Франчайзинг в России

Содержание
Введение. 2
1 Франчайзинг как экономическая категория. 5
1.1 Франчайзинг – понятие, цели, задачи, основные направленияприменения  5
1.2 Возможности использования мирового опыта. 11
2 Франчайзинг в России. 18
2.1 Основные направления применения франчайзинга в России. 18
2.2 Проблемы, возникающие при применении франчайзинга насовременном этапе  27
2.3 Необходимость реформирования законодательства. 31
Заключение. 35
Список использованной литературы… 37

Введение
В наше время, ни у кого уже не вызывает сомнения тотфакт, что экономическая политика России за последнее десятилетие подвергнутазначительным изменениям. Масса экономико-правовых нововведений в значительнойстепени улучшает некогда недостаточно развитый способ управления экономикой вцелом и способствует вырабатыванию новых подходов и принципов хозяйственных(предпринимательских) взаимоотношений. Среди лавины западных (европейских илиамериканских) договорных моделей, хлынувших на неискушенного российскогопредпринимателя, набирает популярность франчайзинг, называемый «в Отечестве»коммерческой концессией.
Перечень наиболее известных компаний, существующих нароссийском рынке благодаря коммерческой концессии, внушителен: Мак-доналдс,Пицца-хат, Кока-кола, Пепси-кола, Баскин Роббинс, Русское бистро, Ростикс,Патио-Пицца, T.J.I. Friday's и многие другие, что неудивительно, посколькупоказатель успеха предприятий, практикующих франчайзинг, достигает 75 – 95процентов в зависимости от сферы деятельности.
Франчайзингу изначально повезло больше, чем, например,лизингу, поскольку законодатель выделил коммерческую концессию в отдельный виддоговора, достаточно подробно зафиксировав его основные положения в особой 54главе Гражданского кодекса РФ.
Выделение договора коммерческой концессии (франчайзинга)в отдельную главу ГК обусловило широкое обсуждение этого финансовогоинструмента в научных кругах. Вопросы правового регулирования договоракоммерческой концессии обсуждаются во всех комментариях к Гражданскому кодексу РФ,а также в учебных пособиях по гражданскому праву. Наиболее широко данноепонятие рассмотрено в учебном пособии «Гражданское право. Часть вторая» подред. В.П.Мозолина, учебном пособии С.П.Гришаева «Интеллектуальнаясобственность», а также в Комментарии к Гражданскому кодексу РоссийскойФедерации под ред. О.Н.Садикова. Кроме того, значительный интерес представляетмонография М.И.Брагинского и В.В.Витрянского «Договорное право. Договоры овыполнении работ и оказании услуг». Заслуживает внимания монография Джона ВонЭйкена «Франчайзинг: ответы эксперта на 17 самых популярных вопросов о покупкефраншизы», монографию С.А.Сосны и Е.Н.Васильевой «Франчайзинг. Коммерческаяконцессия».
Целью курсовой работы является анализ возможностейиспользования мирового опыта применения франчайзинга в современной России. Длядостижения поставленной цели в работе решены следующие задачи:
дано понятие франчайзинга, раскрыты его основныеположения;
раскрыты основные направления применения франчайзинга вРоссии;
показаны проблемы, возникающие при применениифранчайзинга на современном этапе развития законодательного регулированияфранчайзинга;
рассмотрены возможности использования мирового опытаприменения франчайзинга в современных российских условиях;
показана необходимость реформирования действующегороссийского законодательства.
Таким образом, объектом исследования в курсовой работеявляется франчайзинг, предметом – целесообразность и возможности использованияфранчайзинга на современном этапе развития России.
Теоретическая значимость курсовой работы проявляется всистематизации проблем использования франчайзинга в России, выявлении ихпричин.
Практическая значимость курсовой работы выражена впредложении утверждения Федерального закона «О франчайзинге», принятие которогопозволит решить большинство проблем, имеющихся в настоящее время.

1 Франчайзинг как экономическаякатегория
 
1.1 Франчайзинг – понятие, цели, задачи, основныенаправления применения
Среди контрактных форм в сфере инвестиций особый интереспредставляет договор франчайзинга, используемый в последние годы и в РФ.
Корни франчайзинга усматривают в эпохе Средневековья,когда король предоставлял своим баронам какие-то привилегии (например, правособирать налоги на отдельных территориях) в обмен на определенные услуги с ихстороны. Однако бурное развитие и распространение франчайзинга как способаведения бизнеса относится ко второй половине XX в. и связано с переходомбольшинства промышленно развитых стран от эпохи индустриальной кпостиндустриальной, открывшей новые схемы организации бизнеса. Но только вначале 90-х гг. прошлого века новые тенденции в экономическом развитии Россиипривели к использованию франчайзинга в деятельности российскихпредпринимателей.
Под франчайзингом понимаются отношения, в силу которыходно лицо (франчайзер) предоставляет второму лицу (франчайзи) «деловой комплекс»,состоящий из охраноспособных (фирменное наименование, товарный знак, знакобслуживания и др.) и неохраноспособных (деловой опыт и др.) имущественных прави других объектов имущественных прав (коммерческая информация и др.) дляосуществления франчайзи предпринимательской деятельности, аналогичнойдеятельности франчайзера. В свою очередь, франчайзи обязуется выплачиватьфранчайзеру вознаграждение и выполнять иные обязательства, установленныедоговором.
