--PAGE_BREAK--Развитые страны
В большинстве развитых стран, таких как США или страны ЕС, сам по себе внебиржевой (по-английски OTC — over-the-counter) рынок иностранных валют вообще не является регулируемым. Это значит, что как резиденты, так и нерезиденты могут свободно продавать и покупать иностранную валюту за национальную без всякого государственного контроля. Это позволяет небольшим дилинговым компаниям вести деятельность без лицензии.
А вот рынок фьючерсов (контракты на поставку актива в будущем по согласованной в настоящее время цене) обычно подлежит регулированию, что обусловлено большими рисками, сопряженными с данными операциями. Отметим, что широко используемые в дилинговых операциях на рынке ФОРЕКС заказы с переходящей датой поставки также являются контрактами с отложенной поставкой, что сближает их с фьючерсами. Поэтому такие операции могут подлежать государственному регулированию.
Соответственно, в США все серьезные операторы рынка ФОРЕКС регистрируются в Комиссии по фьючерсам (CFTC — US Commodity Futures Trading Commission), получают лицензию на операции с фьючерсами (в качестве FCM — Futures Commission Merchant), а также состоят членами Национальной фьючерсной ассоциации (NFA — National Futures Association). Формально эта ассоциация представляет собой негосударственный орган саморегулирования, но на практике работает в тесном контакте с Комиссией, фактически осуществляя часть функций регулирования. Любые иностранные компании, предлагающие услуги дилинга американцам, также проходят регистрацию, лицензирование и вступление в ассоциацию. Для этого необходимо удовлетворить определенным требованиям (включая сдачу экзаменов) и уплатить соответствующие пошлины (лицензированный FCM платит за членство в NFA ежегодно 7500 долл.). в США зарегистрировано 172 лица с лицензией FCM.
В Великобритании регулированием индустрии финансовых услуг занимается Комитет по финансовым услугам (FSA — Financial Services Authority). Это формально независимый и негосударственный орган, но ему законом делегированы регулирующие функции, а его совет директоров назначается Казначейством (министерством финансов) Великобритании. Комитет, в частности, регулирует инвестиционный бизнес на рынке ценных бумаг и деривативов, к которым законом отнесены опционы, фьючерсы, разностные контракты и приравненные к ним контракты купли-продажи иностранной валюты с переходящей датой поставки (rolling spot forex). Соответственно, серьезные операторы британского рынка ФОРЕКС регистрируются в FSA. В связи с такой спецификой регулирования в Великобритании дилингом занимаются обычно компании, оказывающие также брокерские и инвестиционные услуги на рынке ценных бумаг.
Подобным образом, в большинстве развитых стран крупные операторы рынка проходят лицензирование или регистрацию в том или ином государственном или полугосударственном органе (Швейцария — Федеральный департамент финансов, Дания — Комитет по финансовым услугам и т.д.). В то же время мелкие операторы, в особенности ориентированные на инвесторов-нерезидентов, часто могут работать и без лицензии, но при этом должны соблюдать осторожность в формулировках договоров, чтобы не попасть под действующие запреты.
Разумеется, доходы компаний, в том числе полученные от операций с иностранными клиентами, подлежат налогообложению по месту регистрации компаний.
Офшорные зоны
Предположим теперь, что дилинговые операции ведутся от имени офшорной компании. В большинстве офшорных зон регулирование финансовой деятельности значительно мягче, чем в развитых странах. Хотя банковская, инвестиционная и т.п. деятельность почти во всех офшорных зонах в последнее время контролируется гораздо активнее, чем раньше, операции на рынке ФОРЕКС пока, как правило, не регулируются. Соответственно, получать лицензию по месту регистрации компании обычно нет необходимости. Валютные ограничения (для офшорных компаний при операциях с иностранными валютами) также отсутствуют. Однако следует иметь в виду, что при предложении своих услуг, например, американским клиентам компания может попадать под действие американских законов со всеми вытекающими последствиями (необходимость лицензирования в США).
