6 Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика

Оглавление Предисловие....................................................................................................................... 6Глава 1 Правовые семьи и их общая характеристика § 1. Общие положения о правовых семьях ........................................................ 16 § 2. Романо-германская правовая семья ............................................................. 20 § 3. Англосаксонская правовая семья.................................................................. 23Глава 2 Основные институты торгового права Германии § 1. Источники торгового права Германии........................................................ 27 § 2. Правовой статус предпринимателей............................................................ 31 § 3. Коммерческие организации ............................................................................ 35 § 4. Несостоятельность (банкротство)................................................................ 60 § 5. Торговое представительство........................................................................... 64 § 6. Вещные права предпринимателей ................................................................ 69 § 7. Договоры в сфере предпринимательства ................................................... 75 §8. Разрешение торговых споров ....................................................................... 80 § 9. Регулирование рынка ценных бумаг............................................................ 85 § 10. Антимонопольное регулирование ............................................................... 91Глава 3 Основные институты торгового правя Франции § 1. Источники торгового права Франции......................................................... 96 §2. Правовое положение коммерсантов............................................................. 98 § 3. Коммерческие организации .......................................................................... 101 § 4. Несостоятельность (банкротство).............................................................. 116 §5. Торговое представительство......................................................................... 118 §6. Вещные права предпринимателей .............................................................. 120 § 7. Торговые сделки................................................................................................ 122 § 8. Разрешение экономических споров ........................................................... 126 § 9. Регулирование рынка ценных бумаг.......................................................... ] 28 § 10. Конкурентное право......................................................................................... 131Глава 4 Основные институты торгового права Англии § 1. Источники торгового права Англии .....................................§ 2. Правовой статус предпринимателей..................................... Оглавление § 3. 11есостоятелыюсть (банкротство).............................................................. 148 §4. Дошворно*.1 право.............................................................................................. 152 § 5. Вещные права. Доверительная собственность ....................................... 172 § 6. Торговое представительство ......................................................................... 177 § 7. Защита прав предпринимателей ................................................................. 180 § 8. Регулирование рынка ценных бумаг.......................................................... 183 §9. Конкурентное право......................................................................................... 192Глава 5 Основные институты торгового права США § 1. Источники торгового права США.............................................................. 194 § 2. Понятие «коммерсант» ................................................................................... 201 § 3. Правовое положение корпорации............................................................... 202 § 4. Несостоятельность (банкротство).............................................................. 211 § 5. Торговое представительство ......................................................................... 215 § 6. Право собственности ....................................................................................... 216 § 7. Договорное право.............................................................................................. 223 § 8. Разрешение торговых споров ....................................................................... 