Исходя из общего определения договорафранчайзинга и практики его применения в международной торговле, договорфранчайзинга характеризуется следующими основными признаками:
— представляет собой вид предпринимательской сделки,вследствие чего его сторонами могут быть лишь коммерсанты (предприниматели);
— является взаимообязывающим договором, т.е. права иобязанности по данному договору возникают как у франчайзера, так и у франчайзи;
— рассматривается как комплексный договор, совмещающий всебе элементы пользования правами на интеллектуальную собственность, оказанияуслуг, купли-продажи, отношений товарищества (партнерства);
— вследствие своего предпринимательского характераявляется возмездным;
— представляет собой, как правило, срочную сделку;
— характеризуется только ему присущим предметом сделки,которым является «деловой комплекс» — система осуществления предпринимательскойдеятельности, включающая в себя права на интеллектуальную собственность — фирменное наименование, товарный знак, ноу-хау, коммерческую тайну и иныепромышленные права, а также авторские права и информацию, позволяющуюопределенным способом производить или продавать товары или оказывать услугипотребителям;
— не является в чистом виде меновой сделкой, т.е. хотяинтересы его сторон и противоположны, однако присутствует общаязаинтересованность франчайзера и франчайзи в успешном осуществлении договора(особенно в случае выплаты вознаграждения в виде процента от полученнойфранчайзи прибыли)[1].
С принятием части второй ГК РФ[2] договоркоммерческой концессии был выделен в самостоятельный вид, поскольку ему присущичерты, отличные от других гражданско-правовых договоров. Его регулированиюпосвящена гл. 54.
Предметом договора коммерческой концессии являетсяпередача (предоставление) правообладателем для использования впредпринимательской деятельности пользователем комплекса исключительных прав,принадлежащих правообладателю. Однако по данному договору могут быть переданытолько те права на использование объектов промышленной собственности, накоторые получены охранные документы, подтверждающие право правообладателя наданные объекты.
По договору коммерческой концессии исключительные правапередаются в комплексе, их не может быть менее двух. Так, в комплексепередаваемых пользователю по договору прав обязательно присутствуют фирменноенаименование и (или) коммерческое обозначение (иначе согласно ст. 1027 ГК РФдоговор признается недействительным), а также коммерческая информация, в томчисле ноу-хау.
Договор франчайзинга как разновидность договоракоммерческой концессии, по мнению М.И. Кулагина, используется в основном сцелью создания системы распределения товаров[3].
В рамках франчайзинговой сети происходит постоянноеусовершенствование технологий и способов ведения предпринимательскойдеятельности. В.Д. Рудашевский и М.А. Фурщик выделили этапы развития, которыепроходят большинство франчайзинговых систем[4].
Договор коммерческой концессии подлежит обязательнойгосударственной регистрации (ст. 1028 ГК РФ), а в случаях когда по договорупередаются объекты промышленной собственности, он, как и лицензионный договор,регистрируется в Патентном ведомстве РФ.
Договор коммерческой концессии предполагает передачуправообладателем принадлежащих ему прав на объекты исключительной собственностипользователю на определенный срок (т.е. в пользование или в аренду), и в этомдоговоре используются отдельные элементы, присущие арендным правоотношениям.Однако по договору коммерческой концессии передача имущества контрагенту непроизводится. Речь идет лишь о предоставлении права на использование этих прав.Кроме того, в силу специфики результатов интеллектуальной собственностивозможность фактического использования этих объектов не обусловлена ихпередачей другому лицу. Такая возможность, по мнению В.В. Витрянского, имеетсядля каждого[5].
Некоторые авторы отмечают сходство деятельностипользователя по договору коммерческой концессии с функциями торговыхпосредников – агентов, дилеров, дистрибьюторов, комиссионеров, маклеров идругих лиц, действующих на основе договоров комиссии или агентирования,предусматривающих комплекс мер по продвижению товаров продавца на рынок черезсвоего контрагента[6].
Некоторые авторы рассматриваютдоговор коммерческой концессии как договор простого товарищества (илисовместной деятельности) (гл. 55 ГК РФ), указывая на особый характервзаимоотношений, согласованное управление, особый порядок расчетов[7].
Общими для этих договоров является возможность внесения вкачестве вклада (по договору о совместной деятельности) или передача (подоговору коммерческой концессии) нематериальных благ.
По договору коммерческой концессии правообладательпредоставляет пользователю комплекс исключительных прав (например, товарныйзнак, фирменное наименование, право на охраняемую коммерческую информацию), атакже профессиональные знания, ноу-хау. Деловая репутация правообладателя подоговору не передается, она лишь влияет на стоимость передаваемых по договоруправ.
Оба эти договора могут заключаться на определенный срокили без указания срока (на неопределенный срок). Причем по договорукоммерческой концессии пользователь, добросовестно исполнявший свои обязанностипо договору, имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок(ст. 1035 ГК РФ). Поскольку договор простого товарищества предполагаетсовместную деятельность товарищей, его исполнение носит длящийся, часто неопределенный по времени, характер. Договоры коммерческой концессии также носятдолговременный характер и рассчитаны на продолжительное сотрудничество сторон.
Для договора простого товарищества решающее значениеимеет обязательство сторон достичь совместными действиями общую цель(извлечение прибыли или достижение иной общей цели – ч. 1 ст. 1041 ГК РФ).Выгода для каждого участника образуется от самой совместной деятельности, а неот взаимного, встречного предоставления друг другу материальных благ. Вместе стем совместная деятельность — не самоцель для товарищей, это средство длядостижения желаемого результата, общей для всех участников цели.
Стабильность состава играет важную роль и вофранчайзинговых отношениях. Совместная деятельность, основанная на договорекоммерческой концессии (франчайзинга), представляет собой эффективную формупредпринимательской деятельности, в ходе которой одна из сторон прилагает всеусилия к тому, чтобы реализовать опыт, знания, использовать технические новинкии деловую репутацию другой стороны.
Для этих договоров характерен высокийуровень ответственности сторон. Это объясняется тем, что сторонами этихдоговоров являются индивидуальные предприниматели или коммерческие организации.
