций отличаются от прав обладателей обыкновенных акций. Привилегированные акции могут выпускаться обществом в виде их различных типов, дающих их владельцам различные права. Одинаковый объем прав предоставляется акционерам — владельцам одного типа привилегированных акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость (п.1 ст.32 Закона).
Для владельцев привилегированных акций предусмотрен (п.2 ст.32 Закона), в отличие от владельцев обыкновенных акций, особый порядок определения размера дивидендов и (или) стоимости, выплачиваемой при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), что общество обязано отразить в своем уставе.
В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость, выплачиваемая по привилегированным акциям каждого типа. Они определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости таких акций. Возможен и иной вариант: размер дивиденда и ликвидационная стоимость считаются определенными, если уставом общества установлен порядок их определения.
Такой вариант определения размера дивиденда и ликвидационной стоимости может быть применен теми обществами, которые не хотят брать на себя твердые обязательства по отношению к владельцам привилегированных акций по различным причинам. Во-первых, нельзя заранее, вперед на ряд лет предвидеть, каким будет финансовое состояние общества в будущем.
Во-вторых, не участвуя, как правило, в общих собраниях акционеров и не имея возможности влиять на принимаемые ими решения, владельцы привилегированных акций стали как бы акционерами второго сорта, с мнением которых можно не считаться. Тем более давать им гарантию на получение дивидендов, ставя их в преимущественное положение по отношению к владельцам обыкновенных акций, имеющим право голосовать на каждом собрании.
Такое отношение к владельцам привилегированных акций сложилось в основном потому, что их большинство составляют лица, получившие свои акции бесплатно при приватизации государственных и муниципальных предприятий. В целях защиты интересов владельцев привилегированных акций пунктом 2 статьи 32 Закона предусмотрено, что владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Такая норма Закона несколько неожиданна потому, что общество должно, т.е. обязано, определить размер дивиденда по привилегированным акциям или порядок их определения; обязано сделать то или другое. Если же установлен порядок определения дивиденда, то его размер считается определенным. Тем не менее указанную выше норму пункта 2 статьи 32 следует рассматривать как гарантию прав акционеров на получение дивидендов по привилегированным акциям. К тому же она открывает для этих акционеров возможность обратиться в суд, если их право на получение дивидендов будет обществом нарушено.
Привлекательной для владельцев привилегированных акций может быть возможность конвертации их акций, что предусмотрено пунктом 2 статьи 32 Закона: в уставе общества могут быть определены возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов. Безусловно, владелец привилегированных акций может быть заинтересован в их конвертации, если в результате получит более привлекательные для него права, т.е. конвертация будет для него выгодной. В то же время заметим, что предусмотренная в уставе возможность конвертации привилегированных акций ни к чему общество не обязывает, — такая возможность может быть реализована, а может быть и не реализована.
Если акционерное общество разместило привилегированные акции двух и более типов, то его уставом должна быть установлена очередность выплаты дивидендов (так же как и ликвидационной стоимости) по каждому типу таких акций (п.2 ст.32 Закона). Эта норма имеет императивное значение, она обязательно должна быть предусмотрена уставом общества.
Однако применительно к очередности выплаты дивидендов возможно, что на практике она не будет выполняться, тем более что объявление о выплате дивидендов по привилегированным акциям всех типов может происходить единовременно.
В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привилегированные акции).
При попытках применения данной нормы возникали проблемы, требующие решения. Во-первых, очевидно, что нельзя ущемлять уже установленные права акционеров. Поэтому объявлять тот или иной тип акций кумулятивными возможно лишь одновременно с принятием решения об их размещении и в рамках такого решения. Покупатель таких акций должен знать, что предлагаемые ему акции уже являются кумулятивными.
Во-вторых, из приведенной в пункте 2 нормы не следует, что дивиденды по кумулятивным акциям должны обязательно накапливаться. Там речь идет о невыплаченном или не полностью выплаченном дивиденде. Это в принципе означает, что дивиденд по кумулятивной акции может и не накапливаться, а выплачиваться сразу после объявления о его выплате. Отсюда следует, что кумулятивной становится такая акция, по которой не выплачен или не полностью выплачен дивиденд, который накапливается и будет выплачен впоследствии.
В то же время невыплаченный или не полностью выплаченный сегодня дивиденд точно так же может быть не выплачен или не полностью выплачен и впоследствии. Причем задержка выплаты дивидендов может касаться лишь владельцев привилегированных акций определенного типа (типов), тогда как все другие акционеры будут регулярно получать свои дивиденды.
Внесение в устав акционерного общества положения о кумулятивных акциях можно рассматривать как ограничение прав определенной группы акционеров, что дает им, согласно пункту 3 статьи 32 Закона, право голоса на собрании, которое должно принять соответствующее решение.
Требования акционеров — владельцев привилегированных акций на собрании могут быть различными. Если они выступают в принципе против объявления их акций кумулятивными, то можно потребовать установления предельного срока накопления дивидендов, ограничения суммы накопления, выплаты процентов по ней, создания согласно пункту 2 статьи 42 Закона специального фонда с особым порядком его формирования для выплаты дивидендов по привилегированным акциям определенного типа (типов)1.
Если же акционеры — владельцы привилегированных акций против внесения в устав общества положения о кумулятивных акциях или в принципе, или же не согласны с предлагаемым порядком накопления и последующей выплаты дивидендов, они могут потребовать у общества выкупа их акций согласно пункту 1 статьи 75 Закона, проголосовав против решения собрания или не приняв участия в голосовании.
В связи со сложностью проблемы включения в устав общества положения о кумулятивных акциях, опасностью для него выкупа акционерами значительной части акций целесообразно обратить внимание читателей на то обстоятельство, что норма о кумулятивных акциях, предусмотренная пунктом 2 статьи 32 Закона, не является обязательной для применения. Если же общее собрание акционеров решит включить ее в устав общества, то это желательно сделать таким образом, чтобы не ущемить права акционеров — владельцев привилегированных акций. продолжение
--PAGE_BREAK--
Непросто обстоит дело и с определением ликвидационной стоимости — в твердой сумме или в процентах номинальной стоимости привилегированных акций (п.2 ст.32 Закона). Представляется, что реально это можно сделать не заранее, а уже в преддверии ликвидации общества. Формально это можно сделать, и делается, проставляя в устав весьма приблизительные цифры.
В момент разработки устава или внесения в него изменений и дополнений эти цифры никого, даже заинтересованных акционеров, особенно не волнуют. Они не должны вызывать недоуменные вопросы у участников общего собрания акционеров, им следует лишь поддаваться какому-либо обоснованию, не более. Причина такого отношения к этим величинам заключается в невозможности заранее предугадать всю гамму условий, в которых будет развиваться акционерное общество в перспективе, его способность успешно или безуспешно действовать на рынке и т.д.
В конечном счете определенная в уставе величина ликвидационной стоимости никого ни к чему не обязывает. При ликвидации общества практически никто не будет нести ответственность, если после удовлетворения требования кредиторов владельцы привилегированных акций не получат ничего или получат какую-то минимальную сумму.
Поэтому, скорее всего, речь может идти об установлении порядка определения ликвидационной стоимости: в принципе возможно установить долю владельцев привилегированных акций в имуществе, оставшемся после удовлетворения требований кредиторов и завершения расчетов, связанных с выплатой по акциям, которые должны быть выкуплены согласно статье 75 Закона. Эта общая доля владельцев привилегированных акций при ликвидации общества может быть распределена между ними, исходя из общего количества акций и номинальной стоимости акций каждого типа.
Пунктами 3 и 4 статьи 32 Закона предусмотрены условия, при которых владельцы привилегированных акций вправе участвовать с правом голоса в общем собрании акционеров. Все они получают такое право, если собрание рассматривает вопрос о реорганизации и ликвидации общества.
Акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа получают такое право, если рассматривается вопрос о внесении изменений и дополнений в устав общества:
— ограничивающий их права, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемой по привилегированным акциям предыдущей очереди;
— предоставляющий акционерам — владельцам иного типа привилегированных акций преимущество в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости, выплачиваемой по привилегированным акциям каждого типа1.
Акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивидендов по которым определен уставом, получают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым собранием, на котором не было принято решение о выплате им дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по их акциям (это право участия в собрании не распространяется на акционеров — владельцев кумулятивных акций). Право участия акционеров — владельцев привилегированных акций определенного типа в собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по их акциям дивидендов в полном размере.
Как следует из текста пункта 4 статьи 32, право на участие в собрании акционеры — владельцы привилегированных акций (за исключением владельцев кумулятивных акций) получают независимо от того, был ли включен в повестку дня годового собрания вопрос о выплате им дивидендов или нет. Важно лишь, чтобы годовое собрание состоялось: именно на нем, согласно подпункту 11 статьи 48 Закона, рассматриваются вопросы об утверждении годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, распределения прибыли и убытков общества.
Иные условия участия в собрании предусмотрены пунктом 4 статьи 32 Закона для акционеров — владельцев кумулятивных акций определенного типа. Они также получают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым собранием, но не за всяким годовым собранием, а только за таким, на котором должно быть принято решение о выплате по акциям этих акционеров в полном размере накопленных дивидендов. Но такое решение собранием принято не было, или же было принято решение о неполной выплате дивидендов.
Право указанных выше акционеров участвовать в общих собраниях акционеров прекращается с момента выплаты им всех накопленных дивидендов по принадлежащим им акциям в полном размере.
Текст пункта 4 статьи 32 Закона не отвечает на вопрос: а каким образом возможно зафиксировать, что собрание должно было решить вопрос о выплате дивидендов владельцам кумулятивных акций, в силу чего известны случаи, когда это их право ущемляется и им приходится его отстаивать перед советами директоров обществ?
Во-первых, почему общее собрание акционеров должно было решить вопрос о выплате дивидендов по кумулятивным акциям, если оно принимает все свои решения самостоятельно и никто не вправе навязывать ему то или иное решение. Поэтому включить в повестку дня годового собрания вопрос о выплате дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям еще далеко не означает, что собрание должно решить данный вопрос положительно.
К тому же в повестки дня годовых собраний акционеров вопрос о выплате дивидендов, как правило, вносится в самом общем виде, например: «О выплате дивидендов». Возможна и иная редакция вопроса: «О распределении прибыли и убытков общества», — которой поглощается вопрос о выплате дивидендов.
Если вопрос о выплате дивидендов вносится в повестку дня годового собрания в такой редакции, а собрание принимает решение по перечню категорий и типов акций, вносимому на его рассмотрение советом директоров уже на собрании, то шансы владельцев привилегированных кумулятивных акций получить накопленные обществом дивиденды весьма слабы.
В конечном счете получается, что решение вопроса о выплате накопленных дивидендов зависит уже не от собрания, а от совета директоров общества, тем более что собрание может принять такое решение исключительно по рекомендации совета директоров (п.3 ст.42 и п.12 ст.65 Закона).
Таким образом, можно полагать, что собрание должно было принять решение о выплате накопленных дивидендов по акциям определенных типов только в том случае, если конкретно этот вопрос был включен в разосланную акционерам повестку дня годового общего собрания акционеров. Только при соблюдении этого условия, в случае отказа собрания в выплате накопленных дивидендов или принятия им решения об их неполной выплате, акционеры владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа получат неоспоримое право участвовать в последующих собраниях акционеров.
В связи с изложенным заметим, что с точки зрения интересов владельцев кумулятивных акций желательно внести в устав общества положение, обязывающее совет директоров выносить на решение общего собрания акционеров вопрос о выплате накопленных по таким акциям дивидендов по истечении определенного срока.
При этом необходимо иметь в виду, что годовые собрания бывают раз в году, чем и определяются длительные сроки ожидания акционерами накопленных дивидендов1. Поэтому установление в уставе общества предельного срока накопления дивидендов может дать владельцам кумулятивных акций какие-то гарантии, что их интересы будут соблюдаться. Вместе с тем при нарушении обществом такого срока акционеры получают возможность обратиться в суд.
Согласно пункту 5 статьи 32 Закона, устав общества может (если общее собрание акционеров сочтет целесообразным принять такое решение) предусмотреть право голоса по привилегированным акциям определенного типа на собрании при условии, если уставом уже предусмотрена возможность конвертации этих акций в обыкновенные акции.
При принятии такого решения владелец привилегированной акции обладает на общем собрании акционеров количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.
В определенных Законом случаях владельцы голосующих акций вправе внести не более двух предложений (вопросов) в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) и в ревизионную комиссию (ревизора) общества, число которых не может превышать количественного состава этих органов.
Таким правом обладает лишь акционер (акционеры), являющийся в совокупности владельцем не менее чем 2% голосующих акций общества. Он должен внести свои предложения в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок (п.1 ст.53 Закона).
Что касается определения голосующей акции общества, то оно дается в пункте 1 статьи 49 Закона. Голосующей акцией является обыкновенная или привилегированная акция, предоставляющая акционеру — ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование.
В случае если привилегированная акция предоставляет ее владельцу более одного голоса, при определении количества голосующих акций каждый голос по такой привилегированной акции учитывается как отдельная голосующая акция.
В свою очередь, подсчет голосов на общем собрании акционеров по поставленному на голосование вопросу, правом голоса при решении которого обладают акционеры — владельцы обыкновенных и привилегированных акций, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено Законом или уставом общества (п.1 и 2 ст.49 Закона).
Раздельный подсчет голосов может понадобиться, например, в случаях, когда совет директоров хочет выяснить мнение различных групп акционеров по тем или иным вопросам деятельности общества. Раздельный учет голосов может также помочь подтвердить или опровергнуть правильность подсчета голосов счетной комиссией, поданных по тем или иным вопросам повестки дня собрания. При нем легче проверить достоверность подсчета, так как проще выявить бюллетени тех акционеров, которые могли голосовать «против», с тем чтобы обратиться к ним с просьбой идентифицировать хранящиеся в архиве общества их бюллетени для голосования1.
Раздельный подсчет голосов означает группировку бюллетеней для голосования по группам акционеров. Такая группировка бюллетеней облегчит задачу выявления бюллетеней при необходимости подтвердить, что данный акционер голосовал «против» или не принял участия в голосовании, что в определенных Законом случаях дает ему право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций.
Порядок внесения акционером (акционерами) предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров достаточно подробно изложен в пунктах 2 и 3 статьи 53 Закона, и в какихлибо комментариях он, по нашему мнению, не нуждается. Что же касается обязанности совета директоров общества включить предложенные акционерами вопросы и предложения по персональному составу совета директоров и ревизионной комиссии в повестку дня собрания, то она нередко не соблюдается, что вызывает соответствующие споры, в том числе и судебные, о чем свидетельствует практика Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ.
Согласно пункту 4 статьи 53 Закона, совет директоров обязан принять решение о включении предложенных вопросов в повестку дня годового собрания или об отказе в этом не позднее 15 дней после окончания 30 дней или более позднего срока, установленного уставом общества.
Вопрос, внесенный акционером (акционерами), равно как и кандидатуры в совет директоров и ревизионную комиссию (ревизора) общества подлежат включению в повестку дня и список кандидатур для голосования, за исключением случаев, когда:
— акционером (акционерами) не соблюден срок, установленный для внесения таких предложений;
— акционер (акционеры) не является владельцем 2% голосующих акций общества;
— данные, предусмотренные пунктом 3 статьи 53 Закона, являются неполными;
— предложения не соответствуют требованиям Закона и иных правовых актов Российской Федерации1.
Совет директоров вправе отказать акционеру (акционерам) в удовлетворении его требований исключительно в случаях, указанных выше. Согласно пункту 5 статьи 53 Закона, решение совета директоров об отказе во включении вопроса (вопросов) в повестку дня годового общего собрания акционеров или кандидата (кандидатов) в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества направляется акционеру (акционерам), внесшему вопрос или представившему предложение, не позднее трех дней с даты его принятия. продолжение
--PAGE_BREAK--
Решение, направляемое акционеру, обязательно должно быть мотивированным, т.е. в нем должны быть конкретно указаны причины, в силу которых его предложение (предложения) не было удовлетворено. В Законе не указано, каким образом отказ совета директоров направляется акционеру и кому из акционеров, если их было несколько. Очевидно, что отказ может быть отправлен по почте, в чем акционер может быть не заинтересован, поскольку такое отправление ему может идти продолжительное время и он не сможет оспорить решение совета директоров до начала собрания.