Альтернативный вариант — создание в офшорной зоне компании, имеющей лицензию на ведение игорного бизнеса. Это возможно далеко не везде. Примерами «игорных» юрисдикций могут служить Антигуа и Барбуда или Белиз. Если формулировки законодательства позволяют рассматривать дилинговые операции как разновидность букмекерской деятельности, игорная лицензия может послужить юридическим основанием предоставления соответствующих услуг клиентам.
Создание компании с игорной лицензией даже в офшорной зоне — довольно затратное мероприятие. Так, на Антигуа и Барбуда ежегодные выплаты только в форме государственных лицензионных и регистрационных сборов составляют 55 тыс. долл. (букмекерская лицензия), не считая расходов на поддержание самой компании. В Белизе ежегодные лицензионные выплаты составляют 50 тыс. долл. (неэксклюзивная лицензия), а кроме того, необходимо положить на депозит 500 тыс. долл. Лицензиат, разумеется, должен удовлетворять определенным требованиям. Обычно предполагается назначение местного директора, открытие счета, создание офиса, установка сервера и т.п. в стране регистрации компании.
Как правило, создание подобной компании с единственной целью предоставления услуг дилинга неоправданно. Эта деятельность, однако, может вестись как дополнительная к действительно игорному бизнесу (например, интернет-казино).
В этом случае также следует иметь в виду, что операции с резидентами других стран могут попадать под действие законодательства этих стран. Так, в большинстве штатов США игорный бизнес вообще запрещен. При этом запрет включает операции резидентов с удаленным (находящимся вне штата) сервером. Поэтому ведение игорных операций с резидентами США, вообще говоря, наказуемо, в том числе уголовно. Имеется в виду ответственность не игрока, а именно провайдера услуг (правда, добраться до него, если это — офшорная компания, у властей США может не быть возможности).
Вероятно, наиболее простой и дешевый вариант получения игорной лицензии — Анжуан (20 тыс. долл. в год, не считая стоимости содержания компании). Однако эта юрисдикция не является вполне признанной на международном уровне. (Анжуан в настоящее время находится в состоянии «наполовину отделившегося» от Коморских островов.) Это, в частности, значит, что возможно возникновение непреодолимых препятствий при открытии банковского счета.
Доходы офшорных компаний обычно не облагаются налогом по месту регистрации компании, но могут подлежать налогообложению в стране, откуда получен доход (если там есть постоянное представительство).
продолжение
--PAGE_BREAK--Россия
Перейдем теперь к российскому законодательству.
— Валютный контроль
Как известно, в России действует законодательство о валютном контроле (Закон РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» и нормативные акты Центрального банка), предназначенное для охраны национальной валюты от отрицательного влияния внешних финансовых рынков.
Расчеты между резидентами в валюте, как правило, запрещены (если только одной из сторон не является банк). Расчеты в валюте между резидентами и нерезидентами находятся под государственным контролем. Текущие валютные операции, хотя и осуществляются без особого разрешения, обычно требуют документального обоснования (паспорт сделки и т.п.). Валютные операции, связанные с движением капитала, как правило, требуют особых разрешений ЦБР. При этом выплаты в валюте нерезиденту с целью приобретения другой валюты по закону относятся к операциям, связанным с движением капитала (так как не включены в закрытый список текущих операций).
Казалось бы, эти обстоятельства создают практически непреодолимые препятствия на пути организации легального бизнеса по дилингу на рынке ФОРЕКС. Тем не менее дилинговые центры в России растут как грибы после дождя. При этом их юридический статус весьма различен: одни действуют на стопроцентно легальной основе, другие — на более шатких основаниях, используя те или иные пробелы в законодательстве либо неочевидные трактовки нормативных актов, деятельность же некоторых абсолютно противозаконна.