Если сравнивать понятия «франчайзинг» и «товарищество»,то и между ними можно отметить некое сходство. В частности, в настоящее времявсе больше термином «товарищество» обозначается не только и не столько договор,сколько некое объединение самостоятельных субъектов, чаще всего наделенноесобственной правосубъектностью и имеющее свои интересы. Франчайзинг такжепредполагает объединение большого числа пользователей (франчайзи), связанных с «головной»,«родительской» компанией, т.е. с правообладателем (франчайзером), на основезаключаемых между ними договоров. Это своего рода «сеть», форма стратегическогоальянса, функционирующая по единым принципам, под общей торговой маркой ииспользующая единые схемы и методы управления и организации своей деятельности.
Таким образом, совместная предпринимательскаядеятельность может строиться на двух правовых конструкциях, содержащихся вчасти второй ГК РФ, а именно на основе договора коммерческой концессии илидоговора о совместной деятельности (простого товарищества)[8].
В рамках договора коммерческой концессии стороны имеют,как правило, противоположные интересы, разные права и обязанности. Каждый изних стремится к извлечению максимальной прибыли за счет контрагента.
Вместе с тем получение выгод от совместной деятельности врамках простого товарищества возможно лишь в случае заключения товарищамидоговоров с третьими лицами, т.е. когда эта совместная деятельность каким-либообразом реализуется вовне. В связи с этим Г.Ф. Шершеневич отмечал, что договортоварищества «не служит сам себе целью, как это замечается в отношении другихдоговоров, например купли-продажи, займа, но имеет своею задачею заключениедругих договоров[9]».
В договоре коммерческой концессии можно увидеть отдельныеусловия, присущие лицензионному договору (предоставление права на использованиеисключительных прав); договору простого товарищества (сотрудничествоправообладателя и пользователя, направленное на достижение общего результата);договору комиссии и агентскому договору (совершение пользователем сделок и иныхюридических и фактических действий, способствующих удовлетворению интересовправообладателя) и иным гражданско-правовым договорам.
Однако, несмотря на внешнее сходство договоракоммерческой концессии с другими договорами, договор коммерческой концессииявляется самостоятельным видом гражданско-правового договора. Это значит, чтопри отсутствии среди норм, содержащихся в гл. 54 ГК РФ, специальных правил,регулирующих правоотношения, вытекающие из договора коммерческой концессии,исключается применение каких-либо иных норм, предназначенных для регламентациидругих договорных форм[10].
1.2 Возможности использованиямирового опыта
Для привлечения ресурсов крупных предприятий можноиспользовать получившую широкое применение на Западе и дающую значительныйэкономический эффект систему контрактных отношений крупных и мелких фирм –франчайзинг (также используют термин «франшиза»). Мировая практика доказала,что франчайзинг – один из эффективнейших способов развития бизнеса для фирм,уже добившихся успеха и желающих развиваться дальше. С другой стороны,франчайзинг – это наилучшая возможность организовать очень надежное собственноедело для мелкого предпринимателя, начинающего бизнесмена, даже для человека,никогда не занимавшегося бизнесом.
Отдельное законодательство о франчайзинге принято лишь внекоторых странах мира. По мнению экспертов Всемирной организацииинтеллектуальной собственности, с правовой точки зрения франчайзинг вдостаточной степени регулируется договорным правом, поэтому для его развития нетребуются особые законы и специальные регулирующие структуры[11].
В российском законодательстве отношения франчайзингарегулируются гл. 54 ГК РФ, которая называется «Коммерческая концессия». Термин«франчайзинг» и «франшиза» в ГК РФ не употребляется. Следует отметить, чтоведущие специалисты по франчайзингу в развитых странах резко критикуют сам фактпоявления гл. 54, считая, что наличие строгих, не всегда оправданныхрегламентаций будет сдерживать развитие франчайзинга в России, особенномеждународные контакты[12].Тем не менее вслед гл. 54 ГК РФ было принято несколько нормативных актов,касающихся франчайзинга: Постановление Госкомстата РФ от 4 ноября 2002 г. №209 «Об утверждении Инструкции по заполнению формы федерального государственногостатистического наблюдения №1 – лицензия «Сведения о коммерческом обменетехнологиями с зарубежными странами (партнерами)[13]», Приказ МНС РФ от 20декабря 2002 г. №БГ-3-09/730 «О регистрации договоров коммерческой концессии(субконцессии)[14]».В настоящее время эти правовые акты утратили свою силу.
Определение договора коммерческой концессии, содержащеесяв ст. 1027 ГК РФ, в целом соответствует пониманию франчайзинга, сложившемуся вмировой практике. Правообладатель (франчайзер) предоставляет пользователю(франчайзи) право использовать в своей предпринимательской деятельностикомплекс исключительных прав, своего рода триаду прав: действовать подфирменным наименованием и (или) коммерческим обозначением правообладателя;использовать товарные знаки, торговые марки, знаки обслуживания и другиесредства индивидуализации правообладателя; пользоваться принадлежащейправообладателю охраняемой коммерческой информацией[15].
Права могут предоставляться в различном объеме, в связи счем выделяются два вида франчайзинга:
— дилерский, при котором мелкая фирма торгует продукциейголовной компании или предоставляет услуги от ее имени, получая определеннуюдолю от объема продаж;
— корпоративный, когда помимо самостоятельногоиспользования торговой марки, продукции или услуги пользователь (франчайзи)подключается к полному циклу хозяйственной деятельности головной компании.