Поэтому в интересах акционера (акционеров) в своем письменном предложении совету директоров указать, каким образом он хочет получить ответ и кому из акционеров его направить. Возможно, что мотивированный отказ будет направлен советом директоров всем членам группы акционеров, обратившейся к нему со своим общим обращением.
Решение совета директоров об отказе в удовлетворении указанных выше требований акционера (акционеров) может быть обжаловано в суд, который, таким образом, является единственным арбитром, кому предоставлено право разрешить спор, возникший между акционером (акционерами) и советом директоров. Других арбитров, решения которых могут быть обязательными для совета директоров, быть не может, что должны учитывать акционеры, несогласные с решением совета директоров.
Судебная практика свидетельствует, что советы директоров (наблюдательные советы) акционерных обществ часто нарушают права акционеров, а также иным образом нарушают законодательство. Причем не только когда речь идет о формировании повестки дня годового общего собрания акционеров, но и в случаях, когда акционерам, ревизионной комиссии, ревизору и аудитору общества предоставлено право требовать созыва внеочередного собрания акционеров (ст.55 Закона).
Многочисленные нарушения прав акционеров имеют место и со стороны исполнительных (единоличных и коллегиальных) органов управления обществ. В связи с многочисленностью и серьезностью обращений акционеров и других заинтересованных должностных лиц и органов обществ в суды к этой теме обратились Верховный Суд и Высший Арбитражный Суд РФ. Соответствующее Постановление было принято их совместными Пленумами 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.Х и ХI).
Пленумы рассмотрели проблему в двух аспектах и по каждому дали соответствующее разъяснение. Первый аспект принятого Судами решения касается рассмотрения дел, связанных с нарушением указанными органами обществ действующего законодательства безотносительно к характеру таких нарушений.
В этой связи Суды разъяснили, что неправомерные решения этих органов могут быть оспорены в судебном порядке не только тогда, когда это прямо предусмотрено Законом об акционерных обществах (ст.53, 55 и др.). Такие решения могут быть оспорены в суде также при отсутствии соответствующего указания Закона, если они не отвечают требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушают права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.
Второй аспект касается многочисленных случаев, когда советы директоров (наблюдательные советы) акционерных обществ под различными предлогами, нередко надуманными, отказывают акционерам от включения предлагаемых ими вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров, лишая их тем самым права, предусмотренного статьей 53 Закона. Точно так же они отказывают акционерам, ревизионным комиссиям (ревизорам) и аудиторам обществ в их требованиях о проведении внеочередного общего собрания акционеров, нарушая тем самым права, предоставленные этим лицам и органам статьей 55 Закона.
Советы директоров (наблюдательные советы) многих акционерных обществ осуществляют такие неправомерные действия вопреки пункту 4 статьи 53 и пункту 4 статьи 55 Закона, где приводятся перечни оснований, по которым они вправе отказаться от включения вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и созыва внеочередного общего собранияакционеров.
В этой связи Пленумы Верховного и Высшего Арбитражного Судов дали следующее разъяснение. При рассмотрении дела о признании недействительным решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении предложенного акционером вопроса в повестку дня годового общего собрания акционеров или кандидата в список для тайного голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ст.53 Закона), а также об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров по требованию лиц, указанных в статье 55 Закона, необходимо учитывать, что перечень оснований для отказа содержится соответственно в пункте 4 статьи 53 и пункте 4 статьи 55 Закона и является исчерпывающим. Таким образом, совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества вправе отказать указанным выше лицам и органам во включении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и созыве внеочередного общего собрания лишь в соответствии с перечнями оснований для отказа, содержащимися в пункте 4 статьи 53 и пункте 4 статьи 55 Закона. Все другие причины отказа являются незаконными.
Законом не предусмотрено право акционеров вносить предложения по повестке дня внеочередного общего собрания акционеров, хотя это в принципе не означает, что совет директоров не может не учесть их мнение при формировании повестки дня такого собрания. Однако требовать этого акционеры не вправе точно так же, как совет директоров не вправе отказать в их просьбе, ссылаясь только на такое свое право.
В то же время, согласно статье 55 Закона, внеочередное собрание акционеров проводится в том числе по требованию акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления своего требования. По требованию акционера (акционеров) решение о проведении собрания принимается советом директоров общества.
Решением должна быть определена форма проведения собрания (совместное присутствие или заочное голосование). Если форма проведения собрания указана в требовании акционера (акционеров) о проведении собрания, совет директоров не вправе ее изменить. Если собрание проводится путем заочного голосования, то решением совета директоров должны быть определены:
— форма и текст бюллетеня для голосования;
— дата предоставления акционерам бюллетеня для голосования и иной информации (материалов) в соответствии с уставом общества, требованиями Закона и иных правовых актов Российской Федерации;
— дата окончания приема обществом бюллетеней для голосования1.
Созыв внеочередного собрания по требованию акционеров осуществляется советом директоров не позднее 45 дней с момента предъявления требования о его проведении. Решение о созыве собрания или об отказе в требовании акционеров должно быть принято советом директоров в течение 10 дней с даты предъявления требования. Решение об отказе от созыва собрания может быть принято, только если:
— не соблюден установленный Законом порядок предъявления требования о созыве собрания;
— акционер (акционеры), требующий созыва внеочередного общего собрания акционеров, владеет менее чем 10% голосующих акций общества;
— ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции;
— вопрос, предлагаемый в повестку дня, не соответствует требованиям Закона об акционерных обществах и иных правовых актов Российской Федерации1.
Эти причины отказа в созыве внеочередного собрания требуют пояснения. Что касается порядка предъявления акционерами требования о созыве собрания, то он подробно изложен в пунктах 2 и 3 статьи 55 Закона. К компетенции созываемого по требованию акционеров внеочередного собрания относятся вопросы, предусмотренные статьей 48 Закона и, возможно, уставом общества, за исключением тех вопросов, которые должны решаться годовым общим собранием акционеров.
Кроме того, на созванном по требованию акционеров собрании не могут рассматриваться вопросы, которые решаются собранием исключительно по предложению совета директоров (п.3 ст.49 Закона), если иное не установлено уставом общества.
Широкое поле для споров между акционерами и советом директоров может возникнуть, если отказ совета директоров от созыва собрания будет мотивирован несоответствием вопроса, предлагаемого в повестку дня, требованиям Закона об акционерных обществах и иных правовых актов Российской Федерации. Это положение изложено в настолько общем виде, что под его действие можно подвести многое, что отвечает интересам совета директоров, но никак не акционеров.
По нашему мнению, это положение можно было и не включать в текст статьи 55, поскольку в нем уже предусмотрено, что предлагаемый акционерами вопрос в повестку дня собрания должен относиться к компетенции общего собрания акционеров. Тем не менее акционеры должны быть готовы не просто к отказу в их предложении включить вопрос в повестку дня, а к отказу в созыве собрания по причине несоответствия этого вопроса действующему законодательству.
Заметим, что здесь идет речь исключительно о содержании вопроса, но не о процедуре его включения в повестку дня собрания. Каким же оно, содержание вопроса, должно быть, чтобы не соответствовать законодательству? Скорее всего, оно должно быть таким, что внесение вопроса в повестку дня собрания и, главное, его решение приведут к нарушению тех или иных положений правовых актов страны, причем любых актов, а не только Закона об акционерных обществах.
Например, согласно пункту 1 статьи 102 ГК РФ и пункту 2 статьи 25 Закона, номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества. А раз так, то внесение в повестку дня собрания вопроса, например, об увеличении доли привилегированных акций в уставном капитале общества до 26% означает несоответствие этого вопроса требованиям сразу двум законов страны. Поэтому совет директоров неизбежно откажет акционеру (акционерам) созвать по его требованию внеочередное общее собрание акционеров с такой повесткой дня.
Согласно пункту 5 статьи 55 Закона, решение о созыве собрания или мотивированное решение об отказе от его созыва направляется лицам, требующим созыва, не позднее 3 дней с момента его принятия. Решение совета директоров об отказе в созыве собрания может быть обжаловано в суд. Кроме того, если в течение 10 дней совет директоров не принял решения о созыве собрания или принял решение об отказе в созыве, внеочередное собрание может быть созвано лицами, требующими его созыва. В этом случае расходы по подготовке и проведению собрания по решению внеочередного собрания могут быть возмещены за счет средств общества (п.6 ст.55 Закона).
В связи с тем что акционерам, требующим созыва внеочередного собрания, дано такое право, необходимо отметить, что при созыве ими собраний часто возникают весьма сложные проблемы, которые они не всегда оказываются способными успешно решить. Во-первых, если совет директоров и исполнительный орган против проведения такого собрания, то провести его в помещении общества и силами его персонала, как правило, не удается.
Поэтому акционерам — организаторам созыва собрания необходимы значительные средства для аренды помещения, оплаты технических работников, выполняющих всю подготовительную работу и обслуживающих собрание, оплаты почтовых расходов и т.д. и т.п., которые возместить за счет общества вряд ли удастся.
Причина заключается в том, что, согласно пункту 6 статьи 55, расходы по подготовке и проведению собрания, созываемого акционерами, могут быть возмещены по решению этого собрания за счет средств общества. Как видим, такая норма не носит для общества обязательного характера, в связи с чем организаторы собрания должны быть готовы израсходовать собственные средства.
Во-вторых, еще одной весьма сложной проблемой является возможность срыва созываемого акционерами собрания из-за отсутствия на нем кворума, что выясняется лишь в начале работы собрания. В результате все старания и расходы акционеров, созвавших собрание, оказываются беспредметными.
В-третьих, усилия акционеров, созвавших внеочередное собрание, могут оказаться также беспредметными, если собрание не примет предлагаемое ими решение или примет решение прямо противоположное.
В-четвертых, акционеры, самостоятельно созывающие внеочередное собрание, должны досконально знать всю процедуру подготовки и проведения общего собрания акционеров. В противном случае они, как это часто бывает, неизбежно допустят много ошибок, в результате чего принятые собранием решения могут быть признаны недействительными. В этой связи не будет лишним разъяснить, что порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров регламентируется статьями 47 — 52, 54, 56 — 63 Закона. продолжение
--PAGE_BREAK--
В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона акционеры владельцы голосующих акций могут наделяться преимущественным правом — если это право предусмотрено уставом общества приобретения акций и иных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, если указанные акции и другие ценные бумаги размещаются с их оплатой деньгами. Это право может быть реализовано только в открытых акционерных обществах при размещении акций по открытой подписке.
В связи с изложенным опять возникает вопрос, какие акции являются голосующими. Естественно, к ним относятся обыкновенные акции; в отношении их никаких вопросов не возникает. Что же касается привилегированных акций, то, согласно пункту 3 статьи 40, ее положения не распространяются на владельца привилегированных акций, которые приобрели право голоса в соответствии с пунктами 3 и 4 статьи 32 Закона.
Значит ли это, что все остальные владельцы привилегированных акций получают право на преимущественное, первоочередное приобретение размещаемых открытым обществом акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции? Если исходить из текста пункта 3 статьи 40 буквально — а именно так и следует поступить, — то все акционеры — владельцы привилегированных акций, за исключением тех, которые приобрели право голоса согласно пунктам 3 и 4 статьи 32 Закона, получают право на преимущественное приобретение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции и размещаемых обществом.
Однако имеет право на существование и другая точка зрения, опирающаяся на положение пункта 1 статьи 49 Закона, согласно которому голосующей является акция, предоставляющая ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Такое право предоставляется владельцам привилегированных акций определенного типа, согласно пунктам 3 и 4 статьи 32, в строго определенных случаях; оно не носит постоянного характера (о чем уже было сказано).
Поскольку же эти пункты в рассматриваемом случае не применяются, остается одна категория привилегированных акций определенного типа, которые могут являться голосующими: это те акции, по которым предусмотрено право голоса согласно пункту 5 статьи 32 Закона. В связи с изложенным можно утверждать, что только такие акции дают своим владельцам возможность получить преимущественное право на приобретение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, согласно пункту 1 статьи 40 Закона. Акционеры — владельцы голосующих акций имеют преимущественное право приобретения таких ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акций. В то же время, согласно пункту 2 статьи 40, общее собрание акционеров может, если сочтет необходимым, принять решение о неприменении преимущественного права приобретения своими акционерами акций и иных ценных бумаг.
Такое решение принимается простым большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в собрании. Оно действует в течение срока, установленного собранием, но не более одного года с момента его принятия. Решения подобного рода принимаются собранием тогда, когда общество заинтересовано в том, чтобы размещаемые им акции приобрело то или иное юридическое лицо, способное принести ему ту или иную пользу. Например, общество имеет целью установить более тесные взаимовыгодные связи, основанные на взаимном интересе, с поставщиками, покупателями его продукции. Порядок осуществления акционерами преимущественного права приобретения акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, согласно статье 40 Закона подробно изложен в его статье 41.
В тех случаях, когда общество, согласно статье 72 Закона, по решению общего собрания акционеров об уменьшении его уставного капитала приобретает размещенные им акции, каждый акционер вправе продать свои акции, а общество обязано их приобрести в определенном этой статьей порядке.
В соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 72 в случае, если количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров — владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято. В уведомлении должны содержаться сведения о категориях (типах) приобретаемых акций, количестве приобретаемых акций каждой категории (типа), цене приобретения, форме и сроке оплаты, а также сроке, в течение которого осуществляется приобретение акций1.
К правам акционеров относится и право требовать от общества выкупить принадлежащие им акции в установленных статьей 75 Закона случаях. Однако в статье 75 не сказано, как, например, в пункте 4 статьи 72, что общество обязано приобрести акции. Поэтому не исключено, что между акционерами, требующими выкупа своих акций, и обществом могут возникнуть споры, если общество, его совет директоров и исполнительный орган под разными предлогами будут уклоняться от выкупа акций. Такой спор сможет разрешить только суд.
Акционеры — владельцы голосующих акций общества вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:
— реорганизации общества или совершения крупной сделки, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или совершения указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;
— внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании2.
Казалось бы, все ясно и понятно, однако снова, в который уже раз, возникает вопрос: являются ли в данном случае привилегированные акции голосующими?
По вопросу реорганизации общества все привилегированные акции дают акционерам — их владельцам право голоса, их акции являются голосующими. Поэтому, если акционеры — их владельцы не принимали участия в голосовании или голосовали против решения о реорганизации общества, они должны иметь право требовать выкупа обществом их акций.
Иное дело — получить право голоса на общем собрании акционеров, на котором решается вопрос о внесении в устав общества изменений и дополнений или принятии устава в новой редакции. Право голоса на таком собрании владельцы привилегированных акций получат, если изменения в уставе ограничат их права.
Ограничение прав акционеров должно быть настолько существенным, чтобы стать очевидным для организаторов общего собрания акционеров, иначе, возможно, акционерам придется доказывать совету директоров, что они имеют право голосовать на этом собрании. Но, поскольку они право голоса получили, но не приняли участия в голосовании или проголосовали против предлагаемого решения, такие акционеры должны иметь возможность требовать от общества выкупа своих акций.
Что же касается вопроса о совершении обществом крупной сделки, то при его рассмотрении акционеры — владельцы привилегированных акций права голоса не получают, их акции не станут голосующими и они не смогут требовать от общества выкупа принадлежащих им акций. Акции этих акционеров могут стать голосующими в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 32 Закона.
Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций подробно регламентируется статьей 76 Закона. Что же касается статьи 75, то ее положения получили развитие в Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера».