228 § 9. Регулирование рынка ценных бумаг.......................................................... 235 § 10. Антимонопольное регулирование ......................................................................................... 247Глава 6 Основные институты торгового права Китая § 1. Источники торгового права Китая ............................................................. 252 § 2. Индивидуальные предприниматели.......................................................... 255 § 3. Коммерческие организации .......................................................................... 256 § 4. Право собственности и иные вещные права............................................ 267 § 5. Договорное право.............................................................................................. 269 § 6. Разрешение экономических споров ........................................................... 271 § 7. Конкурентное право......................................................................................... 271Глава 7 Основные институты торгового права Японии § 1. Источники торгового права Японии.......................................................... 274 § 2. Понятие «коммерсант* .................................................................................. 276 § 3. Коммерческие организации .......................................................................... 277 § 4. Торговое представительство......................................................................... 279 § 5. Право собственности и иные вещные права............................................ 280 § 6. Торговые сделки................................................................................................ 282 §7. Антимонопольное регулирование............................................................... 283 § 8. Регулирование рынка ценных бумаг.......................................................... 285Дополнительная литература.................................................................................... 287Коммерческое право зарубежных стран преподается на юридиче­ском факультете Санкт-Петербургского государственного универси­тета с середины 90-х гг. прошлого века. Этот курс также читался на экономическом факультете и факультете международных отношений СПбГУ. Инициатива и первый опыт преподавания коммерческого права за­рубежных стран принадлежали Вере Сергеевне Шишкиной — канди­дату юридических наук, доценту кафедры коммерческого права СПбГУ. К сожалению, Вера Сергеевна рано ушла от нас и не успела воплотить в жизнь, принадлежащую ей идею подготовки и издания учебника по коммерческому праву зарубежных стран. Ее младшие кол­леги — Ольга Александровна Макарова и Андрей Юрьевич Бушев, преподаватели курса коммерческого права зарубежных стран — подго­товили настоящее учебное пособие, тем самым, отдав дань памяти Веры Сергеевны Шишкиной. Коммерческое право зарубежных стран — это лишь одна из состав­ляющих полного курса коммерческого права. Две другие составляю­щие — это коммерческое право России и международное коммерче­ское право.Универсальный курс коммерческого права, включающий все со­ставляющие, — перспективная задача коллектива кафедры. Для ее вы­полнения необходимо подготовить и издать учебное пособие по международному коммерческому праву, а затем, объединив все три составляющие, издать полный учебник коммерческого права.1 Как из­вестно, понятие коммерческого права является дискуссионным.2 Это предопределяет необходимость хотя бы вкратце охарактеризовать _____________________________________________________1 Следует отметить, что коллективом кафедры уже издан учебник коммерческого права (см.: Коммерческое право. В 2 ч.: Учебник / Под ред. В. Ф. Попандопуло, В. Ф. Яковлевой. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристь. 2002; Ч. 1 622 с.; Ч. 2.638 с.).'Там же. 4.1.С. 12-61.понятия коммерческого права, коммерческого права зарубежных стран и международного коммерческого права и их соотношение. 