Система сотрудничества в форме франчайзинга выгодна обеимсторонам. Малое предприятие получает следующие преимущества по сравнению спредприятиями, ведущими свое дело в одиночку[16]:
— возможность начать собственное дело: франчайзи неработник франчайзера, а владелец собственного бизнеса. Он покупает этот бизнеспо договору франчайзинга;
— готовая рыночная ниша: франчайзи покупает готовыйбизнес, завоевавший определенную нишу на рынке, зарекомендовавший себя сположительной стороны, опробованный всесторонне франчайзером. Таким образом,франчайзи покупает гарантированно надежный бизнес;
— торговая марка: франчайзи покупает право пользоватьсяизвестной, уважаемой, популярной торговой маркой, фирменным знаком или стилем.Клиент по внешним признакам иногда не может понять, чьими товарами или услугамион пользуется, франчайзера или франчайзи;
— реклама: наличие торговой марки дает возможностьпользоваться всей мощью рекламы этой торговой марки. Таким образом, франчайзиполучает возможность рекламировать свой товар с помощью гораздо болеемасштабной рекламы, чем обычные малые предприятия;
— помощь: франчайзер передает франчайзи комплектметодических материалов в виде четких инструкций по материалам, сырью,оборудованию, поставщикам, системе сбыта, технологии ведения дела и проводиткурс обучения для того, чтобы франчайзи мог в самые кратчайшие сроки начатьсвой новый бизнес. В процессе работы франчайзер обеспечивает необходимыеконсультации и совместное решение возникающих проблем;
— финансирование: бизнес в форме франчайзинга во всеммире считается более надежным по сравнению со свободным малымпредпринимательством в связи с тем, что этот бизнес уже хорошо опробован и являетсячастью системы или цепи франчайзинга. Кроме того, франчайзер, являясьзаинтересованной стороной, может быть гарантом при получении кредитов илилизинга. Вот почему банки, лизинговые компании, другие финансовые кредитныеорганизации более охотно работают с франчайзи;
— снабжение: обычно франчайзер предоставляет возможностьприобретения, причем по льготным ценам, расходных материалов, сырья,комплектующих изделий либо у самой компании, либо у определенных поставщиков.Такие возможности делают систему снабжения надежной и выгодной.
Несмотря на отмеченные преимущества, малые предприятиямогут столкнуться и с определенными проблемами:
— необходимость учета интересов франчайзера и другихдержателей акций;
— необходимость регулярных отчислений не от прибыли, а отобъема продаж, что может осложнить финансовое положение пользователя;
— обязанность придерживаться методов ведения бизнеса,изложенных в инструкции партнерской компании, что может ограничиватьвозможности маневра;
— выкуп (по требованию франчайзера) всего необходимогооборудования и материалов может ограничить в действиях малое предприятие.
К сожалению, франчайзинговая система финансирования МП струдом прививается на российской почве. Можно выделить четыре основные причины,по которым франчайзинг не получил распространения в нашей стране:
— традиционное уклонение от уплаты взносов (платежей)филиальными предприятиями (франчайзи);
— несоблюдение технологии;
— ухудшение качества продукции;
— мизерное количество известных отечественных марокпродукции.
К тому же в нашей стране отсутствует должная культурапредпринимательских отношений.
С 1995 г. на российском рынке появилось несколькодесятков зарубежных и российских компаний, работающих с применением системыфранчайзинга: «Баскин Роббинс», «Сабвей», «АльфаГрафикс», «Кока-Кола», «МистерДорз», «Грильмастер» и др. Широко известны печатные салоны «XEROX», которыебыли открыты во многих регионах России и странах СНГ.
Особенностью российского франчайзинга стала егораспространенность в форме представительств почти исключительно иностранныхфирм – «Баскин Роббинс», «Ростикс», «Макдональдс», «Фуджи», «Кодак» и др. Приэтом значительная его часть концентрируется в общественном питании, а также всфере обслуживания населения. Но есть и примеры отечественного франчайзинга –торговый знак «Довгань», кафе «Русское бистро», которые, к сожалению, не всегдауспешно конкурируют с западным бизнесом. Еще реже франчайзинг распространен впромышленности, например «ЛУКОЙЛ[17]».
На сегодняшний день большинство иностранных франчайзеровв России работает в системе быстрого обслуживания. Результаты деятельностисовершенно разнородны, но отнюдь не из-за недостаточно широкого признанияпотребителями. Зачастую такие факторы, как сложности в отношениях междуфранчайзером и франчайзи из-за несовершенства правовой базы, приобретение илиаренда помещения, расходы на строительство и развитие, а также поиск партнеров,замедляют развитие этих франшизных предприятий.
В последние годы наблюдается интенсивное развитиеотечественных франчайзинговых предприятий, которые многое почерпнули из опытазападных франчайзеров. Среди основных отечественных франчайзеров следуетотметить «Ростикс», «ЛУКОЙЛ», «Эконика-обувь» и др. Развитие отечественныхфранчайзинговых предприятий может стать наиболее успешной и плодотворной сферойроста франчайзинга из-за культурной и общественной приемлемости продукции илиуслуг, а также знания российскими предпринимателями местных особенностей.Крупные супермаркеты типа ТД «Перекресток», «Копейка», «Пятерочка» началиработы по расширению своего бизнеса на основе франчайзинга.
Одним из факторов, сдерживающих развитие франчайзинга вРоссии, является ограниченный доступ к финансовым ресурсам. Оценивая ситуацию вобщем, можно заметить, что лишь немногие российские банки понимают концепциюфранчайзинга или знакомы с возможностью снижения риска непогашения задолженностипо кредиту, которые он предлагает. Наряду с этим банки не располагаютдостаточным опытом предоставления кредитов для малых предприятий, работающих наусловиях франшизы.
Сама суть франчайзинга предусматривает мощную системуобучения малому бизнесу. Ни в одном университете предприниматель не получиттакого качественного практического обучения со стороны опытных,заинтересованных в успехе своих «учеников» преподавателей, как в учебныхцентрах франчайзеров.