Согласно пункту 2 Указа, при слиянии и присоединении выкуп акций реорганизуемых акционерных обществ у акционеров, предъявивших требования об их выкупе в соответствии со статьей 75 Федерального закона «Об акционерных обществах», осуществляется создаваемым или продолжающим существовать акционерным обществом с учетом ограничений, предусмотренных пунктом 5 статьи 76 указанного Закона, для акций каждого реорганизуемого общества.
Согласно пункту 5 статьи 76, выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении обществом собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций.
При этом общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Указ существенным образом расширяет и конкретизирует права акционеров реорганизуемых акционерных обществ, обязывая в то же время общества отражать эти права в договорах об их слиянии и присоединении.
В соответствии с пунктом 2 Указа договор о слиянии или присоединении акционерных обществ должен определять:
— права владельцев всех типов размещаемых при реорганизации акций создаваемого или продолжающего существовать общества, сроки и порядок обмена акций реорганизуемых обществ на размещаемые акции этого общества, а также условия такого обмена, в том числе соотношение типов и номинальной стоимости размещаемых акций, применяемое при обмене для каждого типа ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества, а также иные существенные условия в соответствии с примерным договором о слиянии и присоединении акционерных обществ, утверждаемым Государственным комитетом РФ по рынку ценных бумаг;
— дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имевших право на участие в их совместном общем собрании акционеров, а также порядок их голосования на этом собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;
— условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.
Содержание прав акционеров, их перечень, предусмотренны пунктом 2 Указа, позволят им самим определить последовательность действий в принятии решений собранием акционеров в целях защиты их прав и интересов. Теперь только от самих акционеров зависит, смогут ли они достойным образом защитить свои права при реорганизации общества, решение о которой они сами приняли. Возможно, что в интересах общества и самих акционеров общество не следует реорганизовывать1.
Обычно акционеры хотят реализовать свое право требовать от общества выкупа акций по самым различным причинам. Например, они считают, что в случае реорганизации общества его финансовое положение ухудшится, в результате чего их акции будут обесценены. Возможен и такой вариант, что они попросту хотят воспользоваться возможностью продать свои акции, чего они по тем или иным причинам не могут или не хотят сделать на рынке ценных бумаг.
Закон не содержит условия, что в своих требованиях к обществу о выкупе акций акционеры должны указать причину, в силу которой они этого требуют. Однако принципиально важно, чтобы они голосовали против принятия соответствующего решения либо не принимали участия в голосовании. Лучше для акционеров, по нашему мнению, если они примут участие в голосовании и проголосуют против принятия решения. В этом случае факт их голосования «против» будет зафиксирован документально в их бюллетенях для голосования. А вот как зафиксировать факт их неучастия в голосовании — на этот вопрос ответа в Законе нет. Поэтому на местах со стороны лиц, ведущих общие собрания акционеров возможны, самые различные импровизации, в результате чего акционерам при возникновении каких-либо споров будет сложно доказать, что они не принимали участия в голосовании.
При непредвзятом подходе администрации обществ к законным требованиям акционеров о выкупе их акций споры могут возникнуть в случаях, когда в результате внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава в новой редакции ограничиваются права акционеров по сравнению с теми правами, которыми они располагали до принятия такого решения.
Например, в устав общества может быть внесена дополнительная запись о том, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии. Такое решение общего собрания акционеров означает явное ущемление, ограничение права владельцев таких акций. Какие-либо споры администрации общества со своими акционерами по поводу их права требовать выкупа в связи с этим акций мало вероятны. А вот внесение в устав общества изменений, связанных с уменьшением его уставного капитала, может в принципе стать предметом спора: ограничиваются или не ограничиваются при этом права акционеров, вправе ли они требовать выкупа обществом этих акций? продолжение
--PAGE_BREAK--
Однако акционерам необходимо иметь в виду, что перечень оснований, дающих им право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, установленный пунктом 1 статьи 75 Закона, является исчерпывающим. Других оснований у акционеров требовать от общества выкупа акций нет.
С исками о том, чтобы обязать общество выкупить акции в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 75 Закона, могут обращаться в суды владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, но только в тех случаях, когда они имеют право участвовать в общем собрании акционеров общества. Общая запись о таком праве владельцев привилегированных акций сделана в пункте 1 статьи 49 Закона, согласно которому акционеры — владельцы привилегированных акций обладают правом голоса на общем собрании акционеров в случаях, предусмотренных Законом и уставом общества. Подобное право акционеров — владельцев привилегированных акций участвовать в работе общего собрания акционеров изложено в пунктах 3 — 5 статьи 32 Закона.
Как свидетельствует обширная практика, общества часто отказывают акционерам в их законном праве продать обществу свои акции. Так же часто сами акционеры предъявляют к обществам не основанные на Законе требования о выкупе их акций. В этой связи суды вынуждены часто рассматривать иски акционеров к обществам, что и вынудило Верховный и Высший Арбитражный Cуды РФ обратиться к этой теме.
Своим совместным Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.ХV) они дали следующее разъяснение. На основании статьи 75 Закона акционеры — владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, решение о совершении которой принимается в соответствии с пунктом 2 статьи 79 Закона, а также внесения изменений или дополнений в устав общества либо принятия устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения либо не участвовали в голосовании по этим вопросам.
Порядок и сроки выкупа акций определены статьей 76 Закона. При отказе или уклонении общества от выкупа акций в случаях, порядке и сроки, предусмотренные статьями 75 и 76 Закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием обязать общество выкупить акции.
При рассмотрении таких споров необходимо иметь в виду, что перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный статьей 75 Закона, является исчерпывающим. С исками обязать общество выкупить акции в случаях, предусмотренных указанной статьей Закона, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии со статьей 32 Закона (п.3 — 5) и статьей 49 Закона (п.1) они имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. В решении суда обязать акционерное общество выкупить акции необходимо указывать количество и тип (категорию) акций, подлежащих выкупу.
Акционеры имеют право на информацию о деятельности общества. Согласно статье 91 Закона, общество обеспечивает акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 89 Закона, за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества (его правления, дирекции). К таким документам относятся:
— устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, свидетельство о государственной регистрации общества;
— документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;
— внутренние документы общества, утверждаемые общим собранием акционеров и иными органами управления общества;
— положение о филиале или представительстве общества;
— годовой финансовый отчет; — проспект эмиссии акций общества;
— документы финансовой отчетности, представляемые в соответствующие органы;
— протоколы общих собраний акционеров общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества;
— списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категории (типа) принадлежащих им акций;
— заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;
— иные документы, предусмотренные Законом об акционерных обществах, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации1.
При этом важно отметить, что акционер вправе не просто ознакомиться с вышеперечисленными документами. Согласно пункту 2 статьи 91 Закона, по требованию акционера общество обязано предоставить ему за плату копии этих документов и иных документов, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации. Размер платы устанавливается обществом и не может превышать стоимости расходов на изготовление копий документов и оплаты расходов, связанных с отправлением документов по почте.
Наряду со сведениями, предоставляемыми обществом по требованию отдельных акционеров, открытое общество обязано в соответствии со статьей 92 Закона ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества:
— годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков;
— проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;
— сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах (ст.52);
— списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;
— иные сведения, определенные Комиссией по рынку ценных бумаг при Правительстве Российской Федерации.
Общество, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг обязано опубликовать информацию в объеме и порядке, установленных Комиссией по рынку ценных бумаг. В этой связи напомним, что, согласно пункту 62 «Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии», утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. N 19, в случаях размещения ценных бумаг путем открытой подписки эмитент (Эмитент — юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими бумагами.) обязан опубликовать сообщение о порядке раскрытия информации (в том числе указать, где и (или) как может быть получен их проспект эмиссии) в периодическом печатном издании тиражом не менее 50 тысяч экземпляров.
В этом же печатном издании должно быть опубликовано сообщение о регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг с указанием в том числе, где и (или) как может быть получен отчет об итогах выпуска.
1.3 Облигации и иные ценные бумаги АО
Акция не единственная ценная бумага, которую вправе размещать акционерное общество. Согласно статье 33 Закона, общество вправе, если это предусмотрено его уставом, размещать облигации и иные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации о ценных бумагах 16. Осуществляется это по решению совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Безусловно, что норму, разрешающую обществу размещать на рынке ценных бумаг облигации и иные ценные бумаги (вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя и др.), целесообразно включить в устав общества, тем более что виды ценных бумаг определены статьей 143 ГК РФ, а их обращение регламентируется соответствующими правовыми актами.
Размещение при необходимости таких ценных бумаг позволит обществу аккумулировать значительные дополнительные финансовые ресурсы, облегчит расчеты с кредиторами, поставщиками, другими контрагентами общества.
Однако, по нашему мнению, решение о размещении ценных бумаг должно взять на себя общее собрание акционеров: в дальнейшем такое решение в принципе может иметь для общества непредвиденные последствия, в том числе и негативные. Поэтому поручать это узкой группе лиц, какими бы опытными и квалифицированными специалистами они ни были, вряд ли целесообразно.
Учитывая, что размещение акционерным обществом ценных бумаг — дело выгодное, но в то же время весьма рискованное как для самого общества, так и для владельцев его ценных бумаг, в статье 33 приводятся определенные ограничения на занятие такого рода деятельностью.
Общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения. При этом выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Облигация должна иметь номинальную стоимость, а номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск обществом облигаций допускается лишь после полной оплаты уставного капитала общества.
Особое ограничение установлено на выпуск облигаций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества. Общество не вправе размещать такие ценные бумаги, если количество объявленных его уставом акций общества определенных категорий и типов меньше количества этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги. Порядок оплаты акций и иных ценных бумаг, размещаемых обществом, приводится в статье 34 Закона. Однако фактически здесь речь идет о порядке оплаты акций. Что же касается порядка оплаты ценных бумаг, выпускаемых обществом, то он определяется решением об их эмиссии.
Определение облигации содержится в Гражданском кодексе Российской Федерации, Федеральных законах «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг».
В соответствии со статьей 816 Гражданского кодекса Российской Федерации облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
В соответствии с пунктом 3 статьи 33 Федерального закона “Об акционерных обществах” облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона “О рынке ценных бумаг” облигация — эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в предусмотренный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.
На основе приведенных выше определений права, закрепляемые облигацией, можно разделить на:
а) право на получение номинальной стоимости ценной бумаги или иного имущественного эквивалента путем погашения облигации; продолжение
--PAGE_BREAK--
б) право на получение зафиксированного в указанной ценной бумаге процента от ее номинальной стоимости или иных имущественных прав (иного имущественного эквивалента).
При этом, существенным условием, определяющим объем указанных прав, удостоверяемых облигацией, является
в) срок погашения облигации и срок получения зафиксированных в ней процентов или иных имущественных прав.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» предусматривает также возможность закрепления облигацией
г) иных имущественных прав ее владельца в случае, если это не противоречит законодательству Российской Федерации1.
Кроме того, та же статья 816 Гражданского кодекса Российской федерации определяет, что в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.
Таким образом, облигация является также специфической формой договора займа. Это означает, что к отношениям, возникающим в процессе выпуска, обращения и погашения облигаций, могут применяться как общие нормы гражданского права, регулирующие отношения заемщика и займодавца, так и специальные нормы, регулирующие порядок выпуска и обращения ценных бумаг. В указанном “двойственном” регулировании заключается основная проблематика выпуска и обращения облигаций, некоторые вопросы из которой будут рассмотрены автором в настоящей статье.
Право владельца облигации требовать от ее эмитента получения номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента (т.е. погашения облигации) является основным и обязательным правом, закрепляемым указанной ценной бумагой. Принципиально важным моментом в этой связи является альтернативная возможность погашения облигации неденежными средствами (имущественным эквивалентом).
На первый взгляд может показаться, что в законодательстве Российской Федерации указанный вопрос решается неоднозначно. Однако более внимательный анализ показывает обратное.
Гражданский кодекс Российской Федерации прямо предусматривает возможность такого погашения при самом определении понятия облигации, содержащейся в статье 816.
Федеральный закон «Об акционерных обществах» пунктом 3 статьи 33 также позволяет осуществлять погашение облигаций как в денежной форме, так и иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» хотя прямо и не содержит возможность погашения облигации неденежными средствами, тем не менее статьей 2 предусматривает возможность закрепления данной ценной бумагой иных имущественных прав ее владельца (держателя облигации) в случае, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.
Таким образом, все три указанных законодательных акта в части погашения облигации не противоречат друг другу.
Законодательно закрепленной возможностью альтернативного погашения облигации является конвертация конвертируемых облигаций в акции или облигации других серий.
Другой законодательно предусмотренной возможностью неденежного погашения облигаций является предоставление в собственность владельцу жилого помещения, являющегося объектом привлечения средств, полученных от размещения облигаций (жилищных сертификатов).
Решение о выпуске облигаций может предусматривать также иные способы погашения, прямо не предусмотренные законодательством Российской Федерации. На некоторых из них автор остановится подробнее при рассмотрении вопроса об иных имущественных правах, закрепляемых облигацией. Отметим, что отличительной особенностью неженжного способа погашения облигаций является, как правило, предоставление владельцу возможность выбора между денежной формой (получением номинальной стоимости) и неденежной формой (получением имущественного эквивалента) погашения.
Другим существенным условием, определяющим объем прав, закрепляемых облигацией, является срок погашения облигаций (срок исполнения обязательств, вытекающих из прав, закрепляемых облигациями).
Срок погашения облигации (срок исполнения обязательства) может быть определен календарной датой (порядком определения календарной даты) или периодом времени (порядком определения периода времени). В этом случае в соответствии с пунктом 1 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации облигация подлежит погашению в установленные решением о выпуске ценных бумаг календарный день или соответственно в любой момент времени в пределах периода погашения облигации. На практике эмитенты устанавливают, как правило, срок (дату начала и дату окончания) исполнения обязательств по облигации. Это обусловлено, прежде всего, техническими трудностями осуществления непосредственно самого процесса погашения ценных бумаг, связанными с необходимостью одновременного исполнения значительного числа обязательств, принадлежащих разным лицам. Во многих случаях эмитент, будучи не в состоянии произвести погашение всех ценных бумаг выпуска (осуществить исполнение обязательств) в один день, растягивает период погашения на несколько дней (на практике с 1 до 3 месяцев). В последнем случае перед эмитентом встает задача определения очередности погашения ценных бумаг. Указанная задача решается, как правило, обуславливанием погашения облигаций предварительным совершением их владельцами определенных действий, таких как, например, направление эмитенту соответствующего заявления о погашении, и осуществлением погашения облигаций в порядке очередности совершения владельцами ценных бумаг указанных действий (в порядке получения эмитентом заявлений их владельцев (представителей владельцев) о погашении облигаций).
В соответствии со статьей 315 Гражданского кодекса Российской Федерации должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Однако досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается только в случаях, когда возможность исполнить обязательство до срока предусмотрена законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства.
Такая возможность прямо предусмотрена пунктом 3 статьи 33 Федерального закона “Об акционерных обществах”, согласно которому акционерное общество вправе обусловить возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению.
Таким образом, в случае установления возможности досрочного погашения, оно будет представлять собой право для владельцев ценных бумаг и обязательство для эмитента облигации.
Заметим, что независимо от установления возможности досрочного погашения эмитент вправе приобретать у владельцев выпущенные им облигации. Однако, учитывая требования статьи 413 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающей достаточным условием для прекращения обязательства совпадение должника и кредитора в одном лице, указанное приобретение может осуществляться только для целей погашения ценных бумаг.
Прежде всего необходимо отметить, что право на получение процента от номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента (иных имущественных прав) не является обязательным. В случае, если облигация не содержит права на получение зафиксированного в ней процента или иного имущественного эквивалента (дисконтная облигация), доход по облигации представляет собой разницу между ее номинальной стоимостью или денежным выражением имущественного эквивалента, выплачиваемого владельцу облигации при ее погашении, и ценой размещения (ценой приобретения) облигации.