— Лицензирование
Единственный вид лицензий, дающий полное право на ведение операций с иностранной валютой в России — это банковская валютная лицензия. Таким образом, стопроцентно законными можно признать только дилинговые центры, организуемые банками или при банках. Банк имеет все полномочия на открытие и ведение валютных счетов, продажу клиентам одних валют за другие, а также на валютные операции, связанные с выведением заказов своих трейдеров на внешний рынок, если в этом есть необходимость. Он также отвечает своим капиталом за выполнение клиентских заказов и (предположительно) имеет квалифицированных специалистов для ведения дилинговых операций.
Альтернативный вариант — предоставление дилинговых услуг на основании букмекерской лицензии. Российское законодательство, вводя понятие букмекерской конторы, не дает четкого определения, на какие именно события могут приниматься ставки. Как правило, имеются в виду спортивные события и т.п., но, в принципе, ничто не мешает принимать ставки на изменения курсов валют, так как закон этого не запрещает. Разумеется, в этом случае речь не идет о реальных операциях на рынке ФОРЕКС, а скорее об их имитации, так как сделок с валютой на самом деле не происходит. Все расчеты между клиентами и компанией-дилером ведутся при этом только в рублях.
Еще одна возможность, связанная с «имитацией ФОРЕКС»: договор с клиентом аналогичен обычному договору дилинга на рынке ФОРЕКС, но предполагает поставку валюты, приобретенной трейдером, не в натуре, а в рублевом эквиваленте. Формально при этом нет ни валютных операций, ни приема ставок, так что и в лицензировании нет необходимости. Однако в этом случае юридическую основу деятельности компании можно охарактеризовать как весьма шаткую, так как экономический смысл ведущихся операций, мягко говоря, не очевиден.
Пожалуй, этими вариантами и исчерпываются возможности организации легального валютного дилинга на территории России. Есть еще один вариант — когда услуги предоставляются российским резидентам вне территории России, в частности, офшорной компанией со счетом в зарубежном банке. Если вся ее деятельность ведется вне России, российских законов она не нарушает, хотя все расчеты и ведутся в настоящей валюте. При этом мы пока выносим за скобки возможные нарушения со стороны клиентов компании, связанные с выводом средств на зарубежный счет и получением их обратно.
— Налоги (компания)
Деятельность российских организаций, предоставляющих услуги дилинга, разумеется, в полном объеме подлежит российскому налогообложению. Банк (дилинговый центр) уплачивает налог на прибыль, а букмекерская контора — налог на игорный бизнес (Москва — 100 МРОТ в месяц с каждой кассы букмекерской конторы). Доходы от дополнительных услуг (обучение, тренинг, консультации и т.п.) также подлежат обложению (налогом на прибыль и НДС).
Иностранная компания платит налог на доходы от услуг, оказанных на территории России, только если они оказаны через постоянное представительство компании. Однако, как мы уже видели, предпочтительным является вариант, когда вся деятельность иностранной компании происходит за рубежом. При этом российских налогов у нее, разумеется, не возникает.
— Налоги (клиенты)
Что касается налогообложения клиентов компании, то букмекерская контора в настоящее время не обязана удерживать налога из выигрышей. Клиент самостоятельно уплачивает налог на доходы (13%) по результатам года. Доходы, полученные через дилинговый центр при банке, также облагаются налогом на доходы (если речь идет о предпринимателе, то еще и ЕСН).
Если же речь идет об операциях с зарубежной компанией, происходящих с зарубежного счета клиента, или, хуже того, с расчетами в наличной валюте, то эта деятельность, как мы увидим ниже, вообще мало соотносится с российским законодательством. Соответственно, вряд ли стоит серьезно обсуждать ее налогообложение.
— Валютный контроль (клиенты)
Сами клиенты дилинговой компании, будучи российскими резидентами, разумеется, также попадают под действие российского валютного контроля.