1. В соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса РФ гражданское законодательство регулирует имущественные и связанные с ними лич­ные неимущественные отношения, включая отношения между лица­ми, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников указанных отношений. Из отмеченно­го следует, что: а) законодатель отнес предпринимательские (коммерческие) отно­шения к предмету гражданско-правового регулирования, рас­сматривает их как составную часть структуры предмета граждан­ского права. При этом отношения между предпринимателями и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественное содержание (например, налого­вые), не относятся к предпринимательским и не включены в пред­мет гражданско-правового регулирования, они являются предме­том публично-правового регулирования; б) выделение коммерческих отношений в структуре предмета граж­данско-правового регулирования вызвано потребностью их специ­ального правового регулирования. Однако поскольку коммерческие отношения являются составной частью предмета гражданско-пра­вового регулирования, на них распространяются не только спе­циальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы гражданского права о коммерческих организациях явля­ются специальными, но это не исключает применения к ним об­щих норм о юридических лицах вообще, когда это не противоре­чит специальным нормам о коммерческих организациях. Иначе говоря, российская доктрина и законодатель в определении того, что является коммерческим правом, исходят не из объективного (реального, содержательного) критерия выделения коммерческих от­ношений как предмета правового регулирования самостоятельной от­расли права, а из субъективного (личного) признака. Это следует из того, что предпринимательские (коммерческие) отношения регулиру­ются гражданским (частным) правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права — лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (предприниматели, коммерсан­ты). На предпринимателей (коммерсантов) и отношения с их участим, регулируемые гражданским правом, распространяется особый част­ноправовой режим. Из изложенного вполне определенно следует, что коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные не­имущественные отношения между лицами, осуществляющими пред­принимательскую деятельность, или с их участием, основанные на ра­венстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. 2. Коммерческое (торговое) право зарубежных стран также рассматривается как часть частного права. В. С. Шишкина, анали­зируя соотношение коммерческого права с гражданским правом, от­мечает1, что одни авторы е странах континентального права при­ходят к выводу, что коммерческое право (Handelsrecht) соотносится с гражданским как частное и общее, другие — подчер­кивают самостоятельность коммерческого права (Droit commercial). В странах общего права структура частного права от­личается от принятой в романо-германской правовой системе, и здесь понятию коммерческого права больше соответствует термин «Business Law». Отношения, которые в континентальном праве яв­ляются предметом коммерческого права, в странах общего права регулируются нормами таких разделов частного права, как корпо­ративное право, договорное право, право собственности. История становления торгового (коммерческого) права, включая особенности его становления в развитых зарубежных странах, описа­на в ряде других учебников и учебных пособий. Так, Е. А. Васильев, определяя торговое право, отмечает, что это совокупность норм част­ного права, регулирующих хозяйственную деятельность, осуществля­емую в качестве промысла с целью извлечения прибыли. Нормы граж­данского и торгового нрава находятся в соотношении нормы общей и специальной. Наблюдается их взаимовлияние и в странах с дуалисти­ческой системой, характеризуемой в основном наличием двух кодек­сов — гражданского и торгового.21 Коммерческое право. В 2 ч.: Учебник. / Под ред. В. Ф. Попондопудо,B. Ф. Яковлевой. 3-е изд., перераб. и дон. М.; Юристъ, 2002; Ч. 1. 622 с.; Ч. 2.C. 61-63.1Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник / От ред. Е. А. Васильев. М„ 1993. С. 16-20.Во-первых, это необходимо для целей нормотворчества в условиях интенсивно развивающейся рыночной экономики в России, Правовое регулирование рыночных отношений обеспечивается разработкой и принятием федеральных законов и других нормативных правовых актов. Значение иностранного права, опыта цивилизованных стран в разработке рыночного законодательства в этом случае трудно пере­оценить. Практически ни один из значимых федеральных законов, включая ГК РФ, не был принят без учета опыта развития современных западных законодательств. Так, до сих пор в российской юридической литературе активно об­суждается вопрос о необходимости разработки и принятия торгового (предпринимательского) кодекса. Здесь также необходимо было бы учесть опыт западных стран. В этой связи следует заметить, что совре­менный период развития зарубежного законодательства характеризу­ется постепенным отказом от дуализма частного права. В ряде стран, в частности в Италии — родине дуализма частного права, отказались от его деления на гражданское (во главе с гражданским кодексом) и тор­говое (во