Развитие международного франчайзинга влечет за собойинвестирование значительных иностранных капиталов в российскую экономику.
По неофициальным данным американских экспертов, дажесовременная начальная стадия развития российского международного франчайзингахарактеризуется иностранными инвестициями в объеме более 600 млн. долл. США.
В феврале 1996 г. руководителями ряда малых предприятий иорганизаций, содействующих развитию малого бизнеса, была учреждена Российскаяассоциация развития франчайзинга (РАРФ). Ассоциация оказывает помощьпотенциальным франчайзерам – российским фирмам, хорошо развившим свое дело инуждающимся в дальнейшем его расширении, зарубежным франчайзерам, готовымразвивать свое дело в России, потенциальным франчайзи, в роли которых выступаютмалые предприятия.
Поскольку РАРФ является общественной организацией, еевозможности довольно ограничены. Для того чтобы коммерческие компании –франчайзеры, франчайзи, а также различные организации могли способствоватьразвитию франчайзинга в России, инициативная группа, состоящая изпредставителей российских и зарубежных франчайзеров, а также РАРФ создали в 1999 г. новую ассоциацию под названием «Российская ассоциация франчайзинга» (РАФ).
Главными направлениями работы обеих ассоциаций являются:
— представление и защита интересов предпринимателей –участников системы франчайзинга в органах законодательной и исполнительнойвласти;
— содействие разработке и реализации федеральных,региональных и отраслевых программ развития и поддержки франчайзинга;
— обучение предпринимателей, желающих работать в системефранчайзинга;
— консультации по всему спектру вопросов работы в системефранчайзинга;
— информационно-посредническая помощь, поиск партнеров;
— организация выставок, семинаров;
— организация международного франчайзинга[18]».

2 Франчайзинг в России
 
2.1 Основные направления применения франчайзинга в России
Коммерческая концессия является новым правовым институтомдля гражданского права Российской Федерации. Отношения коммерческой концессиибыли урегулированы в российском законодательстве только с принятием частивторой Гражданского кодекса РФ. Определение договора коммерческой концессиисодержится в п. 1 ст. 1027 ГК РФ. По договору коммерческой концессии однасторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю)за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать впредпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащихправообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или)коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческуюинформацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительныхправ – товарный знак, знак обслуживания и т.д.
В договоре коммерческой концессии присутствуют и элементылицензионного договора – в части использования пользователем прав на результатыинтеллектуальной деятельности и средства индивидуализации правообладателя.
Предмет договора коммерческой концессии сформулирован вопределении этого договора и в п. 2 ст. 1027 ГК РФ. Согласно определениюдоговора, предметом его выступает комплекс исключительных прав, принадлежащихправообладателю, в том числе право на фирменное наименование, коммерческоеобозначение, на охраняемую коммерческую информацию, право на товарный знак,знак обслуживания и т.д.
Российское законодательство охраняет исключительные правана результаты интеллектуальной деятельности целым пакетом законов и принятыми всоответствии с ними подзаконными актами. Все эти документы предусматриваютпорядок признания прав на результаты интеллектуальной деятельности заправообладателем, охрану и систему мер защиты этих прав в случае их нарушения.
В определении договора коммерческой концессии комплексисключительных прав, составляющих предмет договора, описан не полностью. Правана все эти результаты интеллектуальной деятельности по законодательствуявляются исключительными правами (интеллектуальной собственностью) и могут поопределению входить в предмет договора коммерческой концессии, если онииспользуются в бизнесе.
В предмет договора могут входить права на коммерческуюинформацию, включающую опыт по организации соответствующего бизнеса(предпринимательской деятельности). Гражданско-правовую охрану коммерческойинформации обеспечивает ст. 139 ГК РФ – как коммерческую тайну, секретпроизводства, ноу-хау.
Гражданский кодекс РФ устанавливает условия, при наличиикоторых на коммерческую информацию распространяется гражданско-правовая охрана.Прежде всего, информация должна иметь действительную или потенциальнуюкоммерческую ценность для рыночного оборота и не должна быть известна третьимлицам – в этом и заключается ее ценность. К информации не должно бытьсвободного доступа на законном основании, и обладатель информации обязанпринимать меры к охране ее конфиденциальности.
Правообладатель, передавая по договору комплексисключительных прав, индивидуализирующих его бизнес, фактически разрешаетиспользовать свою деловую репутацию. Однако она по договору не отчуждается, таккак неразрывно связана с правообладателем и обычно учитывается при согласованиицены договора. Репутация – приобретенная общественная оценка, создавшееся общеемнение о качествах, достоинствах и недостатках[19].Деловая репутация юридических лиц – одно из условий их успешной деятельности[20].Гражданско-правовая охрана деловой репутации определяется ст. 152 ГК РФ.Применительно к договору коммерческой концессии деловая репутацияправообладателя дополнительно защищена сформулированными императивно в ст. 1032ГК РФ обязанностями пользователя. В целях поддержания деловой репутацииправообладателя пользователь обязан соблюдать инструкции и указаниеправообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов иусловий использования комплекса исключительных прав. Пользователь обязанобеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров,выполняемых работ, оказываемых услуг, производимых, выполняемых или оказываемыхнепосредственно правообладателем. Кроме этого, пользователь обязан информироватьпокупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что ониспользует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак,знак обслуживания или иное средство индивидуализации по договору коммерческойконцессии.