В случае, если облигация предусматривает право владельца на получение процента от ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента, также как при погашении облигаций, различают выплату указанного дохода денежными средствами и получение владельцем дохода по облигации неденежными средствами (денежный и неденежный способы выплаты дохода по облигации).
Денежный способ выплаты дохода может предусматривать:
а) фиксированный (не изменяющийся во времени) процент от номинальной стоимости облигации или определенную (зафиксированную и не меняющуюся) денежную сумму (облигации с фиксированным процентом или фиксированным доходом);
б) переменный (изменяющийся во времени) процент от номинальной стоимости облигации или такой порядок определения денежной суммы, при котором ее размер (размер процента от номинальной стоимости) изменяется во времени в зависимости от изменения одного или нескольких факторов (облигации с переменным процентом или переменным доходом); имеет смысл только при наличии более одного доходного (процентного) периода (доход по облигации выплачивается более одного раза)1.
Неденежный способ выплаты дохода может предусматривать:
а) возможность выбора межу имущественным эквивалентом и денежной формой выплаты дохода;
б) выплату дохода только неденежными средствами (имущественные облигации)2.
Оба указанных способа выплаты дохода по облигации могут предусматривать как наличие только одного доходного периода (доход по облигации в течение периода их обращения выплачивается только один раз), так и нескольких доходных периодов (доход по облигации выплачивается владельцам более одного раза). При этом, срок выплаты дохода (доходный период) может приходиться на любой момент времени (календарную дату или срок, определяемый истечением периода времени) в течение периода обращения облигации. На практике эмитенты, как правило, устанавливают такой порядок выплаты дохода, при котором доходный период (срок выплаты дохода), в случае наличия одного доходного периода, или последний доходный период, в случае наличия более одного доходного периода, совпадают со сроком погашения облигации.
Как уже было отмечено выше, статья 2 Федерального закона “О рынке ценных бумаг” позволяет облигации закреплять иные имущественные права дополнительно к “стандартному” набору прав, состоящему из права на получение номинальной стоимости ценной бумаги (погашение облигации) и зафиксированного в ней дохода, в случае, если эти “иные” права не противоречат законодательству Российской Федерации.
Такие иные дополнительные имущественные права, как правило, заключаются в возможности получения облигационером услуг (товаров, продукции), оказываемых (предоставляемых) эмитентом облигации без взимания за них соответствующей платы, по льготной цене (тарифу) или с другими преимуществами для владельца облигации по сравнению с прочими получателями услуг (товаров, продукции).
Заметим, что иные “дополнительные” имущественные права могут быть как действительно дополнением к стандартному набору прав, так и альтернативным правом, предоставляемым взамен права на получение номинальной стоимости или права на получение зафиксированного в облигации дохода, либо указанных прав вместе.
Основная проблема, с которой так или иначе сталкиваются эмитенты облигаций, предусматривающих иные имущественные права, заключается в том, что оказываемая услуга изначально может быть предоставлена не всем владельцам облигаций, а только тем, которые отвечают определенным требованиям, устанавливаемым эмитентом самостоятельно, и только тем из таких владельцев, которые изъявят желание получить соответствующую услугу от эмитента. Учитывая, что эмитент не вправе ограничивать обращение облигации на вторичном рынке, ее владельцем может стать, в том числе, лицо, не отвечающее требованиям эмитента, предъявляемым им для получателя услуги, эмитент облигации вынужден предусматривать иные, альтернативные возможности (способы) погашения ценной бумаги.
2. Эмиссия акций АО
2.1 Первоначальная эмиссия продолжение
--PAGE_BREAK--
Рассмотрим некоторые правовые вопросы, связанные с регистрацией выпуска ценных бумаг при учреждении акционерного общества.
Обязательность и необходимость государственной регистрации выпуска ценных бумаг
Чем обусловлена данная проблема?
Во-первых, обязательность государственной регистрации выпуска акций акционерного общества закреплена законодательно. В ранее действовавшем Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденном постановлением Правительства РСФСР от 28.12.91 № 78 (далее — Положение), была закреплена обязательность государственной регистрации выпуска акций акционерного общества. Так, в соответствии с пп. 7 и 8 Положения, ценные бумаги допускались к обращению на территории Российской Федерации только при условии их государственной регистрации в Министерстве экономики и финансов РСФСР. В настоящее время требования о государственной регистрации выпуска ценных бумаг нашли свое отражение в Федеральном законе “О рынке ценных бумаг”.
В соответствии с абзацем седьмым ст. 18 этого закона эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению. Данное требование также закреплено в абзаце первом ст. 24 закона: “эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их выпуска”.
Во-вторых, в соответствии с нормативными актами ФКЦБ России и ее региональные отделения наделены правом обращения в суд с иском о ликвидации юридического лица, нарушившего требования законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, и о применении к нарушителям санкций, установленных законодательством Российской Федерации (п. 19 ст. 42 Федерального закона “О рынке ценных бумаг”). Данное право было, к примеру, реализовано Челябинским региональным отделением ФКЦБ России, которое обратилось с иском в арбитражный суд о ликвидации юридического лица в связи с тем, что не была осуществлена регистрация выпуска ценных бумаг акционерного общества. Дело рассматривалось в первой, апелляционной и кассационной инстанциях. В мотивировочной части постановления федерального арбитражного суда Уральского округа (кассационная инстанция) было указано, что выпуск и размещение акций акционерного общества, созданного в июне 1996 г., подлежали обязательной государственной регистрации в соответствии с Федеральным законом “О рынке ценных бумаг”. Согласно п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иного правового акта. Суд счел, что действия, связанные с размещением уставного капитала в незарегистрированные акции, необходимо квалифицировать как совершенные с грубым нарушением законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, что служит основанием для ликвидации юридического лица.
Таким образом, регистрация выпуска ценных бумаг является необходимой и обязательной. Вместе с тем норм, запрещающих государственную регистрацию выпуска акций акционерных обществ, размещение которых произведено до выхода Федерального закона “О рынке ценных бумаг” и государственная регистрация которых не осуществлена, законодательство не содержит.
В-третьих, сформировалась судебная практика по вопросам выпуска и обращения ценных бумаг. В частности, в Обзоре практики разрешения споров, связанных с размещением и обращением акций, приведенном в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда от 21.04.98 № 33, указано, что сделка по договору купли-продажи акций, совершенная до регистрации решения о выпуске акций, признается судом недействительной (ничтожной). Таким образом, можно сделать вывод, что если в акционерном обществе происходила смена участников путем заключения гражданско-правовых договоров, связанных с отчуждением ценных бумаг, и выпуск этих ценных бумаг не прошел государственную регистрацию, то участники акционерного общества могут понести убытки вследствие признания недействительными таких сделок судом.
Соотношение правовых норм, регулирующих непосредственно государственную регистрацию акционерного общества как юридического лица, и норм, регулирующих государственную регистрацию выпуска ценных бумаг1.
В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции и считается созданным с момента его государственной регистрации. В настоящее время закон о государственной регистрации юридических лиц не принят и регистрация осуществляется в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента Российской Федерации от 08.07.94 № 1482 (далее — Положение о государственной регистрации). Данное Положение о государственной регистрации не распространяется на регистрацию коммерческих организаций, особый порядок регистрации которых определен законодательными актами Российской Федерации, а также предприятий, создаваемых в процессе приватизации. В частности, существует иной порядок государственной регистрации кредитных организаций и предприятий с иностранными инвестициями.
Одним из признаков юридического лица в соответствии со ст. 48 ГК РФ является наличие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества. При учреждении акционерного общества его имущество состоит из вкладов учредителей, внесенных в уставный капитал. В соответствии со ст. 99 ГК РФ уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Таким образом, уставный капитал общества формируется путем заключения гражданско-правовых договоров по приобретению акционерами общества акций в обмен на вклады, вносимые в уставный капитал, или, другими словами, путем размещения акционерным обществом своих акций.
Определение термина “размещение ценных бумаг” дано в ст. 2 Федерального закона “О рынке ценных бумаг”, в котором под размещением ценных бумаг понимается “отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок”. Как уже говорилось выше, размещение ценных бумаг акционерного общества без государственной регистрации выпуска не допускается.
В соответствии с п. 1 Положения о государственной регистрации при подаче документов на государственную регистрацию должен быть представлен документ, подтверждающий оплату не менее 50% уставного капитала общества, указанного в решении о его создании. Таким образом, до государственной регистрации юридического лица необходимо провести размещение, как минимум, 50% акций среди акционеров общества, выпуск которых уже прошел государственную регистрацию. Однако данное требование не имеет в настоящий момент нормативного закрепления, и государственная регистрация выпуска ценных бумаг осуществляется после государственной регистрации общества. Из-за такой правовой неурегулированности часто возникает ситуация, когда общество внесено в государственный реестр юридических лиц, а в государственной регистрации выпуска ценных бумаг отказано.
Несоответствие действующих правовых норм целесообразно устранить при разработке закона о государственной регистрации юридических лиц. В качестве одного из вариантов регулирования данной проблемы можно использовать практику, сформировавшуюся при государственной регистрации выпуска акций кредитных организаций. Так, в соответствии сп. 11.6 инструкции Банка России от 17.09.96 № 8 “О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации” (с изменениями и дополнениями) регистрация первого выпуска акций кредитной организации, осуществляемая при создании кредитной организации путем учреждения или реорганизации, проводится одновременно с регистрацией кредитной организации в форме акционерного общества.
Освещаемые ниже вопросы не затрагивают процедуру регистрации выпуска ценных бумаг кредитных организаций и акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.
Процедура эмиссии акций акционерного общества при учреждении регулируется Федеральным законом “О рынке ценных бумаг” и Стандартами эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденными постановлением ФКЦБ России от 11.11.98 № 47 (далее — Стандарты).
Процедура эмиссии акций акционерного общества состоит из нескольких этапов, а именно: принятие решения о размещении ценных бумаг; принятие решения о выпуске ценных бумаг; государственная регистрация выпуска ценных бумаг; изготовление сертификатов ценных бумаг (в случае их документарной формы выпуска); непосредственно размещение ценных бумаг; регистрация отчета об итогах выпуска.
Решение о размещении ценных бумаг. Понятие “решение о размещении ценных бумаг” определено в последнем абзаце п. 1.2 Стандартов, в соответствии с которым решение об учреждении акционерного общества является одним из видов решения о размещении ценных бумаг. Обратившись к ст. 98 ГК РФ и ст. 9 Федерального закона “Об акционерных обществах”, можно сделать вывод, что решение об учреждении общества должно содержать:
— результаты голосования и принятые акционерами решения по вопросам учреждения акционерного общества;
— решение об утверждении устава общества;
— решение об избрании органов управления акционерного общества;
— решение об утверждении размера уставного капитала общества;
— определение категории выпускаемых акций и порядка их размещения;
— утверждение денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в оплату акций акционерного общества. В соответствии со ст. 34 Федерального закона “Об акционерных обществах” акции и иные ценные бумаги общества, которые оплачиваются неденежными средствами, должны быть оплачены при их приобретении в полном размере, если иное не установлено договором о создании общества при его учреждении. Одновременно указывается, что если номинальная стоимость акций, приобретаемых за счет оплаты неденежными средствами, составляет более двухсот установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда, то необходима оценка этого имущества независимым оценщиком (аудитором). При этом учредители общества должны утвердить решение независимого оценщика1.
Решение о выпуске ценных бумаг. В соответствии с п. 7.2 Стандартов решение о выпуске ценных бумаг составляется на основании решения о размещении ценных бумаг. В соответствии со ст. 25 Закона “Об акционерных обществах” ценные бумаги при учреждении общества должны быть размещены среди учредителей или, иными словами, среди заранее определенного круга лиц. Утверждение решения о выпуске в соответствии с п. 7.1 Стандартов осуществляется советом директоров. Однако это не устанавливает ограничений для утверждения решения о выпуске ценных бумаг общим собранием акционеров. Стандарты не содержат порядка государственной регистрации выпуска ценных бумаг, который осуществлялся до вступления в силу Закона “О рынке ценных бумаг” и утверждения Стандартов. Также в п. 7.3 Стандартов указывается, что решение о выпуске ценных бумаг должно быть утверждено не позднее шести месяцев с момента принятия решения о размещении. Если прошло более шести месяцев, то необходимо повторное утверждение данного решения.
При реализации этой нормы на практике часто складывается следующая ситуация: решение о размещении акций принято при учреждении общества, государственная регистрация выпуска акций не осуществлялась. Далее в обществе происходит неоднократная смена участников. На каком-то этапе деятельности общества встает вопрос о необходимости государственной регистрации выпуска акций. Решение о выпуске акций повторно утверждает новый состав участников, который не принимал решения о размещении акций и среди которых акции не размещались. В данном случае легитимность повторного утверждения решения о выпуске ценных бумаг становится сомнительной в силу возможного признания недействительности сделок по приобретению акций новыми участниками, о чем уже говорилось ранее.
Регистрация выпуска ценных бумаг. При рассмотрении этого этапа следует остановиться на следующих моментах.
Во-первых, в соответствии с распоряжением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 28.05.97 № 268-р “Об утверждении Перечня регистрирующих органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг на территории Российской Федерации” (с изменениями и дополнениями) государственную регистрацию выпуска ценных бумаг на территории Российской Федерации осуществляют Минфин России, Банк России, ФКЦБ России и региональные отделения ФКЦБ России. Список эмитентов, которые представляют документы для государственной регистрации выпусков ценных бумаг в ФКЦБ России, установлен Распоряжением ФКЦБ России от 26.02.97 № 60-р (с изменениями и дополнениями).
Во-вторых, если при учреждении акционерного общества акции размещаются среди более пятисот учредителей или сумма выпуска превышает пятьдесят тысяч минимальных размеров оплаты труда, то вместе с решением о выпуске акций требуется государственная регистрация проспекта эмиссии (п. 8.1 Стандартов). Проспект эмиссии утверждается уполномоченными органами акционерного общества (общим собранием акционеров или советом директоров). продолжение
--PAGE_BREAK--
В-третьих, в соответствии с п. 9.12 Стандартов в случае размещения именных ценных бумаг в регистрирующий орган представляется копия договора (договоров) о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, заключенного эмитентом с регистратором, или документ, подтверждающий обстоятельства, освобождающие эмитента от заключения такого договора. Требования об обязательной передаче ведения реестра независимому регистратору определены в п. 3 ст. 44 Закона “Об акционерных обществах” и в ст. 8 Закона “О рынке ценных бумаг”. Так, Закон “Об акционерных обществах” предписывает поручить ведение и хранение реестра независимому регистратору в случае наличия более пятисот владельцев обыкновенных акций. Речь идет именно о владельцах обыкновенных акций. В Законе “О рынке ценных бумаг” заложено несколько иное требование, которое заключается в необходимости передачи ведения реестра независимому регистратору, если число владельцев превышает 500, при этом не уточняется, владельцы каких акций имеются в виду. Таким образом, требования Закона “О рынке ценных бумаг” несколько сужают требования Закона “Об акционерных обществах”. В связи с тем, что Закон “О рынке ценных бумаг” вступил в силу позже Закона “Об акционерных обществах”, представляется необходимым руководствоваться нормами, изложенными в Законе “О рынке ценных бумаг”.
В-четвертых, в п. 2 ст. 44 Закона “Об акционерных обществах” определено, что акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра в соответствии с правовыми актами Российской Федерации не позднее одного месяца с момента государственной регистрации. Требования и порядок ведения реестра установлены в Положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 02.10.97 № 27. В указанном постановлении установлено, что Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг является обязательным для регистраторов — профессиональных участников рынка ценных бумаг и эмитентов, осуществляющих ведение реестра владельцев именных ценных бумаг самостоятельно1.