главе с торговым кодексом) и приняли единые гражданские кодексы. Разумеется, особенности правового регулирования отношений, воз­никающих между предпринимателями или с их участием в связи с осу­ществлением ими предпринимательской деятельности, могут выра­жаться в разных нормативных правовых актах: а) в специальном торговом кодексе и ряде других специальных нормативных правовых актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, как это де­лается до сих пор в ряде стран с дуалистической системой частного права; б) в едином гражданском кодексе и ряде специальных норма­тивных правовых актов, посвященных тем или иным институтам ком­мерческого права, что соответствует, на наш взгляд, современной тен­денции развития коммерческого законодательства зарубежных стран. Выбор того или иного варианта систематизации коммерческого зако­нодательства зависит от воли и интересов законодателя, формиру­ющего эту систему, с учетом национальных традиций, конкретной экономической и политической ситуации в стране, стремящейся обеспечить наиболее эффективное регулирование общественных от­ношений в данной сфере. Оценивая перспективы разработки и принятия в России торгового кодекса и учитывая опыт Запада, следует отметить, что если речь идет о создании торгового кодекса, подобного тем, которые, являясь специ­альными, действуют наряду с гражданскими кодексами в ряде стран (например, в Германии), то это возможно, но нецелесообразно. Право­вое регулирование отношений в сфере предпринимательства вполне обеспечивается и в настоящее время специальными законами, регла­ментирующими статус различных коммерческих организаций, различ­ные виды и сферы предпринимательской деятельности. Если же со­брать нормы всех этих законов в один торговый кодекс, то, приняв его, мы столкнемся с еще более сложной системой коммерческого законо­дательства. Наряду с гражданским кодексом и более или менее ком­пактным торговым кодексом по-прежнему останется необходимость в существовании многих других специальных законов. А это означает, что процесс правоприменения (как, впрочем, и правотворчества, и правособлюдения) еще более усложнится: придется устанавливать соот­ношение не только гражданского кодекса и специальных законов в сфере предпринимательства, но и каждого из них — с торговым кодек­сом как специальным кодифицированным законом, связывающим гражданский кодекс и другие специальные законы в сфере предприни­мательства. Если же речь идет о создании торгового кодекса в виде акта, ис­ключающего субсидиарное применение норм гражданского кодекса к коммерческим отношениям, то это, на наш взгляд, принципиально невозможно (недопустимо), так как неминуемо приведет к дуализму частного права, разрушению принципа единства правового регулиро­вания имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, включая коммерческие, основанных на равенстве, автоно­мии воли и имущественной самостоятельности их участников (ст. 2 ГК РФ), со всеми вытекающими из этого последствиями, хорошо извест­ными нам из недалекого советского прошлого, когда хозяйственное законодательство формировалось и действовало в виде отдельных ак­тов, не связанных с ГК РСФСР. Во-вторых, изучение коммерческого права зарубежных стран необ­ходимо для целей его применения. По мере создания в России откры­той экономики, интегрирования ее в мировое хозяйство открываются широкие возможности для деловых отношений российских и иност­ранных предпринимателей. Это предопределяет необходимость зна­ния и правильного применения участниками таких отношений зару­бежного коммерческого права. Необходимость применения иностранного права в настоящее время возникает нередко — это может быть предопределено международными договорами РФ, Гражданским кодексом РФ, иными федеральны­ми законами, обычаями, признаваемыми в Российской Федерации (ст. 1186 ГК РФ). Так, согласно ст. 1210,1211 ГК РФ, стороны догово­ра могут при заключении договора или в последующем выбрать по со­глашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. При отсутствии же согла­шения сторон о подлежащем применению праве, к договору применя­ется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таким об­разом, знание иностранного права необходимо как для его соблюдения, так и для применения. В-третьих, знание коммерческого права зарубежных стран необхо­димо юристам не только для профессиональных целей, но и для повы­шения общей культуры. 