Расчете в валюте, тем более наличной, с дилинговым центром в России (если это не банк) запрещены законом.
Валютные выплаты за рубеж физическим лицам разрешены лишь на строго определенных основаниях (например, оплата за обучение в иностранных учебных заведениях). Переводы на зарубежную дилинговую компанию в разрешительный список, конечно же, не включены.
Недавние (2001 г.) изменения в валютном законодательстве несколько ослабили государственный контроль. Теперь резиденты России (физические лица) могут без особых разрешений ЦБР открывать за рубежом банковские счета. Однако не везде и не для любых целей. Счета можно открывать только в определенных странах (участники ФАТФ и ОЭСР) и только для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью.
На эти счета можно переводить деньги из России. В частности, разрешено переводить до 75 тыс. долл. в год для покупки зарубежных ценных бумаг (как на свой счет, так и на счет, скажем, брокера).
Эти послабления предоставляют определенное поле для маневра, но не дают юридически чистой возможности расчетов с зарубежной дилинговой компанией. Валютные контракты не являются ценными бумагами, так что положение насчет 75 тыс. к нашему случаю вообще не относится. Ведение операций на рынке ФОРЕКС очевидным образом относится именно к предпринимательской деятельности, так что резидент не может вести ее через свой зарубежный счет. Правда, государство не ведет непрерывного контроля над операциями по зарубежному счету, но налоговый орган в любой момент может потребовать предоставления выписок по счету (по закону он уведомляется о факте открытия счета).
Наконец, открыть счет в зарубежном банке, во всяком случае, для мелкого трейдера, вообще не так-то просто. В массовом порядке счета россиянам открывают лишь прибалтийские и, пожалуй, кипрские банки. Однако эти страны не входят в разрешительный список ЦБР, так что открытие там счетов без особого разрешения ЦБР с точки зрения российского права незаконно.
Тем не менее в действительности российскими трейдерами довольно широко практикуется как прямое перечисление денег на зарубежную компанию под тем или иным предлогом («на обучение», «на покупку ценных бумаг»), так и открытие зарубежных счетов, в основном в Прибалтике.
продолжение
--PAGE_BREAK--Некоторые практически применяемые схемы
В этом разделе мы рассмотрим некоторые распространенные организационные варианты предоставления услуг валютного дилинга российским клиентам.
1. Лицензированная иностранная компания
Услуги валютного дилинга могут предлагаться российским клиентам настоящей (если можно так выразиться) иностранной компанией, специализирующейся именно на этой деятельности в своей стране. Такая компания имеет все необходимые лицензии у себя дома (например, в США — лицензию FCM), а российские клиенты для нее — лишь дополнительный рынок. Впрочем, компания может изначально создаваться в расчете прежде всего на российских клиентов (например, российскими эмигрантами в США), но все равно базироваться именно за рубежом и там же иметь лицензии, офис, штат и т.п.
Юридически компания не ведет никакой деятельности в России. Клиент осуществляет операции с валютами через систему удаленного доступа к счету (по сети Интернет) или отдавая указания дилеру по телефону.
Все расчеты с клиентами осуществляются в только безналичном порядке: клиент перечисляет деньги на счет компании со своего валютного банковского счета, и туда же получает заработанные средства со счета компании. Вопросы законности (с точки зрения российского права) открытия клиентом счета или проведения операций по нему компанию не касаются и не интересуют.
В России компания может продвигать свои услуги, скажем, при помощи интернет-сайта на русском языке. Она может быть представлена и российским партнером, но он в этом случае имеет лишь статус «представляющего» (introducing representative), то есть дает потенциальным клиентам только информацию о компании-дилере (за что и получает комиссионные), не имея при этом права заключать договоры от ее имени, принимать деньги и т.п.