Необходимо также обратить внимание на новое требование, определяющее некоторые вопросы ведения реестра ценных бумаг акционерным обществом.
В соответствии с п. 2.7 Положения о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 19.06.98 № 24, эмитент, осуществляющий ведение реестра именных ценных бумаг самостоятельно, в случае, если число зарегистрированных лиц более пятидесяти, должен иметь в штате не менее одного специалиста, удовлетворяющего квалификационным требованиям по данному виду профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг в соответствии с нормативными актами ФКЦБ России. Данное требование вступает в силу с 22 апреля 1999 г.
Размещение ценных бумаг и регистрация отчета о выпуске ценных бумаг. Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества при его учреждении, должны быть представлены в регистрирующий орган не позднее одного месяца с даты государственной регистрации акционерного общества (п. 10.8 Стандартов). Как уже говорилось, фактическое размещение ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации акционерного общества и данная норма устанавливает только порядок представления документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг.
Регистрация отчета об итогах выпуска акций, распределенных при учреждении акционерного общества, осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска этих акций (п. 12.1 Стандартов). Данное требование носит для эмитента обязательный характер. В том случае, если уставный капитал общества оплачивается только на 50% (ст. 34 Закона “Об акционерных обществах”), то при утверждении отчета о выпуске ценных бумаг утверждается размещение акций, в том числе тех, оплата которых произведена не полностью. В связи с этим представляется правильным осуществлять государственную регистрацию отчета о выпуске ценных бумаг при учреждении акционерного общества после полной оплаты уставного капитала.
2.2 Эмиссия дополнительных акций
В соответствии с Федеральным законом “Об акционерных обществах” уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций (п. 1 ст. 28).
Детально процедура увеличения уставного капитала акционерных обществ путем выпуска дополнительных акций описана в Стандартах эмиссии акций при их учреждении, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 11.11.98 № 47 (далее — Стандарты), которые разработаны ФКЦБ России в соответствии с полномочиями, предоставленными ей Федеральным законом “О рынке ценных бумаг”.
В соответствии с этими нормами выпускаемые дополнительные акции акционерного общества могут размещаться следующими способами:
— путем распределения их среди акционеров (п. 3 Стандартов);
— путем подписки (открытой или закрытой) (п.4 Стандартов);
— путем конвертации в акции ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 6 Стандартов).
В зависимости от выбора способа размещения дополнительно выпускаемых акций существуют некоторые особенности их государственной регистрации, о чем будет сказано отдельно при рассмотрении этапов выпуска дополнительных акций.
Выпуск дополнительных акций предполагает следующие этапы:
— принятие решения о размещении ценных бумаг;
— утверждение уполномоченным органом акционерного общества решения о выпуске дополнительных акций;
— подготовка проспекта эмиссии дополнительных акций (в случае, если регистрация проспекта необходима);
— государственная регистрация выпуска акций и проспекта эмиссии;• изготовление сертификатов акций (в случае размещения дополнительных акций в документарной форме);
— раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии акций (если государственная регистрация выпуска сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии), за исключением случаев конвертации. При размещении акций путем конвертации раскрытие информации осуществляется после регистрации отчета об итогах выпуска;
— распределение акций при их размещении путем распределения среди акционеров, подписка на акции при их размещении путем открытой или закрытой подписки, конвертация в случае конвертации в акции ценных бумаг, конвертируемых в акции;
-регистрация отчета об итогах выпуска акций;
— раскрытие информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска дополнительных акций (если государственная регистрация выпуска дополнительных акций сопровождалась регистрацией их проспекта эмиссии)1.
Целесообразно остановиться на некоторых особенностях отдельных этапов выпуска дополнительных акций акционерного общества.
Перед принятием акционерным обществом решения о выпуске дополнительных акций необходимо обратить внимание на следующее.
Во-первых, в п. 2 ст. 5 Федерального закона от 05.03.99 № 46-ФЗ “О защите прав и законных интересов инвесторов” (далее — Закон о защите прав инвесторов) определено, что совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается. Одновременно в соответствии с п. 10.2 Стандартов не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска акций:
— до полной оплаты уставного капитала акционерного общества;
— до регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков акций и внесения соответствующих изменений в устав акционерного общества-эмитента.
Таким образом, перед принятием решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций необходимо осуществить государственную регистрацию отчетов о предыдущих выпусках ценных бумаг и полностью оплатить уставный капитал. Это требование распространяется также и на те акционерные общества, которые были созданы в результате приватизации государственных предприятий.
Во-вторых, в соответствии с Положением о ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФКЦБ России от 11.09.98 № 31 (далее — Положение о ежеквартальной отчетности), все общества должны представлять ежеквартальный отчет о существенных фактах и событиях. Это требование распространяется на все акционерные общества, выпуск ценных бумаг которых сопровождался регистрацией проспекта эмиссии, за исключением:
— выпусков акций, государственная регистрация которых аннулирована до начала отчетного квартала;
— выпусков акций, государственная регистрация которых сопровождалась регистрацией проспекта эмиссии до вступления в силу Закона “О рынке ценных бумаг”, если при этом акции размещались среди заранее известного круга лиц, число которых составляло не более 500, и общий объем эмиссии составлял не более 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных Федеральным законом на дату вступления в силу Закона “О рынке ценных бумаг”.
Невыполнение этих требований Закона и Стандартов является основанием для отказа в государственной регистрации дополнительного выпуска акций в соответствии с п. 10.18 Стандартов.
Обратимся теперь непосредственно к процедуре принятия решения о размещении дополнительных акций.
В соответствии с п. 1.2 Стандартов это могут быть решения:
— об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;
— о размещении акций определенной категории (определенного типа) путем конвертации в них конвертируемых акций другой категории (другого типа). Необходимо отметить, что в Стандартах речь идет только о конвертируемых акциях, хотя возможна конвертация в акции и конвертируемых облигаций акционерного общества, так как возможность их выпуска предусмотрена законодательством.
Какой орган акционерного общества вправе принять решение о размещении дополнительных акций?
Если решение вопроса об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций находится в компетенции общего собрания акционеров, то решение о размещении дополнительных акций определенной категории принимается общим собранием (п. 3 ст. 28 Закона “Об акционерных обществах”).
Если решение об увеличении уставного капитала общества (в пределах количества объявленных акций) путем размещения дополнительных акций в соответствии с уставом или решением акционерного общества отнесено к компетенции совета директоров, то такое решение принимается советом директоров акционеров (п. 3 ст. 28 Закона “Об акционерных обществах”).
Вместе с тем необходимо обратить внимание на то, что такая альтернативность при принятии решения об увеличении уставного капитала акционерного общества путем выпуска дополнительных акций в некоторых случаях ограничена Законом о защите прав инвесторов. Так, в п. 3 ст. 5 установлено, что решение о размещении посредством закрытой подписки акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, принимается только общим собранием акционеров не менее чем двумя третями голосов, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом акционерного общества.
Такие требования норм закона, а ранее эта норма была заложена в п. 4.3 Стандартов, позволяют реально защитить права мелких инвесторов. В деятельности акционерных обществ нередко возникали ситуации, когда посредством принятия на совете директоров решения о размещении дополнительных акций среди одного или двух акционеров уменьшалась доля мелких акционеров, в результате чего они реально теряли возможность принимать участие в управлении делами акционерного общества. продолжение
--PAGE_BREAK--
Решение о размещении должно содержать в себе четко определенную информацию. Перечень этой информации содержится в ст. 28 Закона “Об акционерных обществах” и п. 4.2 Стандартов.
В частности, в соответствии с требованиями Закона “Об акционерных обществах” решение о размещении дополнительных акций должно содержать:
— определение количества размещаемых дополнительных акций с указанием их типа. При этом необходимо помнить, что акционерное общество вправе размещать дополнительные акции только в пределах количества объявленных акций. В том случае, если в уставе общества не определено количество объявленных акций, которое общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям, решение об объявленных акциях принимается на том же собрании акционеров, на котором принимается решение об увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций (п. 3 ст. 28 Закона “Об акционерных обществах”);
— срок размещения;
— условия размещения, которые должны содержать цену размещения для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых акций. К сожалению, в Законе “Об акционерных обществах” и Стандартах не дается толкования, что относится к понятию условия размещения, в результате чего возможно некоторое расхождение между утвержденным решением о размещении дополнительных акций и решением о выпуске1.
В Стандартах требования к содержанию решения о размещении несколько расширены, а именно:
— при размещении ценных бумаг путем подписки в случае их оплаты неденежными средствами необходимо определение перечня имущества, которое будет вноситься в оплату акций, а также наименование независимого оценщика (аудитора). Привлечение аудитора для оценки имущества, вносимого в оплату акций, необходимо, если номинальная стоимость приобретаемых таким способом акций составляет более 200 минимальных размеров оплаты труда. В случае оплаты акций неденежными средствами решение о размещении должно содержать в том числе и возможность оплаты акций по усмотрению инвестора денежными средствами. Это требование заложено в Стандартах, а позднее и в Законе о защите прав инвесторов (ст. 4), с целью защиты интересов мелких инвесторов. Например, когда акции акционерного общества размещались по открытой подписке, но с обязательным требованием оплаты их векселями РАО “Газпром”, не все акционеры были в состоянии беспрепятственно реализовать свои права, так как для этого им приходилось для начала приобретать векселя РАО “Газпром”. Введение нормы, предусматривающей оплату акций денежными средствами, уравняло акционеров в правах;
— при принятии решения о размещении дополнительных акций путем подписки на общем собрании акционерного общества собрание должно утверждать рыночную стоимость размещаемых акций на основании стоимости, установленной советом директоров этого общества. При размещении по закрытой подписке дополнительных акций открытым акционерным обществом с числом акционеров более 1000, а также открытым акционерным обществом, регистрация выпуска ценных бумаг которых осуществляется ФКЦБ России, среди лиц, не являющихся акционерами этого акционерного общества, или среди акционеров, но не пропорционально количеству принадлежащих им акций, рыночная стоимость размещаемых акций определяется независимым оценщиком. Совет директоров утверждает эту оценку. При вынесении вопроса об определении рыночной стоимости размещаемых акций на общее собрание акционеров необходимо делать ссылку, что эта стоимость утверждена советом директоров на основе заключения независимого оценщика;
— при размещении акций по закрытой подписке решение о размещении должно содержать перечень лиц, среди которых эти ценные бумаги размещаются, с указанием имени, наименования и категории лиц;
— в случае предполагаемого размещения ценных бумаг по закрытой подписке при принятии решения о размещении акций необходимо соблюдение требований законодательства о порядке совершения крупных сделок.
Обобщив требования законодательства, можно составить примерный образец решения о размещении ценных бумаг, которое утверждается общим собранием акционеров.
Решение о выпуске ценных бумаг принимается на основании и в соответствии с решением о выпуске ценных бумаг. Но не все вопросы, связанные с выпуском дополнительных акций, находят свое отражение в решении о размещении ценных бумаг, о некоторых из них говорится только в решении о выпуске.
Так, в соответствии с п. 7.11 Стандартов при принятии решения о выпуске дополнительных акций, распределяемых среди акционеров, необходимо указывать источники, за счет которых осуществляется увеличение уставного капитала. Данная информация не является обязательной при принятии решения о размещении ценных бумаг.
Стандарты содержат четыре возможных источника средств, за счет которых возможна оплата дополнительных акций, распределяемых среди акционеров. Дополнительные акции среди акционеров могут быть распределены за счет:
— средств, полученных акционерным обществом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);
— остатков фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы);
— нераспределенной прибыли акционерного общества — эмитента;
— средств от переоценки основных фондов акционерного общества1.
Таким образом, оплата распределяемых среди акционеров акций иными денежными средствами или материальными ресурсами не допускается.
Необходимо еще раз остановиться на полномочиях органа, осуществляющего утверждение решения о выпуске ценных бумаг.
Стандартами предусмотрено, что решение о выпуске акций утверждается советом директоров акционерного общества (органом, осуществляющим в соответствии с законами и правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров этого общества (п.7.1 Стандартов)). Существует мнение, что утверждение решения о выпуске ценных бумаг относится только к компетенции совета директоров.
Вместе с тем возможен иной подход. В Законе “Об акционерных обществах” определено, что к компетенции общего собрания акционеров относится вопрос увеличения уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций (п. 6 ст. 48 Закона “Об акционерных обществах”).
Что представляет собой факт утверждения решения о выпуске? Очевидно, что это не самостоятельное юридически значимое действие, а звено в цепочке последовательных правовых действий в процессе увеличения уставного капитала. В связи с этим представляется, что утверждение решения о выпуске ценных бумаг на общем собрании акционеров после утверждения решения о размещении акций не является нарушением п. 3 ст. 48 Закона “Об акционерных обществах”, в котором, в частности, говорится: “Общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции настоящим законом”.
Каковы положительные и отрицательные моменты утверждения решения о выпуске ценных бумаг на общем собрании акционеров?
С одной стороны, такое утверждение уменьшает риск обращения в судебные органы акционеров, которые посчитают, что утвержденное советом директоров решение не в полной мере соответствует решению о размещении ценных бумаг. Такие иски возможны в связи с тем, что решение о выпуске может содержать информацию, которая не отражена в решении о размещении.
С другой стороны, общество может понести дополнительные финансовые затраты в том случае, если возникнет необходимость внесения изменений в утвержденное решение о размещении ценных бумаг. Возможность внесения таких изменений предусмотрена п. 14 Стандартов.
Перед рассмотрением особенностей размещения акций при дополнительном выпуске стоит остановиться на новых требованиях, установленных в Законе о защите прав инвесторов.
Во-первых, запрещается рекламировать и (или) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги (Ст. 4 Закона о защите прав инвесторов).
Во-вторых, запрещаются публичное размещение и реклама ценных бумаг и предложение в иной форме ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию.
В рамках установленных законом обязательных условий по раскрытию информации необходимо отметить, что требования к порядку и объему раскрытия информации установлены:
— в Законе “О рынке ценных бумаг”;
— в Положении о ежеквартальной отчетности;
— в Положении о порядке раскрытия информации о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 12.08.98 №32.
Существуют различные сроки размещения дополнительных акций в зависимости от способа их размещения1.
Размещение акций путем подписки осуществляется в течение срока, указанного в зарегистрированном решении о выпуске ценных бумаг. Этот срок не может превышать одного года с момента утверждения решения о выпуске. Размещение ценных бумаг путем распределения дополнительных акций среди акционеров осуществляется в один день, определенный в решении о выпуске ценных бумаг.
Размещение ценных бумаг путем конвертации в акции ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляется в течение срока, установленного в решении о выпуске ценных бумаг. Этот срок не может превышать одного года с момента утверждения решения о выпуске.
Минимальный срок для размещения дополнительных акций, размещаемых путем открытой подписки, и для акций, размещаемых путем закрытой подписки, предусматривающей возможность участия в ней акционеров, не должен быть менее месяца (п. 7.5 Стандартов).
В случае размещения акций путем конвертации в них ценных бумаг, конвертируемых в акции, нет минимального срока размещения, так как размещение осуществляется в течение одного дня.
Для иных случаев выпуска ценных бумаг минимальный срок размещения не установлен. Существуют и некоторые особенности процедуры размещения ценных бумаг по открытой подписке с реализацией преимущественного права акционеров. Но это —тема отдельной публикации.
Дальнейшее рассмотрение вопросов, связанных с выпуском дополнительных акций, будет основано на практическом применении установленных законодательством норм.
Пример.
Повестка общего собрания ОАО
Вопрос No 1
Об увеличении уставного капитала ОАО путем размещения 1000 (тысячи) дополнительных акций в пределах количества объявленных акций общества в соответствии со следующими условиями:
Категория размещаемых ценных бумаг — обыкновенные именные акции в бездокументарной форме.
Способ размещения — открытая подписка.