3. Международное коммерческое право, будучи составной частью целого (коммерческого права), — понятие, отличное от коммерческого права той или иной отдельно взятой страны. Понятие международно­го коммерческого права не совпадает с понятиями иностранного ком­мерческого права или российского коммерческого права. Что же это такое? Посмотрим на вопрос несколько шире. Какое место в системе граж­данского права занимает коммерческое право вообще? Следует согла­ситься с Е. А. Сухановым, который определяет коммерческое право в качестве подотрасли гражданского права наряду с такими его подот­раслями, как вещное право, обязательственное право, наследственное право, семейное право, международное частное право.1 Однако нельзя не заметить, что коммерческое право, в отличие от других подотрас­лей гражданского права, не имеет своего раздела в Гражданском кодексе РФ, подобно вещному праву (разд. II), обязательственному праву (разд. III-IV), наследственному праву (разд. V), международному част­ному праву (разд. VI). Не оформлено коммерческое право также в виде отдельного кодекса, подобно семейному праву (Семейный кодекс РФ). Нормы коммерческого права рассредоточены по всему Граждан­скому кодексу РФ, содержатся в виде вкраплений в большинстве его разделов, глав и параграфов, а также во множестве других федераль­ных законов и нормативных правовых актов. С учетом отмеченного, коммерческое право можно определить как функциональную подотрасль гражданского права. 1Суханов Е. А. Система частного права // Вести. Моск. ун-та. Сер. 11. Пра­во. 1994. №4. С. 30-31.Критерии выделения коммерческого права в системе гражданского права (специальный субъект — предприниматель) сходен с критерием выделения между­народного частного права в системе гражданского права (наличие ино­странного элемента). Другие подотрасли гражданского права (вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной собственно­сти, наследственное право) являются предметными подразделениями гражданского права, так как они выделяются в системе гражданского права по содержанию регулируемых отношений. На наш взгляд, международное коммерческое право — это та часть гражданского права, которая относится, с одной стороны, к междуна­родному частному праву, поскольку характеризуется наличием иност­ранного элемента, а с другой стороны, к коммерческому праву, по­скольку содержание международного частного права шире понятия международного коммерческого права. Международное коммерческое право — это совокупность обще­признанных принципов и норм международного права, международ­ных (многосторонних и двусторонних) договоров (соглашений, кон­венций), международных торговых обычаев (обыкновений) и типовых договоров (новое lex rnercatoria), регулирующих коммерческие от­ношения, возникающие в связи с осуществлением международного обмена.1 Таким образом, на наш взгляд, международное коммерческое право характеризуется двумя особенностями, выделяющими его среди рас­сматриваемых понятий. Во-первых, международным характером регулируемых отношений. Это означает также, что источником регулирования таких отношений выступает международный правовой акт, который нивелирует нацио­нальные различия в регулировании отношений по международной торговле. Показательна в этой связи, например, ст. 7 Гражданского кодекса РФ, которой установлено, что если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены внут­ренним гражданским законодательством, применяются правила меж­дународного договора. Поэтому следует согласиться с критикой пози­ции тех авторов, которые расширяют содержание международного коммерческого права, включая в него и нормы национального законо-1. См.; Тынель А., Функ Я., Хвалей В, Курс международного торгового права. Минск, 2000. С. 7.2. Там же. С. 21.дательства (в том числе коллизионные нормы), если они регулируют отношения в сфере международной торговли.2 Разумеется, нельзя недооценивать нормы национальных правовых систем в регулировании международных коммерческих отношений. Однако нормы национального законодательства не могут быть вклю­чены в число источников международного коммерческого права, осо­бенно когда ими устанавливаются необоснованные ограничительные или преференциальные режимы, идущие вразрез с потребностями международного коммерческого оборота. Во-вторых, торговым характером регулируемых отношений. Это означает, что общеэкономический международный обмен, который не носит характера торгового, т. е. осуществляемого в качестве промысла с целью извлечения прибыли (например, обмен произведениями ис­кусства между музеями разных стран, не преследующий коммерческих целей), не выступает предметом регулирования международного ком­мерческого права. Не выступают предметом регулирования международного коммер­ческого права также международные экономические отношения, опо­средующие организацию международных связей. Это так называемые международные макроэкономические отношения (межгосударствен­ные публичные отношения), которые регулируются международным экономическим правом. 