Особенность договора коммерческой концессии заключается втом, что предмет договора сформулирован столь широко, что отдельныеиспользованные в нем понятия в законодательстве не определены. Так, в п. 1 ст.1027 ГК РФ в качестве средства индивидуализации правообладателя наряду сфирменным наименованием правообладателя указывается коммерческое обозначениеправообладателя. Российское законодательство не содержит определения «коммерческоеобозначение». В литературе высказывается мнение, что коммерческое обозначение «представляетсобой незарегистрированное, общеизвестное наименование, используемое вдеятельности предпринимателя, которое охраняется без специальной регистрацииименно в силу его общеизвестности (ст. 6 bis Парижской конвенции по охранепромышленной собственности[21]),например «Мерседес» или «Кока-кола[22]».Можно заключить, что коммерческое обозначение – это некое обозначение, помимотоварного знака, фирменного наименования.
Однако в Парижской конвенции по охране промышленной собственностипредусмотрен только специальный порядок охраны товарного знака в силу признанияего общеизвестным товарным знаком, но нигде не упоминается о коммерческомобозначении. Товарный знак признается общеизвестным, если он «по определениюкомпетентного органа страны регистрации или страны применения уже является вэтой стране общеизвестным в качестве знака лица, пользующегося преимуществаминастоящей Конвенции, и используется для идентичных или подобных продуктов» (п.1 ст. 6 bis). Товарный знак, общеизвестный он или малоизвестный, долженвыполнять основную функцию: позволять потенциальному покупателю отличитьконкретный товар от аналогичных. Международное бюро ВОИС в публикацияхопределяет товарный знак так: «Товарный знак представляет собой любое обозначение,которое индивидуализирует товары данного предприятия и помогает отличить их оттоваров его конкурентов[23]».В одной из редакций ст. 1 Закона РФ от 23.09.92 №3520-1 «О товарных знаках,знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров[24]» говорилось: «Товарныйзнак и знак обслуживания… – это обозначения, способные отличитьсоответственно товары и услуги… одних юридических или физических лиц отоднородных товаров и услуг других юридических или физических лиц». Послевнесения изменений и дополнений в указанный Закон формулировка изменилась: «Товарныйзнак и знак обслуживания… – обозначения, служащие для индивидуализациитоваров, выполняемых работ или оказываемых услуг… юридических или физическихлиц».
Если же знак признан компетентным органом государстваобщеизвестным, то от этого он не приобретает иных функций и не становитсякоммерческим обозначением. Более того, общеизвестность товарного знака,длительное его использование, введение во всеобщее употребление могут грозитьутрате его различительной способности, в силу того что с товарным знаком будетассоциироваться определенный вид товара. Такие примеры имеются: джинс как видткани, рубероид как покрытие, майонез как соус, ксерокс как вид копировальногоаппарата.
В результате трансформации товарного знака в обозначениедля товаров определенного вида коммерческим обозначением товарный знак также нестановится – по причине того, что он теряет свои различительные функции. Тогдаправа на знак у правообладателя могут прекратиться, и он будет не в силахзапретить другим лицам использовать название всеобщего обозначения товараопределенного вида. Поэтому правообладатель не сможет и передавать по договоруправа на такое обозначение.
Примененное в п. 1 ст. 1027 ГК РФ понятие («коммерческоеобозначение») не является функционально самостоятельным. Оно не имеетсодержания и не выражает устоявшегося понятия в области прав на результатыинтеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), как, например,термины «товарный знак», «знак обслуживания» (в том числе и общеизвестный), «фирменноенаименование» и др.
Первоначально термин «коммерческое обозначение» былприменен в ст. 2 Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальнойсобственности (далее – Конвенция ВОИС), определяющей права, относящиеся кинтеллектуальной собственности. В этой статье сказано, что «интеллектуальнаясобственность включает права, относящиеся к товарным знакам, знакамобслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям...». Следуетотметить, что в данном документе этот термин применен неудачно и имеетобобщающее значение, указывающее, по-видимому, на иные обозначения, которыемогут быть использованы в торговле (коммерции) для идентификации товаров. Вкачестве примера такого обозначения, не указанного в Конвенции ВОИС, новыполняющего идентификационные функции, можно назвать наименования местапроисхождения товара или указания происхождения товара, которые названы в п. 2ст. 1 Парижской конвенции по охране промышленной собственности.
Указания происхождения товара и наименования местапроисхождения товара относят к понятию географических указаний. Они включаютлюбое наименование, обозначение или другой знак, который относится к данной странеили к расположенному в ней месту, вследствие чего передается информация, чтотовары, маркированные этим указанием, изготовлены или происходят из этой страныили места (например, Россия, Германия, Франция, Япония и т.п.). Наименованиемместа происхождения товара является географическое название страны или места,которое служит для обозначения продукта, в ней созданного, качество ихарактеристики которого обязаны исключительно или особенно окружающейгеографической обстановке, включая природный и человеческий факторы (например,цейлонский чай, русский квас, карельская береза, якутские алмазы, оренбургскийпуховый платок, гжель, палех, голландские тюльпаны, боржоми, херес, коньяк,рокфор и многие другие названия). Российское же законодательство используеттолько один объект – наименование места происхождение товара, включающий в себяи указание происхождения товара. В ст. 30 Закона о товарных знаках приводитсятакое определение: «Наименование места происхождения товара – обозначение,представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименованиестраны, населенного пункта, местности или другого географического объекта…или производное от такого наименования и ставшее известным в результате егоиспользования в отношении товара, особые свойства которого исключительно илиглавным образом определяются характерными для данного географического объектаприродными условиями и (или) людскими факторами». Представляется, что в инойместности, чем та, которая обусловила «природные условия и людской фактор»,аналогичные товары произвести невозможно, в противном случае это будут уже иныетовары.