Сроки размещения — в течение года с даты утверждения решения о выпуске ценных бумаг советом директоров общества. продолжение
--PAGE_BREAK--
Размещение акций осуществляется по рыночной стоимости, составляющей 1 (один) рубль за одну акцию, в соответствии с решением совета директоров общества (протокол № __ от_________ 199 __г.)
Порядок размещения ценных бумаг
Акции выпуска размещаются:
В первую очередь — среди акционеров, за исключением акционеров — владельцев голосующих акций, которым была предоставлена возможность осуществить преимущественное право приобретения в соответствии со статьей 40 Федерального закона “Об акционерных обществах” голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, но не свыше количества, пропорционального количеству принадлежащих им акций, на дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в настоящем общем собрании акционеров.
Во вторую очередь — среди акционеров и иных лиц.
При размещении указанного выпуска акций владельцы голосующих акций общества обладают преимущественным правом приобретения акций в соответствии со статьей 40 Федерального закона “Об акционерных обществах” пропорционально количеству принадлежащих им голосующих акций общества на дату утверждения решения о выпуске ценных бумаг.
Оплата акций осуществляется денежными средствами путем перечисления денежных средств на расчетный счет ОАО. Рассрочка при оплате акций не допускается.
2.3 Ценные бумаги конвертируемые в акции и наоборот
Законодательство Российской Федерации о ценных бумагах не содержит определения конвертации. Автор считает возможным определить конвертацию как приобретение прав собственности на размещаемые ценные бумаги за счет отчуждения прав собственности на ранее размещенные ценные бумаги.
Из указанного определения следует, что участие в конвертации могут принимать только лица, обладающие до ее осуществления правами собственности на уже размещенные ценные бумаги.
Может показаться, что конвертация представляет собой частный случай размещения ценных бумаг путем закрытой подписки, при которой оплата ценных бумаг осуществляется неденежными средствами — другими ценными бумагами. Однако указанное предположение является ошибочным. Корневое отличие конвертации заключается в том, что данный способ размещения сопровождается аннулированием (погашением) ценных бумаг, “передаваемых в качестве оплаты” по размещаемым ценным бумагам. Причем, аннулирование (погашение) “старых” ранее размещенных ценных бумаг происходит на основании и в момент размещения “новых” ценных бумаг. Таким образом, владелец теряет права собственности на “старые” ценные бумаги, приобретая аналогичные права на “новые”, размещаемые ценные бумаги, но при этом “старые” ценные бумаги не приобретают нового владельца1.
Это означает, что акционерное общество при конвертации — в отличие от подписки — не привлекает средства в результате осуществления им эмиссии ценных бумаг, а владельцы ценных бумаг не оплачивают их при размещении и не являются в этом смысле инвесторами акционерного общества.
Законодательство Российской Федерации о ценных бумагах содержит различные способы осуществления акционерным обществом размещения своих ценных бумаг путем конвертации. Приведем классификацию (Классификация автора) видов и типов конвертации ценных бумаг.
В целом конвертацию можно подразделить на следующие типы:
— конвертация акций в акции с большей номинальной стоимостью;
— конвертация акций в акции с меньшей номинальной стоимостью;
— конвертация акций в акции с иными правами;
— конвертация облигаций в акции;
— конвертация облигаций в облигации;
— конвертация ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций (Конвертация ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций регулируется Стандартами эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденными постановлением ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. № 48. Вопросы конвертации ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций в настоящей статье не рассматриваются)1.
Запрещается конвертация обыкновенных акций в привилегированные акции любых типов.
Кроме того, законодательством Российской Федерации о ценных бумагах не предусматривается возможность конвертации акций в облигации, что фактически также означает запрет такой конвертации.
Конвертация акций в акции с большей или меньшей номинальной стоимостью может осуществляться как с изменением размера уставного капитала акционерного общества, так и без такого изменения.
При конвертации акций в акции с иными правами необходимо различать конвертацию привилегированных акций определенного типа в привилегированные акции с иным объемом прав но того же типа, и конвертацию привилегированных конвертируемых акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции другого типа (конвертацию как осуществление прав по ценной бумаге).
Таким образом, предложенная классификация типов конвертации нуждается в дополнительной детализации. Но, прежде чем перейти к такой детализации, классифицируем указанные типы по срокам конвертации.
В зависимости от сроков осуществления конвертации различают единовременную и не единовременную (отложенную или продолженную во времени(Терминология автора)) конвертацию.
При единовременной конвертации в соответствии с пунктом 11.1 Стандартов(Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением ФКЦБ России от 17 сентября 1996 г. № 19 (в редакции постановления ФКЦБ России от 11 ноября 1998 г. № 47)) ФКЦБ России размещение акций акционерного общества (облигации в единовременной конвертации участия не принимают) путем конвертации должно быть осуществлено в один день, который не может быть ранее даты государственной регистрации выпуска акций и позже одного месяца с указанной даты, по данным реестра владельцев именных ценных бумаг этого акционерного общества на день конвертации.
Упомянутый пункт Стандартов предусматривает одно исключение: в случае конвертации акций в акции с большей номинальной стоимостью, сопровождающейся увеличением уставного капитала акционерного общества за счет прибыли по итогам предыдущего года, направленной на выплату дивидендов, указанная конвертация должна быть осуществлена среди акционеров, включенных в соответствии с пунктом 4 статьи 42 Федерального закона “Об акционерных обществах” в список лиц, имеющих право на получение дивидендов за этот год. Однако, такая конвертация также не может быть осуществлена ранее даты государственной регистрации выпуска акций и позже одного месяца с указанной даты.
При не единовременной (отложенной или продолженной во времени) конвертации в соответствии с тем же пунктом 11.1 Стандартов размещение акций или облигаций акционерного общества путем конвертации конвертируемых в них ценных бумаг также должно быть осуществлено в один день, который не может быть ранее даты государственной регистрации выпуска таких акций или облигаций и позже одного года с даты утверждения акционерным обществом решения об их выпуске, по данным реестра владельцев именных ценных бумаг этого акционерного общества на этот день.
Другим принципиальным отличием отложенной конвертации является необходимость обязательного наличия в уставе акционерного общества объявленных акций определенной категории (определенного типа), только в пределах количества которых может быть осуществлено размещение акций этой категории (этого типа) путем конвертации конвертируемых в них ценных бумаг.
Определив два принципиально отличных вида конвертации, приведем окончательную схему классификации способов конвертации:
I. Единовременная конвертация:
— конвертация акций в акции с большей номинальной стоимостью, сопровождающаяся увеличением уставного капитала акционерного общества;
— конвертация акций в акции с большей номинальной стоимостью при их консолидации;
конвертация акций в акции с большей номинальной стоимостью без увеличения размера уставного капитала акционерного общества;
— конвертация акций в акции с меньшей номинальной стоимостью, сопровождающаяся уменьшением уставного капитала акционерного общества;
— конвертация акций в акции с меньшей номинальной стоимостью, не сопровождающаяся уменьшением размера уставного капитала акционерного общества (дробление акций);
— конвертация привилегированных акций определенного типа в привилегированные акции с иными правами того же типа;
II. Не единовременная конвертация:
— конвертация привилегированных конвертируемых акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции другого типа;
— конвертация конвертируемых облигаций в обыкновенные акции или привилегированные акции определенного типа;
— конвертация конвертируемых облигаций определенной серии в облигации другой серии1.
Статья 28 Федерального закона “Об акционерных обществах”( Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”) относит принятие решения об увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций (решения о размещении ценных бумаг) к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров акционерного общества в случае, если право принятия такого решения предоставлено последнему уставом акционерного общества или решением общего собрания акционеров.
В соответствии с пунктом 6.7 Стандартов увеличение уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций возможно только за счет:
— средств, полученных акционерным обществом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);
— остатков фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) акционерного общества по итогам предыдущего года;
— нераспределенной прибыли акционерного общества;
— средств от переоценки основных фондов акционерного общества.
Пункт 3 статьи 72 Федерального закона “Об акционерных обществах” предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества в акции с большей номинальной стоимостью без изменения размера уставного капитала акционерного общества по решению его общего собрания акционеров, но только за счет ранее приобретенных акционерным обществом акций.
В соответствии с пунктом 6.8 Стандартов увеличение номинальной стоимости акций за счет погашения акций с сохранением размера уставного капитала осуществляется в случае наличия на балансе акционерного общества нереализованных акций, приобретенных у акционеров по решению совета директоров акционерного общества в соответствии с пунктом 2 статьи 72 Федерального закона «Об акционерных обществах». продолжение
--PAGE_BREAK--
Консолидация также представляет собой случай конвертации акций в акции с большей номинальной стоимостью без изменения размера уставного капитала акционерного общества.
В соответствии с пунктом 1 статьи 74 Федерального закона “Об акционерных обществах” решение о консолидации размещенных акций акционерного общества (т.е. решение о размещении ценных бумаг при консолидации) может быть принято только общим собранием акционеров этого акционерного общества.
При консолидации две или более размещенные акции акционерного общества конвертируются в одну новую акцию той же категории (типа). Номинальная стоимость новой акции образуется путем суммирования номинальных стоимостей двух или более конвертируемых в нее ранее размещенных акций акционерного общества.
Очевидно, что при консолидации возможна ситуация, когда акционеры — владельцы акций акционерного общества обладают меньшим количеством акций, чем необходимо для консолидации. В этом случае Федеральный закон “Об акционерных обществах” предусматривает, что такие акции должны быть выкуплены акционерным обществом, причем по рыночной стоимости, определяемой в соответствии со статьей 77 указанного Федерального закона советом директоров акционерного общества с обязательным привлечением независимого оценщика (аудитора). При этом, Федеральный закон “Об акционерных обществах” не предусматривает каких-либо исключений из вышеприведенной нормы, и, таким образом, выкуп указанных акций должен быть осуществлен даже в случае, если их владельцы отказываются предъявлять акционерному обществу требования о выкупе принадлежащих им ценных бумаг.
Учитывая данное обстоятельство, процедура консолидации часто применяется в целях отсечения (принуждения к выходу из участия в акционерном обществе) мелких акционеров.
Для избежания негативных последствий консолидации акционерам — владельцам количества акций, недостаточного для их консолидации, а также владельцам такого количества акций, при консолидации которых образуются дробные части (остатки) новой (консолидированной) акции, можно порекомендовать оформлять в соответствии с главой 16 Гражданского кодекса Российской федерации на такие акции общую долевую собственность совместно с другими акционерами, находящимися в аналогичном положении. Причем совместная долевая собственность на указанные акции должна быть оформлена до момента консолидации — конвертации, которая осуществляется по данным реестра владельцев именных ценных бумаг акционерного общества на день конвертации, установленный в зарегистрированном решении о выпуске ценных бумаг.
В соответствии со статьей 29 Федерального закона “Об акционерных обществах” решение об уменьшении уставного капитала акционерного общества путем уменьшения номинальной стоимости акций (решение о размещении ценных бумаг) может быть принято только общим собранием акционеров этого акционерного общества.
При этом, согласно пункту 1 указанной статьи акционерное общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше минимального уставного капитала акционерного общества, определяемого в соответствии со статьей 26 Федерального закона “Об акционерных обществах”.
Кроме того, в соответствии со статьей 30 Федерального закона “Об акционерных обществах” в случае принятия акционерным обществом решения об уменьшении своего уставного капитала, оно обязано не позднее 30 дней с даты принятия указанного решения в письменной форме уведомить об этом своих кредиторов. Кредиторы вправе не позднее 30 дней с даты направления им указанного уведомления об уменьшении уставного капитала акционерного общества потребовать от последнего прекращения или досрочного исполнения его обязательств и возмещения связанных с этим убытков.
Дробление акций представляет собой случай конвертации акций в акции с меньшей номинальной стоимостью без изменения размера уставного капитала акционерного общества1.
В соответствии с пунктом 2 статьи 74 Федерального закона “Об акционерных обществах” решение о дроблении размещенных акций акционерного общества (т.е. решение о размещении ценных бумаг при дроблении) может быть принято только общим собранием акционеров этого акционерного общества.
При дроблении одна размещенная акция конвертируется в две или более размещаемые (новые) акции акционерного общества той же категории (типа). Номинальная стоимость каждой новой акции образуется путем деления ранее размещенной акции на число новых акций, в которые она конвертируется при дроблении.
Экономический смысл дробления акций часто заключается в стремлении акционерного общества оживить вторичный рынок своих ценных бумаг. Очевидно, что акции с меньшей номинальной стоимостью могут быть доступны для приобретения большему числу лиц.
В соответствии с пунктом 2 статьи 25 Федерального закона “Об акционерных обществах” акционерное общество вправе размещать обыкновенные акции, а также один или несколько типов привилегированных акций. При этом, каждой категории (каждому типу) акций акционерного общества соответствует определенный, различающийся между собой объем прав, ими закрепленных.
В соответствии со статьей 2 Федерального закона “О рынке ценных бумаг”( Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ “О рынке ценных бумаг”) совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав их владельцам, представляет собой выпуск ценных бумаг.
Поэтому для изменения объема прав по уже размещенным акциям акционерному обществу необходимо осуществлять эмиссию (выпуск) ценных бумаг с иными правами.
Такой вид ценной бумаги как акция закрепляет права ее владельца (акционера) на:
— получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов;
— участие в управлении акционерным обществом; и
— часть имущества, остающегося после ликвидации акционерного общества1.
Очевидно, что изменение указанных прав для обыкновенных акций акционерного общества невозможно. Поэтому, когда мы говорим об изменении объема прав по акциям, под этим следует понимать изменение объема прав исключительно по привилегированным акциям, и исключительно в рамках, установленных Федеральным законом “Об акционерных обществах”.
При этом необходимо учитывать, что привилегированные акции могут быть конвертированы в обыкновенные акции или привилегированные акции другого типа только, если возможность такой конвертации заложена в правах по этим привилегированным акциям. В противном случае речь может идти только о конвертации привилегированных акций определенного типа в привилегированные акции с измененным объемом прав но того же типа. Это означает, например, что для конвертации привилегированных акций в обыкновенные в случае, если возможность такой конвертации не предусмотрена правами по этим привилегированным акциям, акционерному обществу необходимо осуществить эмиссию привилегированных акций того же типа с измененным объемом прав, разместив их путем конвертации привилегированных акций, не предусматривающих возможность их конвертации в обыкновенные акции, в привилегированные акции, предусматривающие возможность такой конвертации.
Конвертация в акции или облигации конвертируемых в них ценных бумаг представляет собой реализацию (осуществление) закрепленных конвертируемыми ценными бумагами прав.
В соответствии со статьей 18 Федерального закона “О рынке ценных бумаг” документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой, являются сертификат и решение о выпуске ценных бумаг, а для бездокументарной формы выпуска ценных бумаг — только решение о выпуске ценных бумаг. Очевидно, что право (возможность) конвертации в этом случае, также как и остальные права по каждой ценной бумаге выпуска, должно содержаться в решении о выпуске ценных бумаг, которое в свою очередь утверждается акционерным обществом на основании и в соответствии с решением о размещении ценных бумаг.
Из изложенного следует, что конвертация как осуществление прав по конвертируемым ценным бумагам возможна только в случае, если это предусмотрено решением о размещении таких конвертируемых ценных бумаг, что и предусматривается пунктом 6.3 Стандартов.
Решением о размещении конвертируемых ценных бумаг должны быть также однозначно определены порядок и условия конвертации ценных бумаг, включая количество ценных бумаг, в которые конвертируется каждая конвертируемая ценная бумага акционерного общества.
При этом, в соответствии с пунктом 6.4 Стандартов должно выполняться следующее условие: номинальная стоимость акции (акций) определенной категории (определенного типа), конвертируемой (конвертируемых) в акцию (акции) другой категории (другого типа), должна быть равна номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируется.
Это означает, что при конвертации конвертируемых ценных бумаг не должно происходить изменение размера уставного капитала акционерного общества. Заметим, что данное ограничение не распространяется на облигации акционерного общества.