2. Лицензированная офшорная компания
Вариант на ту же тему. Услуги могут предлагаться российским клиентам компанией, зарегистрированной в одной из офшорных юрисдикций. В данном случае мы имеем в виду достаточно серьезные (не «бумажные») компании, обычно учрежденные резидентами развитых стран. В зависимости от специфики своей деятельности, компания может иметь лицензии либо в тех развитых странах, где она фактически действует (например, лицензию FCM в США), либо в стране своей регистрации (например, игорную лицензию в Белизе).
Как правило, для такой компании Россия тоже является лишь одним из рынков сбыта ее услуг. Характер представительства в России, расчетов и управления счетом аналогичен тому, что рассматривался в предыдущем разделе.
3. Российский банк
Как уже упоминалось, единственный полностью легальный вариант организации настоящего валютного дилинга в России — через банк.
Банк может создавать и стационарные дилинговые центры, оборудованные соответствующими терминалами, и предоставлять удаленный доступ к счетам по сети Интернет. Банк может предоставлять услуги дилинга самостоятельно либо через отдельную дилинговую компанию (или даже сеть компаний). Однако при этом валютные счета клиентов открываются и ведутся именно банком. Дилинговая компания, однако, может осуществлять управление банковскими счетами своих клиентов на основании доверенности от клиента и инструкций, получаемых от него по системе удаленного доступа.
Внесение денег на счет и снятие их со счета может осуществляться клиентом как безналичным переводом, так и в наличной валюте (через кассу банка).
4. Иностранная (офшорная) компания плюс представительство в России
Российские предприниматели, не имеющие в своем распоряжении банковской лицензии, но желающие организовать подлинный валютный дилинг, обычно создают для этой цели иностранную компанию с целью вынести содержательную деятельность за пределы российской юрисдикции.
Как правило, это офшорная, то есть безналоговая компания. Страна ее регистрации в данном случае практически не имеет значения, так как об использовании налоговых договоров и т.п. речи не идет. Гораздо большее практическое значение имеет местонахождение счета компании (он вовсе не обязан быть в той же самой стране, где компания учреждена).
Однако зачастую для улучшения представительности бизнеса создается, вместо офшорной или дополнительно к ней, компания в налогооблагаемой юрисдикции, например в США или Великобритании. Такая компания выполняет чисто имиджевые функции и предназначена лишь для того, чтобы произвести впечатление на клиентов. Лицензирования по месту регистрации компании, разумеется, не производится: это катастрофически утяжелило бы схему почти без создания реальных преимуществ. Более того, зачастую доходы такой неофшорной компании, полученные от дилинга, не включаются в ее отчетность, подаваемую по месту регистрации, так как в противном случае с них пришлось бы уплатить налоги. Разумеется, это незаконно, но если счет компании открыт за пределами страны ее регистрации, то «поймать за руку» нарушителя для налоговых органов этой страны практически не представляется возможным.
Что касается счета компании, будь она офшорная или неофшорная, то надо сказать, что для такого рода операций с клиентами открыть его в первоклассном западном банке практически невозможно, если только в одной из развитых стран не ведется реальный бизнес и не получена лицензия. Ввиду этого счет компании обычно открывается в Прибалтике.
В России создается (зарегистрированное или незарегистрированное) представительство иностранной компании с целью привлечения клиентов. В принципе, для избежания налоговых последствий в России полномочия такого представительства должны быть как можно более узкими. На практике, однако, широко распространено заключение в таком представительстве договоров дилинга от имени компании и даже прием денежных средств, в том числе валюты. Последнее, разумеется, абсолютно противозаконно. Легальная форма расчетов с клиентами — только безналичными переводами через зарубежный счет.
Клиенты ведут свои операции с помощью системы удаленного доступа. При этом с технической точки зрения местонахождение самого сервера, на котором ведутся операции, не имеет значения. Он может находиться как в России (обычно это так и есть), так и за рубежом. Однако, как упоминалось выше, его местонахождения может иметь значение для целей налогообложения (а также и для имиджа).
продолжение
--PAGE_BREAK--