Статьи 10 и 10 bis Парижской конвенции по охранепромышленной собственности содержат положения, запрещающие прямое или косвенноеиспользование ложных указаний происхождения товаров. Статья 40 Закона отоварных знаках запрещает лицам, не имеющим на это права, указыватьзарегистрированное наименование места происхождения товара (даже если будетуказано фактическое место происхождения) в сочетании с выражениями «род», «тип»,«имитация» и т.п., а также использование сходного обозначения для любыхтоваров, способных ввести потребителя в заблуждение относительно местапроисхождения и особых свойств товара. Пункт 3 ст. 31 Закона о товарных знакахуказывает, что право пользования этим же наименованием места происхождениятовара может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу,которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающийтеми же основными свойствами.
Однако право пользования наименованием местапроисхождения товара предоставляет не лицо, которое первоначальнозарегистрировало это наименование для производимых им товаров. Пункт 3 ст. 40Закона о товарных знаках гласит, что обладатель свидетельства не вправепредоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товарадругим лицам. Согласно п. 1 ст. 32 Закона о товарных знаках право пользованияуже зарегистрированным наименованием места происхождения товара предоставляетфедеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности — илюбому лицу, производящему товары в том же географическом объекте и с теми жесвойствами.
Получается, что указания происхождения товара инаименования места происхождения товара широко использоваться в качестве коммерческогообозначения (как предмет договора коммерческой концессии) не могут.
Таким образом, применение в п. 1 ст. 1027 ГК РФ термина «коммерческоеобозначение» для определения одного из исключительных прав на результатыинтеллектуальной деятельности, передаваемых по договору коммерческой концессии,является неудачным, поскольку в настоящее время словосочетание «коммерческоеобозначение» не выражает устоявшегося понятия в области прав на результатыинтеллектуальной деятельности и, по существу, лишено юридического смысла.
В случае же включения коммерческого обозначения вкомплекс исключительных прав, передаваемых по договору, правообладатель не всостоянии легально удостоверить перед пользователем существование этогообозначения и свои права на него.
Не исключена ситуация, когда предмет договоракоммерческой концессии может содержать указание на передачу прав только нафирменное наименование и коммерческое обозначение. В этом случае возникаетвопрос о возможности исполнения такого договора, если предмет договора позакону должен содержать комплекс исключительных прав.
В заключение можно сделать вывод, что по законодательствупредметом договора коммерческой концессии может быть комплекс исключительныхправ на результаты интеллектуальной деятельности, имеющие устоявшеесяопределение в законодательстве. Это права на фирменное наименование, товарныйзнак, знак обслуживания, изобретения, полезную модель, промышленный образец,компьютерную программу, произведения науки, искусства и литературы,используемые в бизнесе и делающие его неповторимым. Наряду с комплексомисключительных прав, предметом договора коммерческой концессии может бытьпредусмотрено использование охраняемой коммерческой информации и деловойрепутации. Термин «коммерческое обозначение» может быть использован только лишькак обобщающее понятие, обозначающее средства индивидуализации коммерческойдеятельности юридических лиц. Но для применения этого термина именно в такойдефиниции необходимо законодательное закрепление, что возможно только приусловии практической целесообразности[25].
Франчайзинг как форма экономической организациипредставляет собой соглашение между крупной и мелкой компаниями,предоставляющее право последней заниматься той деятельностью, которая являетсяосновной для компании, дающей на это разрешение, или использовать ее торговуюмарку. Здесь также отсутствует признак равноправности участников соглашения,так как результатом франчайзингового соглашения является потеря частисамостоятельности одной из компаний, ведущая к отношениям несимметричнойвзаимозависимости. В России, пожалуй, наиболее успешно используется франчайзингкомпанией «1С», занимающейся распространением бухгалтерских компьютерных программ[26].
В России понятие франчайзинга остается официально непризнанным ни экономически, ни юридически. В России появляются все новыеорганизации, которые отрабатывают свои бизнес – системы, используя именно этуидеологию («Росинтер», «1C», «Русские блины» и некоторые другие фирмы находятсяна стадии формирования национальных франчайзинговых систем).
В сущности, франчайзинг представляет собой системуотношений, в рамках которой одно лицо передает другому права на использованиеобъектов интеллектуальной собственности, включая методы ведения предпринимательскойдеятельности. Это не продажа готового бизнеса, а передача технологии еговедения.

2.2 Проблемы, возникающие при применениифранчайзинга на современном этапе
Все возрастающее количество судебных споров, связанных сдоговором коммерческой концессии, подтверждает сложность его использования навсех стадиях правоприменения – от преддоговорного этапа, регистрации до акта оего исполнении. Комплексный характер данного вида договора, объединяющийнесколько разноплановых обязательственных правоотношений, вкупе с относительнослабым законодательным регулированием диктует необходимость максимально четкогои детального подхода к регулированию прав и обязанностей сторон, о чемубедительно свидетельствует и правоприменительная практика. В силувышесказанного обзор основных проблем, возникающих при применении нормдоговора, представляется наиболее актуальным.
Одним из самых дискуссионных моментов является передачаправ на фирменное наименование в рамках договора коммерческой концессии. Статья1027 ГК РФ предусматривает возможность предоставления права использованияфирменного наименования в рамках договора коммерческой концессии.
Речь ни в коем случае не идет об отчуждении права нафирменное наименование. В силу Положения о фирме 1927 г. и п. 2 ст. 559 ГК РФ фирменное наименование не может быть отчуждено отдельно от предприятия.
По сути, отношения франчайзинга формируют два основныхэлемента: это передача франчайзи права пользования комплексом исключительныхправ франчайзера (брэндом, а также производственными и коммерческими секретами)и предоставление льгот, преференций, различных форм поддержки со стороныфранчайзера. Увы, в обоих случаях немало «подводных камней».