1 Таким образом, мы вкратце рассмотрели понятия коммерческого права, иностранного коммерческого права, международного коммер­ческого права, установили их соотношение. В завершение вопроса остается лишь отметить, что коммерческое право зарубежных стран — важнейшая учебная дисциплина для тех студентов, которые специализируются в области коммерческого пра­ва. Прежде чем приступить к освоению этого курса, студенты должны изучить римское частное право, гражданское право, включая между­народное частное и коммерческое право. Обычно в учебниках и учебных пособиях по гражданскому и торго­вому праву зарубежных стран материал излагается по институтам: лица, вещное право, договорное право и т. д. Настоящее учебное посо­бие отличается той особенностью, что в нем материал излагается по странам, представляющим основные правовые системы современного мира. Выбор этих стран определен следующими факторами.1Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право: Учебник / Пер, с фр. В. П. Серебренникова, В. М. Шумилова. М., 2001. С. 4-6.Коммерческое право Франции и Германии интересно тем, что оно унаследовало традиции римского частного права и приспособило их к условиям современного коммерческого оборота. Право этих стран со­ставляет континентальную правовую систему, к которой относится и российское право. Коммерческое право Англии и США представляет специфическую систему общего права, к которой относится право многих стран, быв­ших колоний Англии. Общее право оказывает определенное влияние и на развитие российского законодательства, в частности корпоратив­ного. Изучение коммерческого права Китая и Японии важно, прежде всего, потому, что эти страны, обладая огромным экономическим потен­циалом, являются соседями России и крупнейшими торговыми парт­нерами. В рамках глав, посвященных коммерческому праву той или иной страны, материал излагается по институтам, начиная с источников права и заканчивая особенностями правового регулирования отдель­ных сфер предпринимательства. Авторский коллектив:Попондопуло В. Ф., доктор юридических наук, профессор (предисло­вие, общая редакция);Бушев А. Ю., кандидат юридических наук, доцент (гл. 1,§ 9 гл. 2, § 9 гл. 3, гл. 4, §9 гл. 5, §8 гл. 7);Макарова О. А., кандидат юридических наук, доцент (§ 1-8,10 гл. 2, § 1-8, 10 гл. 3, § 1-8, 10 гл. 5, гл. 6, § 1-7 гл. 7).Глава 1^ Правовые семьи и их общая характеристикаЛитератураАлексеев С. С. Право на пороге нового тысячелетия. М., 2000. ; Давид Реле, Жоффре-Спинозы Камилла. Основные правовые систе­мы современности. М., 1997.Берман Гарольд Дж. Западная традиция права: эпоха формирова­ния. М., 1998.КохХ., Магнус У., фон Моренфельс П. Винклер. Международное част­ное право и сравнительное правоведение. М., 2001.Осакве Кристофер. Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части. М., 2000.Саидов А. X. Сравнительное правоведение. М., 2000.Тихомиров Ю. А. Курс сравнительного правоведения. М„ 1996.Марченко М. Н. Сравнительное правоведение. М., 2001. ' Норбер Рулан. Юридическая антропология: Учебник для вузов. М., 1999.Ковлер А. И. Антропология права. М., 2002.Бержелъ Жан-Луи. Общая теория права. М., 2000.Валлерстайн Иммануэль. Анализ мировых систем и ситуация в со­временном мире. СПб., 2001.Цвайгерт К., Кетц X. Введение в сравнительное правоведение в сфе­ре частного права. В 2 т. / Пер. с нем. М., 1998. Экономическая история зарубежных стран: Учебное пособие. Минск, 2002.De Cruz Peter. Comarative Law in a Changing World. Second edition. Cavendish Publishing Limited, 1999. Comparative Law. Cases, Text, Materials. Fifth edition / University Casebook Series. The Foundation Press, Inc. 1988.Menymanjohn Henry. The Civil Law Tradition. An Introduction to the Legal Systems of Western Europe and Latin America. Second edition. Stanford University Press, 1996.