Порядок конвертации, устанавливаемый в решении о размещении ценных бумаг, может предусматривать, что конвертация осуществляется:
— по требованию их владельцев; либо
— по наступлении срока, определенного календарной датой, или истечением периода времени1.
Конвертация, осуществляемая по требованию владельцев конвертируемых ценных бумаг, применяется акционерными обществами, как правило, в случае, если права по конвертируемым ценным бумагам предоставляют их владельцам право выбора:
а) конвертировать привилегированные акции определенного типа в обыкновенные или привилегированные акции другого типа; конвертировать облигации определенной серии в обыкновенные или привилегированные акции определенного типа, или облигации другой серии; или
б) отказаться от такой конвертации, предпочтя сохранить за собой право собственности на привилегированные конвертируемые акции определенного типа с тем, например, чтобы получать определенный по ним размер дивиденда, или погасить конвертируемые облигации иным способом (если такой способ предусматривается решением о выпуске таких конвертируемых облигаций).
Право выбора может также заключаться в предоставлении владельцам конвертируемых ценных бумаг возможности их конвертации в различные типы привилегированных акций или разные серии облигаций.
В этом случае, в соответствии с пунктами 6.4 и 11.15 Стандартов размещение ценных бумаг должно осуществляться на основании заявлений владельцев конвертируемых в них ценных бумаг, а решением о размещении конвертируемых ценных бумаг, также как и решением о размещении ценных бумаг, размещаемых путем конвертации конвертируемых в них ценных бумаг, должен быть установлен срок, в течение которого владельцами конвертируемых ценных бумаг могут быть поданы соответствующие заявления, а также срок, в течение которого на основании таких заявлений должна быть осуществлена конвертация, с учетом того, что последний не может быть более одного года с даты утверждения решения о выпуске ценных бумаг, размещаемых путем конвертации конвертируемых в них ценных бумаг. Заключения каких-либо договоров в этом случае не требуется.
Заметим, что заключения каких-либо договоров не требуется и в остальных случаях конвертации.
В случае, если конвертация осуществляется по наступлении срока, определенного календарной датой, или истечением периода времени (т.е. без предоставления владельцам конвертируемых ценных бумаг права выбора), в соответствии с пунктом 11.1 Стандартов она (конвертация) должна быть осуществлена в день, определенный календарной датой, или в день окончания срока, определенного периодом времени, по данным реестра владельцев конвертируемых ценных бумаг на этот день. Дата, соответствующая указанному дню, также не должна быть позднее одного года с даты утверждения решения о выпуске ценных бумаг, размещаемых путем конвертации конвертируемых в них ценных бумаг. продолжение
--PAGE_BREAK--
Отметим также, что описание в решении о выпуске ценных бумаг, размещаемых путем конвертации конвертируемых в них ценных бумаг, прав по этим ценным бумагам, порядка и условий конвертации должно соответствовать такому описанию в решении о выпуске конвертируемых в них ценных бумаг.
В соответствии с пунктом 8.1.3 Стандартов государственная регистрация выпуска ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией их проспекта эмиссии при следующих типах конвертации:
— конвертации акций в акции с большей номинальной стоимостью, в том числе при консолидации;
— конвертации акций в акции с меньшей номинальной стоимостью, в том числе при дроблении;
— конвертации акций в акции с иными правами;
— в случае, если число приобретателей акций выпуска превышает 500 и (или) номинальная стоимость выпуска (объем эмиссии) акций превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда1.
Таким образом, при конвертации в акции или облигации, конвертируемых в них ценных бумаг (осуществлении прав по конвертируемым ценным бумагам) регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг не требуется.
В случае, когда при конвертации регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг не требуется, Стандарты пунктом 9.8, также как и при закрытой подписке, устанавливают необходимость представления для государственной регистрации выпуска ценных бумаг бухгалтерской отчетности акционерного общества — эмитента за последний финансовый год и за последний квартал, предшествующие дате утверждения решения о выпуске ценных бумаг.
В соответствии с пунктами 12.3 — 12.4 Стандартов документы для регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, размещенных путем конвертации, должны быть представлены:
— в случае единовременной конвертации — не позднее 30 дней с даты конвертации;
— в случае не единовременной конвертации — не позднее 30 дней с даты окончания срока конвертации.
Учитывая, что при единовременной конвертации дата размещения ценных бумаг (дата конвертации) не может быть позже одного месяца с даты государственной регистрации выпуска ценных бумаг, документы для регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг при единовременной конвертации, таким образом, должны быть представлены не позднее двух месяцев с даты государственной регистрации выпуска ценных бумаг.
Пункт 12.8 Стандартов также требует представления для регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, размещенных путем конвертации, уведомления об аннулировании сконвертированных ценных бумаг.
Законодательство Российской Федерации о ценных бумагах, нормативные акты ФКЦБ России не содержат специальных требований по раскрытию информации о выпуске ценных бумаг, размещаемых путем конвертации. Поэтому для целей раскрытия информации при конвертации ценных бумаг акционерному обществу необходимо руководствоваться общими нормами и правилами раскрытия информации, содержащимися в Положении о порядке раскрытия информации о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово — хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг, утвержденном постановлением ФКЦБ России от 12 августа 1998 г. № 32, действие которого, однако, распространяется только на те акционерные общества, государственная регистрация хотя бы одного выпуска ценных бумаг которых сопровождалась регистрацией их проспекта эмиссии.
В соответствии с указанным Положением информация раскрывается акционерными обществами в форме сообщений о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих их финансово — хозяйственную деятельность, которые в срок не позднее 5 рабочих дней с момента появления существенного факта должны быть:
— направлены в регистрирующий орган (для не кредитных и не страховых организаций — ФКЦБ России или ее региональные отделения);
— опубликованы в “Приложении к Вестнику ФКЦБ России”( Подписной индекс по каталогу агентства “Роспечать” — 47998) и иных печатных средствах массовой информации, распространяемых тиражом, доступным для большинства владельцев ценных бумаг акционерного общества.
Раскрытию подлежит информация:
-о принятии акционерным обществом решения о размещении ценных бумаг;
— об утверждении акционерным обществом решения о выпуске ценных бумаг;
— о погашении, в том числе об аннулировании ценных бумаг.
Первые два случая были подробно рассмотрены в статьях, посвященных открытой и закрытой подпискам, поэтому в настоящей статье подробно остановимся только на раскрытии информации о погашении (аннулировании) ценных бумаг.
В сообщении об аннулировании акционерным обществом ценных бумаг при конвертации должны быть указаны:
— основание аннулирования: конвертация, погашение облигаций;
— вид, категория (тип), форма, серия, государственный регистрационный номер выпуска, ценные бумаги которого аннулируются (погашаются);
— номинальная стоимость каждой ценной бумаги данного вида (категории), серии, количество ценных бумаг данного вида (категории), серии;
— количество аннулированных (погашенных) ценных бумаг;
— в случае погашения (в том числе досрочного) облигаций:
а) срок (дата начала, дата окончания) обращения погашенных облигаций;
б) порядок, условия, срок (дата начала и дата окончания) досрочного погашения облигаций (если досрочное погашение предусмотрено решением о выпуске облигаций);
в) порядок, условия, срок (дата начала и дата окончания) погашения облигаций1.
Моментом появления факта считается дата конвертации (или дата окончания конвертации), дата (дата окончания срока) погашения облигаций.
Направление в регистрирующий орган указанного сообщения об аннулировании (погашении) ценных бумаг может также служить уведомлением регистрирующего органа об аннулировании ценных бумаг, представляемом в соответствии с пунктом 12.8 Стандартов для регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, размещенных путем конвертации.
В заключение приведем таблицу, показывающую очередность и сроки осуществления акционерным обществом действий по размещению ценных бумаг путем конвертации.
Последовательность и сроки осуществления действий по эмиссии ценных бумаг, размещаемых путем конвертации
№ п/п
Действие
Срок осуществления
1.
Принятие решения о размещении ценных бумаг
Срок не установлен
2.
Раскрытие информации о принятии решения о размещении ценных бумаг
Не позднее 5 рабочих дней со дня составления протокола заседания (собрания) органа управления эмитента, принявшего решение о размещении ценных бумаг
3.
Уведомление в письменной форме кредиторов о принятии решения об уменьшении размера уставного капитала акционерного общества
Не позднее 30 дней с даты принятия решения о размещении ценных бумаг
4.
Предъявление кредиторами требований акционерному обществу о прекращении или досрочном исполнении его обязательств и возмещении убытков в связи с уменьшением акционерным обществом размера своего уставного капитала
Не ранее даты принятия решения о размещении ценных бумаг, не позднее 30 дней с даты направления кредиторам уведомления о принятии акционерным обществом решения об уменьшении своего уставного капитала
5.
Выкуп акционерным обществом дробных акций при консолидации
Начиная с 46 дня с даты принятия решения о размещении ценных бумаг и в течение 30 дней, до даты конвертации
6.
Утверждение решения о выпуске ценных бумаг
Не позднее 6 месяцев с даты принятия решения о размещении ценных бумаг
7.
Раскрытие информации об утверждении решения о выпуске ценных бумаг
Не позднее 5 рабочих дней со дня составления протокола заседания совета директоров эмитента, на котором было утверждено решение о выпуске ценных бумаг
8.
Подготовка проспекта эмиссии ценных бумаг, в случае, если государственная регистрация выпуска ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг
После принятия решения о размещении ценных бумаг, до представления документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг
9.
Представление документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг
Не позднее 3 месяцев с даты утверждения решения о выпуске ценных бумаг
10.
Государственная регистрация выпуска ценных бумаг
Не позднее 30 дней с даты представления документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг
11.
Размещение ценных бумаг (дата конвертации) при единовременной конвертации
Не ранее даты государственной регистрации выпуска ценных бумаг, не позднее одного месяца с даты государственной регистрации выпуска ценных бумаг
12.
Размещение ценных бумаг (дата конвертации) при не единовременной конвертации
Не ранее даты государственной регистрации выпуска ценных бумаг, не позднее 1 года с даты утверждения решения о выпуске ценных бумаг
13.
Раскрытие информации об аннулировании (погашении) ценных бумаг при конвертации
Не позднее 5 рабочих дней с даты конвертации
14.
Представление документов для регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг
Не позднее 30 дней с даты конвертации
15.
Регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг
Не позднее 2 недель с даты представления документов для регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг продолжение
--PAGE_BREAK--
2.4 Прекращении оборота акций при признании выпуска недействительным
Рассмотрим данную проблему на конерктном примере, т.е. смоделируем некоторую ситуацию.
Акционерное общество осуществило выпуск дополнительных акций, которые были размещены среди акционеров. Впоследствии один из акционеров продал акции третьему лицу. Спустя некоторое время выпуск дополнительных акций был признан недействительным. Каковы в этом случае последствия признания выпуска акций недействительным для акционера и для третьих лиц?
При решении данного вопроса необходимо исходить из следующих обстоятельств. Как следует из представленных условий, сделки, опосредующие переход акций дополнительного выпуска к третьему лицу, были совершены с соблюдением требований закона.
Таких сделок было две. Первая сделка была заключена между обществом, разместившим свои акции, и акционером. Сторонами второй сделки являлись акционер и третье лицо, которое выступало в качестве покупателя акций. Ни одна из указанных сделок не имеет пороков в форме, содержании, субъекте, воле и волеизъявлении.
Данный вывод не колеблет и то обстоятельство, что выпуск дополнительных акций впоследствии был признан недействительным. Указанный юридический факт не повлек появление у сделки каких-либо пороков. Действительно, признание выпуска дополнительных акций недействительным не позволяет говорить о дефектах ни формы, ни содержания, ни субъекта, ни воли и волеизъявления.
Однако признание выпуска дополнительных акций недействительным не может не повлечь определенных юридических последствий. Прежде всего, они состоят в уменьшении количества акций и, соответственно, размера уставного капитала.
Поэтому при признании выпуска акций недействительным складывается странная ситуация, при которой количество акций, выпущенных на законном основании, становится меньше количества акций, находящихся в обороте.
Очевидно, что в этой ситуации у кого-то из акционеров (или у нескольких) должны быть аннулированы акции в количестве, превышающем число законно выпущенных акций. Возникает вопрос, у кого.
Для его решения нужно определить правовую природу признания выпуска акций недействительным. По сути, оно представляет собой юридическую гибель вещи (акций).
Ход дальнейших рассуждений зависит от того, можно ли рассматривать акции в качестве индивидуально-определенных вещей, или же они относятся к числу вещей родовых.
По смыслу Федерального закона «Об акционерных обществах» акции являются родовыми вещами. Указанный вывод вытекает из п. 1 ст. 31 данного закона, устанавливающего, что каждая обыкновенная акция предоставляет акционеру – ее владельцу одинаковый объем прав. Это означает, что для законодателя акции одного общества тождественны друг другу. Таким образом, индивидуализировать каждую из них в отдельности, по общему правилу, невозможно.
В то же время акции в известной мере подлежат индивидуализации путем присвоения выпуску определенного номера. В этом смысле акции могут быть индивидуально определены. Такой подход согласуется с постановлением ФКЦБ от 8.09.1998 г., утвердившим Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств, полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным. В частности, п. 5.1.5 данного Положения указывает, что в уведомлении владельца ценных бумаг об их аннулировании содержится, в том числе, государственный регистрационный номер выпуска акций. Следовательно, номеру выпуска акций придается значение свойства, индивидуализирующего акции, и оно не может не учитываться.
Каким же должно быть решение при таких обстоятельствах? Учитывая, что акции могут быть идентифицированы путем указания на номер выпуска, который дублируется в реестре акционеров, нетрудно определить, какие именно акции «погибли». Соответственно, должны быть аннулированы записи обо всех принадлежащих акционерам акциях дополнительного выпуска, признанного недействительным.
Как в дальнейшем будут происходить расчеты между лицами, чьи интересы затронуты признанием выпуска акций недействительным? По общему правилу, в этой ситуации может быть применена ст. 211 ГК, которая возлагает риск случайной гибели вещи на собственника. Соответственно, лица, у которых аннулированы акции, не могут предъявить к кому-либо свои требования. В то же время если будет доказано, что выпуск акций (гибель) признан недействительным по чьей-либо вине, то к указанным лицам потерпевшие, смогут предъявить деликтный иск. Очевидно, в данном случае причинителем вреда, скорее всего, может быть признано общество, чьи незаконные действия повлекли признание выпуска акций недействительным. По сути, возмещение убытков в этом случае будет представлять собой возврат средств инвестирования, который регулируется постановлением ФКЦБ № 36 от 8.09.1998 г.
Маловероятно привлечение к ответственности продавца акций, который к моменту признания выпуска акций недействительным надлежащим образом исполнил договорное обязательство и в связи с этим уже не был связан с покупателем соответствующими отношениями. При этом трудно рассматривать его в качестве причинителя вреда, поскольку «гибель» акций никак не связана с его действиями (бездействием).
Естественно, некоторые сомнения может вызвать рассмотрение акций в качестве вещей. В большинстве случаев они облечены в бездокументарную форму и представляют собой права требования (имущественные права), а не вещи. Однако и при таком подходе решение в плане практических последствий не изменится.
Поясним данный вывод. «Акциям» в форме прав требования корреспондируют обязанности общества. Соответственно, указанные права и обязанности образуют содержание правоотношения, существующего между обществом и акционерами. В случае признания выпуска акций недействительным данное обязательство становится объективно неисполнимым в части аннулированных прав и обязанностей. Если невозможность исполнения вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает, то оно прекращается (ст. 416 ГК). По сути, в этом случае все неблагоприятные последствия ложатся на кредитора, т.е. акционера. Если же за невозможность исполнения согласно ст. 401 ГК отвечает должник, т.е. общество, то к нему должна быть применена мера ответственности в форме возмещения убытков.