§ 1. Общие положения о правовых семьях Формирование правовых институтов, проявление их специфики в силу особенностей этого общественно-политического явления всегда неразрывно связаны с развитием соответствующего им общества и го­сударства. Известно, что торговое право в том виде, в котором оно было выработано купцами, торговцами, предпринимателями как сово­купность специальных правил обычаев и обыкновений, оказало суще­ственное влияние на становление и дальнейшее развитие частного права во всех правовых семьях.1 Именно коммерческой практикой были востребованы, а затем и сформированы такие институты, как стра­хование, банковские расчеты, перевозка груза морем, хранение на то­варном складе, различные организационно-правовые формы объедине­ния усилий и капиталов предпринимателей, банкротство, торговые суды и многие другие. В конце XI — начале XIII в. торговое право на Западе приобрело вид относительно целостной системы принципов, понятий, норм и проце­дур (lex mercatoria). Вместе с тем длительное время оно функциониро­вало самостоятельно, распространяло свое действие только на особое сословие людей (купцов), в особых местах (на ярмарках, рынках, в портах и т. п.). Со временем торговое право стало признаваться как за­конодателем, так и общими судами, интегрировавшими lex mercatoria в систему частного права.21 Необходимо учитывать, что в юридической литературе понятие право­вой семьи определяется различно. Неоднозначна и используемая терминоло­гия: «семья правовых систем», «правовые круги», «форма правовых систем», «структурная общность» и др. (См.: Саидов А. X. Сравнительное правоведе­ние, М, 2000. С, 116-120). По мнению А. X. Саидов а, понятие «"правовая се­мья" служит для обозначения группы правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, позволяющие говорить ой относительном единстве этих систем. Оно же «отражает те особенности, которые являются результа­том сходства их конкретно-исторического развития». О. С. Иоффе предпо­читает говорить о «типах права». (См.: Иоффе О. С. Понятие права и его тины // Гражданское законодательство Республики Казахстан. Статьи, комментарии, практику. Ал маты, 2001. Вып. 11.)2 Керман ГарплъдДж. Западная традиция права: эпоха формирования. 2-е изд. М„ 1998. С. 320-334; Цитпвич II. П. Очерк основных понятий тортового пра­ва. М., 2001. С. 69-77; Menyman John Henry. The Civil Law Tradition. An Introduction со the Legal Systems of Western Europe and Latin America. Second Edition. Stanford University Press. 1996. P. 6-14.Последующее становление институтов торгового права во многом обусловливалось особенностями исторического развития отдельного государства, его правовыми традициями и многими иными факторами. В сфере торгового права наиболее значимыми для его формирова­ния во всех правовых семьях, как представляется, явились следующие исторические события. 1. Создание кодифицированных актов римского права, распростра­нение источников римского права на территории континенталь­ной Европы. Наряду с этим формирование системы общего пра­ва, а затем и права справедливости. 2. Развитие межгосударственной, и прежде всего морской, торговли в средние века, освоение новых континентов, колонизация. 3. Великая французская революция, провозгласившая принципы, положенные в последующем в основание действующего частного права. 4. Реанимация философско-правовых учений, появление новых правовых школ и направлений. 5. Взаимопроникновение и объединение норм гражданского, торго­вого и канонического права.1 6. Индустриальная революция, распространение капиталистиче­ской формы экономики. Глобализация.2 7. Технический прогресс, компьютеризация. 8. Интеграционные межгосударственные процессы, унификация права на межгосударственном уровне.3 Классификация многочисленных правопорядков проводится по различным критериям. Это может быть как единичный признак, так и их совокупность. Решающими критериями должны выступать пре­имущественно правовые явления.4 Следует поддержать сторонников применения именно комплексного критерия, включающего в себя пра­вовые традиции, историческое развитие, социально-политическую^ 1Папаян Р. А. Христианские корни современного права. М., 2002; Барен-бойм П. Первая Конституция Мира. Библейские корни независимости суда. М.,1997." О влиянии глобализации на институты публичного и частного права см.: Лукашук И. И. Глобализация, государство, право, XX) век. М., 2000.3Бахин С. В. Субправо. СПб., 2002.1Алексееве, С. Право на пороге нового тысячелетия. М., 2000. С. 53.специфику страны, в которой действует правопорядок (специфика его юридического языка и особенностей, способствовавших его формиро­ванию, относится, прежде всего, к видам его правовых источников, к правовому мышлению, его характеризующему, и способам его приме­нения). При проведении более глубоких сравнительно-правовых иссле­дований база систематизации должна быть расширена. В этом случае каждый правопорядок следует изучать также в аспекте культурно-ис­торического развития и влияния глобальных правовых идей, с точки зрения особенностей правовой системы в целом (ее устройство и меха­низм функционирования органов юстиции), правового образования и участников правового оборота, основных процессуальных принципов (принципов судопроизводства) и источников