Заключение
Федеральным законом от 28.12.02 № 185-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и о внесении дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях» (Далее — Федеральный закон от 28.12.02 № 185-ФЗ) внесен целый ряд изменений, затрагивающих различные аспекты деятельности рынка ценных бумаг, в том числе, и изменения, касающиеся вопросов эмиссии ценных бумаг.
Следует отметить, что внесенные изменения носят глобальный характер и во многом учитывают ту правоприменительную практику, которая формировалась с 1996 года (с принятия Федерального закона «О рынке ценных бумаг» в прежней редакции).
Анализируя внесенные изменения, необходимо первоначально остановиться на тех изменениях, которые затрагивают природу эмиссионной ценной бумаги.
Изменения, внесенные в ст. 2 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (Далее — Федеральный закон о рынке ценных бумаг) не допускают выпуск акций на предъявителя. Внесенные изменения определяют, что акция является именной ценной бумагой. Ко всем именным ценным бумагам, согласно изменениям, внесенным в ст. 16 Федерального закона о рынке ценных бумаг, применяется требование о возможности их выпуска только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Указанное требование вступает в силу с момента вступления в силу Федерального закона от 28.12.02 № 185-ФЗ. Одновременно согласно требованиям ст. 2 вышеуказанного Федерального закона с момента его вступления в силу ранее выданные сертификаты именных эмиссионных ценных бумаг приравниваются к выпискам из системы ведения реестра владельцев ценных бумаг.
В ст. 2 Федерального закона о рынке ценных бумаг в соответствии с внесенными изменениями и дополнениями дается определение новой эмиссионной ценной бумаги – опцион эмитента. При этом законодатель определяет опцион как именную ценную бумагу, что в свою очередь распространяет на нее требования Федерального закона о рынке ценных бумаг и нормативных актов Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (далее — ФКЦБ) в части фиксации и перехода прав на ценную бумагу, формы выпуска ценной бумаги, процедуры эмиссии. Принятие решения о размещении опциона и непосредственно его размещение осуществляется в соответствии с требованиями, установленными Федеральным законом от 25.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (Далее – Федеральный закон «Об акционерных обществах») для размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. Законодатель одновременно устанавливает некоторые ограничения в части эмиссии опциона. Такие ограничения установлены в статье 27.1 Федерального закона о рынке ценных бумаг, а именно:
— эмитент не вправе начать размещение опциона, если количество объявленных акций эмитента меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляет такой опцион;
— размещение опциона эмитента возможно только после полной оплаты уставного капитала акционерного общества;
— количество акций определенной категории (типа), право приобретения которых предоставляет опцион, не может превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска ценных бумаг.
Изменения, внесенные Федеральным законом от 28.12.02 № 185-ФЗ коснулись также некоторых вопросов государственной регистрации и размещения ценных бумаг.
Во-первых. До внесения изменений в Федеральный закон о рынке ценных бумаг существовала правовая коллизия в части размещения ценных бумаг при учреждении акционерных обществ, а также размещения ценных при реорганизации обществ в форме слияния, разделения, выделения и преобразования. Нормы действовавшего Федерального закона о рынке ценных бумаг не допускали размещение ценных бумаг без их государственной регистрации. Вместе с тем размещение ценных бумаг осуществлялось в момент создания юридического лица созданного путем учреждения, слияния, разделения, выделения и преобразования. Регистрирующие органы в этих случаях осуществляли государственную регистрацию выпуска ценных бумаг постфактум, и в отчете об итогах выпуска ценных бумаг датой размещения ценных бумаг указывалась дата государственной регистрации юридического лица (общества). Внесенные изменения и дополнения устранили указанную коллизию. В соответствии с новой редакцией ст. 19 Федерального закона о рынке ценных бумаг при учреждении акционерных обществ или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, размещение ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации выпуска ценных бумаг. Государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг.
Во-вторых. Изменениями расширены полномочия регистрирующего органа в части предъявления требований к порядку и условиям принятия эмитентами решений, являющихся основанием для осуществления обществом эмиссии ценных бумаг. Полномочия регистрирующего органа реализуются путем обязательного представления в регистрирующий орган документов, перечень которых определен в ст. 20 Федерального закона о рынке ценных бумаг. В частности, для государственной регистрации выпуска ценных бумаг эмитентом, наряду с заявлением о государственной регистрации выпуска ценных бумаг, представляются документы, подтверждающие соблюдение им требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг. Таким образом, регистрирующий орган при рассмотрении документов, представляемых для государственной регистрации выпуска ценных бумаг вправе оценивать соблюдение процедуры созыва и проведения общего собрания акционеров (совета директоров) общества. Одновременно Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг устанавливает исчерпывающий перечень документов, представляемых обществом для государственной регистрации выпуска ценных бумаг.
В-третьих. Ранее действовавшая редакция статьи 20 Федерального закона о рынке ценных бумаг предусматривала два действия регистрирующего органа по итогам рассмотрения документов, представленных на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг — непосредственно государственная регистрация выпуска ценных бумаг или отказ в государственной регистрации выпуска ценных бумаг. В этой части полномочия регистрирующего органа расширены. В частности, регистрирующему органу предоставлено право проведения проверки достоверности сведений, содержащихся в документах, представляемых на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг. При этом срок рассмотрения документов, представленных на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг приостанавливается на срок проведения проверки. Срок проведения проверки не может составлять более 30 дней. продолжение
--PAGE_BREAK--
Основные недостатки действующего законодательства можно свести к следующему перечню:
отсутствие ясных целей и приоритетов в законотворчестве о ценных бумагах и финансовых рынках, не позволяющих в полной мере использовать финансовое законодательство в целях экономического роста и повышения эффективности функционирования всех элементов финансовой системы;
разрозненность, дублирование и противоречивость правовых норм, посвященных различным сегментам финансового рынка, отсутствие единого понятийного аппарата, унифицированных требований к участникам финансового рынка и единых подходов к регулированию однотипных проблем, возникающих в разных частях финансовой системы;
неспособность реализованной в законодательстве модели управления финансовым рынком, основанной на множественности регуляторов и методов регулирования, эффективно управлять рисками в условиях универсализации деятельности компаний, усложнения финансовых инструментов и «взаимопереплетения» рисков, характерных для разных видов деятельности;
игнорирование в законодательстве вопросов повышения конкурентоспособности и экономической эффективности деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, схем коллективных инвестиций и эмитентов ценных бумаг;
дисбаланс между требованиями законодательства и возможностью их исполнения, установление заведомо неисполнимых требований к участникам финансового рынка, непоследовательность и противоречивость системы делегирования полномочий государственной власти саморегулируемым организациям и профессиональным объединениям профессиональных участников финансового рынка, эмитентов и инвесторов;
игнорирование в отечественном законодательстве новых тенденций и норм в развитии законодательства других стран, требований международных стандартов в сфере финансового рынка и сложившихся на глобальных рынках правил и обычаев делового оборота;
отсутствие системы «сдержек и противовесов» при определении прав, обязанностей и ответственности органов исполнительной власти, уполномоченных осуществлять регулирование и надзор за различными сегментами финансового рынка.
Библиография
Нормативные акты
Гражданский кодекс. Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ. Часть вторая Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ. — «Российская газета» от 8 декабря 1994 г., «Российская газета» от 6, 7, 8 февраля 1996 г…
Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» с изменениями на 24 мая 1999 г. — «Российская газета» от 28 мая 1999 г…
Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». — «Российская газета» от 11 марта 1999 г…
Федеральный закон РФ от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)». — «Российская газета» от 29 июля 1998 г…
Федеральный закон от 6 мая 1998 г. N 70-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР „О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках“. — »Российская газета" от 12 мая 1998 г…
Постановление Правительства РФ от 21 мая 1996 г. N 625 «Об обеспечении представления интересов государства в органах управления акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доли, вклады) которых закреплена в федеральной собственности». — «Российская газета» от 13 июля 1996 г…
Указ Президента РФ от 9 августа 1999 г. N 1022 «О внесении дополнения и изменения в Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. N 1210 „О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера“. — »Российская газета" от 12 августа 1999 г…
Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера». — «Российская газета» от 27 августа 1996 г…
Указ Президента РФ от 21 марта 1996 г. N 408 «Об утверждении Комплексной программы мер по обеспечению прав вкладчиков и акционеров». — «Российская газета» от 27 марта 1996 г…
Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 30 сентября 1999 г. N 7 «О порядке ведения учета аффилированных лиц и представления информации об аффилированных лицах акционерных обществ». — «Российская газета» от 11 ноября 1999 г…
Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 августа 1998 г. N 31 «Об утверждении Положения о ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг». — «Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг» от 18 августа 1998 г., N 6.
Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 20 апреля 1998 г. N 9 «Об утверждении Положения о порядке и объеме раскрытия информации открытыми акционерными обществами при размещении акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем подписки и о внесении изменений и дополнений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением ФКЦБ России от 17 сентября 1996 года N 19». — «Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг» от 22 апреля 1998 г…
Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 12 февраля 1997 г. N 8 «Об утверждении Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций и внесении изменений в Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 года N 19». — Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, 15 февраля 1997 г., N 2.
Письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 28 ноября 2000 г. N ИК-07/6364 «О сроках хранения бюллетеней для голосования на общих собраниях акционеров акционерных обществ». — «Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг» от 4 декабря 2000 г., N 11.
Письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 июня 2000 г. N ИК-07/2861 «Об информации, содержащейся в бюллетене для голосования на общем собрании акционеров». — «Финансовая Россия» от 12 июля 2000 г., N 25.
Письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 апреля 2000 г. N ИК-04/1872 «О некоторых вопросах, связанных с размещением акций при реорганизации». — «Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг», 2000 г., N 4.
Приказ Минфина РФ от 28 ноября 1996 г. N 101 «О порядке публикации бухгалтерской отчетности открытыми акционерными обществами». — «Экономика и жизнь», 1996, N 50.
Приказ Минфина РФ от 21 марта 2000 г. N 29н «Об утверждении Методических рекомендаций по раскрытию информации о прибыли, приходящейся на одну акцию». — «Нормативные акты для бухгалтера», от 6 мая 2000 г…
Указание ЦБР от 8 июня 1999 г. N 571-У «О порядке оплаты долей (акций) кредитных организаций облигациями федерального займа с постоянным купонным доходом и денежными средствами». — «Вестник Банка России» от 17 июня 1999 г..
Ìàòåðèàëû ïðàêòèêè
Определение Конституционного Суда РФ от 2 марта 2000 г. N 38-0 «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Л.А.Межерицкой, А.А.Аксеновой, Е.П.Горбуновой и И.А.Стяговой на нарушение их конституционных прав положением абзаца шестого части одиннадцатой пункта 3 статьи 8 Федерального закона от 22 апреля 1996 года „О рынке ценных бумаг“. — Вестник ФКЦБ от 28 апреля 2000 г., N 4.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. N 4/2 „О применении пункта 3 статьи 94 Федерального закона “Об акционерных обществах». — «Российская газета» от 5 марта 1998 г…
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. N 5/3 «О внесении изменений в пункт 4 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 года N 4/8 „О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах». — «Российская газета» от 5 марта 1998 г…
Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 «О некоторых вопросах применения Федерального закона „Об акционерных обществах“. — »Российская газета" от 23 апреля 1997 г…
Решение Верховного Суда РФ от 10 декабря 1999 г. N ГКПИ 99-815 — Текст решения размещен на сервере Верховного суда РФ в Internet (www.supcourt.ru:8000/cyrillic/dli/)
Решение Верховного Суда РФ от 20 июля 1999 г. N ГКПИ 99-24 «О признании незаконной части 2 пункта 6.7 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций в редакции, утвержденной Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11.11.98 N 48». — «Финансовая Россия», N 46, 1999 г…
Решение Верховного Суда РФ от 11 октября 2000 г. N ГКПИ 2000-1063. — Текст решения размещен на сервере Верховного суда РФ в Internet (www.supcourt.ru/1/frames.htm).
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 31 октября 2000 г. N 3020/00 «Суд удовлетворил исковые требования о признании недействительным (ничтожным) договора купли-продажи акций и применении последствий недействительности ничтожной сделки». — «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2001 г., N 1.
Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 февраля 2000 г. N 5784/99. — «Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации», 2000 г., N 5.
Письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 августа 1998 г. N С5-7/уз-613 «О Федеральном законе „Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)“. — Текст письма официально опубликован не был.
Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 „Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций“. — Еженедельник официальной информации „Курьер“, от 15 мая 1998 г., N 18.
Ëèòåðàòóðà
Андреев В. „Аффилированные лица“ — кто такие?». — «Российская юстиция», 1997, N 8.
Бакшинскас В.Ю. «Правовая природа уставного капитала акционерного общества». — «Законодательство», 1998, N 6.
Белоусов О.В. «Акция и права акционера». — «Законодательство», 1999, N 6. продолжение
--PAGE_BREAK--
Брагинский М.И. Витрянский В.В. Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей. М.: Фонд «Правовая культура», 1995.
Глашев А.А. «Недействительность договора купли-продажи акций». — «Законодательство», 1999 г., N 7.
Гражданское право. Том 1. Учебник/Отв. ред. Е.А. Суханов. — М.: БЕК, 1999.
Гражданское право. Учебник. Том 1./Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. -М.: Проспект, 2001.
Елькин С. Состав имущества акционерного общества. — «Хозяйство и право», 1997, N 6.
Зинченко С., Казачанский С., Зинченко О. Акционерное законодательство: испытание практикой. — «Хозяйство и право», 1998, N 11.
Комментарий к ГК РФ, части второй (постатейный)/ Под ред. О.Н. Садикова. М.: Юридическая фирма Контакт. — 1999.
Комментарий к ГК РФ. Под ред. О.Н. Садикова. — М., 1996.
Комментарий части первой ГК РФ. Под ред. В. В. Брагинского, В.В. Витрянского. — М., 1996.
Кондратов Н О некоторых особенностях практического применения Федерального закона «Об акционерных обществах». — «Хозяйство и право», 1998, NN 9, 10.
Крапивин О.М. Власов В.И. Комментарий к Закону Российской Федерации «Об акционеpных обществах». М: Фонд «Правовая культуpа», 1998.
Лахно П. Нормативные акты акционерного общества. — «Хозяйство и право», 1997, N 10.
Ломакин Д. Право акционера на информацию. — «Хозяйство и право», 1997, N 11.
Ломакин Д.В. «Право акционера на дивиденд: понятие, порядок осуществления». — «Законодательство», 1998, N 8.
Ломакин Д.В. «Увеличение уставного капитала акционерного общества». — «Законодательство», 1999, N 11.
Ломакин Д.В. Некоторые вопросы размещения акций при реорганизации акционерных обществ. — «Законодательство», N 4, апрель 2000 г.
Метелева Ю. Общее собрание акционеров: его роль и возможности влияния акционеров на принимаемые решения. — «Хозяйство и право», 1998, NN 1-2.
Метелева Ю. Право акционера на дивиденд. — «Хозяйство и право», 1998, N 7.
Носов С.И. Проблемы совершенствования российского акционерного законодательства. — «Законодательство», N 10, октябрь 2000 г…
Платонова Н. Правовое регулирование деятельности акционерных обществ: некоторые проблемы нормотворчества. — «Хозяйство и право», 1997, NN 5-7.
Семеусов В. Право преимущественного приобретения акций. — «Российская юстиция», 1999, N 11.
Суханов Е. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве. — «Хозяйство и право», 1997, N 1.
Суханов Е.А. «О российском акционерном законодательстве». — «Законодательство», 1998, N 12.
Файзутдинов И. «Виды акций в российском законодательстве и акционерной практике». — Российская юстиция, 1996, N 8.
Харченко С.В. Правовое регулирование совершения сделок с акциями открытых акционерных обществ. — «Законодательство», N 11, ноябрь 2000 г.
Шиткина И. Соотношение интересов различных групп акционеров и менеджеров в управлении акционерным обществом. «Хозяйство и право», 1998, N 12.
Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества. М.: Фонд «Правовая культура», 1997.