права.1 Поэтому сравнение отдельных правовых институтов в разных госу­дарствах и возможность отнесения последних к той либо иной группе не должны быть механическими, основанными лишь на внешних сугу­бо формальных сходствах. Тем более не оправдано, а порой и вредо­носно поспешное, не подкрепленное предшествующим системным анализом заимствование приглянувшихся правовых конструкций, их перенесение и вживление в иную правовую среду. Ведь формирование каждого правового института было обусловлено собственным ходом политического и экономического развития государства, а применение его всегда происходит в системе иных институтов.2 Размещение правопорядков по группам может осуществляться на основе критериев как более высокого (антропологического) уровня, так и в соответствии с отдельными институтами либо их группами. Традиционно при классификации правовых систем выделяют две большие правовые семьи — англосаксонскую (прецедентного права) и романо-германскую (континентальную). Третья группа состоит из правопорядков, относимых к религиозной правовой семье (права ислам­ского,3 иудейского,1 индийского, дальневосточного, канонического и др.). В зарубежной литературе принято еще выделять в качестве самосто­ятельной и семью социалистического права, однако некоторые авторы относят ее к религиозной правовой семье. Называются и такие 1Сеидов А. X. Сравнительное правоведение. М„ 2000. С. 120-125. 3 О применение сравнительно-правового метола см.; Ежегодник сравнитель­ного правоведения. 2001 гол. М„ 2002.3Сюкияйнен Л. Р. Шариат и мусульмански-правовая культура. М„ 1997. 1Элон Мечахем. Еврейское право. СПб., 2002.разновидности, как кочующая семья, скандинавская, латиноамериканская, смешанная и т, д. Предлагается также рассматривать правопорядки западного и не­западного права, светские (нерелигиозные) и несветские (религи­озные) и т. д. С. С. Алексеев полагает, что правильнее было бы говорить о Нацио­нальных правовых системах, «отличающихся особым юридическим строем и имеющих характер основных "базовых" юридических типов*. Сообразно этому он считает возможным выделить «классические*, базовые, профильные правовые семьи, каждая из которых отличается, по его мнению, качественно контрастным специфическим юридиче­ским строем (и потому может быть обозначена также термином «тип») и которые прочно утвердились в жизни, в истории, в науке, во всей культуре (это романо-германское право, «базирующееся на общих нормах, выраженных в законе*, и общее, прецедентное право, основан­ное на судебных прецедентах).1 Это тип, следуя предлагаемой автором терминологии, «чистой (отдифференцированной) юридической специ­фики». Второй тип — неотдифференцированных систем — характе­ризуется тем, что содержание их «во многом определяется религиоз­ными и общинными традиционными началами, философскими, идеологическими доктринами».2 Приведенные, а также многие другие классификации выстраивают­ся для правопорядка в целом, включающем в себя нормы как публич­ного, так и частного права. Те же правовые системы могут быть сохра­нены и для сферы лишь частного, в том числе коммерческою (торгового, предпринимательского) права. Вместе с тем классификация, отража­ющая значение для правопорядка кодифицированных норм торгового права, предусматривает дуалистические частноправовые системы, в которых наряду с гражданскими действуют и торговые кодексы (Франция, Италия, Германия, Греция, Япония и др.), а также монис­тическую частноправовую систему, где, как правило, принят только гражданский кодекс либо таковой вообще отсутствует.31 Другой термин — «материнские» правовые семьи, правопорядки, где «впервые' были созданы оригинальные правовые решения», получившие дальнейшее географическое распространение, (см.: Саидов А. X. Сравнитель­ное правоведение. М.. 2000. С. 120).2Алексееве, С. Право на пороге нового тысячелетия. М., 2000, С. 55-56.3Попондопуло В. Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994. С. 39-45: Ровный В. В. Проблемы единства российского частного права. Ир­кутск, 1999,§ 2. Романо-германская правовая семьяРомано-германская правовая семья характеризуется преобладани­ем значения кодифицированных актов в установлении правовых норм над судебным прецедентом. Право творит законодатель, избранный народом, в то время как судья это право лишь трактует и применяет. Наделение судьи правотворческими функциями не соответствует принципу разделения властей и нарушает баланс законодательной, ис­полнительной и судебной власти. Государства, входящие в романо-германскую правовую семью (Гер­мания, Франция, Италия, Греция, Австрия, Швейцария и др.). осно­вывают национальное частное пр