Существует множество преднамеренно запутанных,мошеннических схем, в рамках которых франчайзер получает деньги по договору,продавая фактически не существующий, никому не известный, а потому не имеющийценности брэнд. Порою речь идет о банальном обмане, когда франчайзермногократно завышает суммы предполагающихся доходов, обещая потенциальномупартнеру просто золотые горы. Во многих странах для предотвращения подобныхслучаев действует целый свод законов и подзаконных актов, регулирующихсоблюдение правил честного ведения бизнеса и направленных на строгое выполнениевсех обязательств, взятых на себя франчайзером в отношении будущего франчайзи.
В России, к сожалению, пока ничего подобного нет,поскольку закон о коммерческой концессии не позволяет полностью решить всевозникающие проблемы.
Априори в мировой практике признается, что договорфранчайзинга всегда с различной степенью жесткости отстаивает интересыфранчайзера, поскольку именно он является владельцем идеи, реально существующейсети, исключительных прав и т. п. Он в конечном итоге отвечает за репутациювсей сети и, как следствие, каждого в отдельности предприятия. Именнофранчайзер устанавливает обязанности и ограничения, которые он налагает насвоего партнера, а также определяет свои обязательства перед партнером.
Таким образом, любой потенциальный франчайзи долженвнимательно проанализировать всю систему обязанностей сторон, так как здесьможет содержаться ряд неудобных и невыгодных для него аспектов. Например,франчайзер, несмотря на реальные требования экономической и рыночной ситуации врегионе, не предоставляет партнеру ряд льгот и преференций, требуя при этомдовольно больших отчислений в свою пользу. Такая ситуация может закончиться дляпотенциального франчайзи разорением и прекращением деятельности в силунерентабельности его бизнеса.
Другой проблемный узел – исключительные правафранчайзера. Во-первых, следует выяснить, владеет ли он этими правами вдействительности. Например, в договоре написано, что франчайзер передает впользование «комплекс исключительных прав» — права на коммерческое обозначение,торговую марку и коммерческую информацию (ноу–хау). Так вот, в рамках этойформулировки он передает вам «ничто». В нашем законодательстве очень плохо,если не сказать совсем, не определено, что такое коммерческое обозначение.
И, наконец, следует обязательно обратить внимание, накого возложена обязанность по регистрации договора. Ведь франчайзи может дажене знать, что договор необходимо регистрировать, особенно если по немупередаются исключительные права, касающиеся Роспатента или ФИПСа. Региональныйфранчайзи может столкнуться со значительными трудностями и дополнительнымизатратами при регистрации договора, а в худшем случае возможно признаниедоговора ничтожным, то есть недействительным.
При заключении договора франчайзинга следует исходить изтого, что это сотрудничество во имя общего блага, как бы напыщенно это низвучало. Однако франчайзи должен быть готов к тому, что он подписывает договор,а договор всегда налагает на стороны некие ограничения и обязательства.
Несовершенство законодательства по договорам коммерческойконцессии очень затрудняет всю работу. Например, в России нельзяпереподписывать договор, ухудшая условия франчайзи, даже если это ухудшениереально происходит только на бумаге, а на деле оборачивается для негоопределенными выгодами. Еще одна сложность – по истечении срока действия мыобязаны заключать новый договор коммерческой концессии, а не просто пролонгироватьпредыдущий. И, наконец, в договоре обязательно должен быть указан франшизныйвзнос, даже если франчайзер его не берет. Это поле для неправовых действий,особенно в условиях, когда многие начинающие франчайзеры, вместо того чтобыпроработать собственный вариант договора, лепят его из нескольких фрагментов,заимствованных у коллег. Именно такие, собранные на «живую нитку»,договора могут нанести наибольший ущерб интересам франчайзи.
Для нормального развития франчайзинга на сегодняшний деньв России нет грамотной юридической основы. На деле ничего, кроме торговоймарки, запатентовать невозможно. Нельзя же присвоить себе в качестве ноу–хаукруглую форму блинов! В результате клонов «Теремка» по всей России уже,наверное, — десятки. То же самое вышло и с «Крошкой–Картошкой». Ее владельцы исами когда–то «прихватизировали» идею запеченного картофеля, наполненногоразличными салатами-начинками, в Турции. Идея была успешно привита намосковскую почву. А затем точно так же поступили с «изобретателями» их партнерыиз Сибири. Так что единственной защитой для франчайзера может быть толькохорошо узнаваемый брэнд, подкрепленный уверенностью потребителя в стабильном,на сто процентов гарантированном качестве предлагаемого продукта.
Вместе с тем пользователь должен знать о том, что у негоесть определенные права и гарантии в отношениях с правообладателем. Так, придосрочном расторжении договора (как заключенного на определенный срок, так ибез указания срока) инициирующая сторона должна уведомить контрагента за шестьмесяцев, если договором не установлен более длительный срок (п. 1 и 2 ст. 1037ГК РФ). При этом досрочное расторжение договора, заключенного на определенныйсрок, регистрируется в органе, осуществившем государственную регистрациюправообладателя.
Негативные последствия для сторон договора можно смягчитьпутем вдумчивого и тщательного подхода к его составлению. Можно включитьвзаимные гарантии сторон, например, о действительности прав франчайзора, о егообязательствах поддерживать в силе права на фирменное наименование, товарныезнаки и патенты. В интересах пользователя можно также предусмотреть положения оневыдаче концессий третьим лицам на лицензионной территории, о преимущественномправе продления срока договора при соблюдении определенных условий и т.п[27].
2.3 Необходимость реформированиязаконодательства
Существует еще ряд проблем, сдерживающих развитиефранчайзинга в нашей стране. Основные из них можно классифицировать по причинамих возникновения: экономические, организационно-правовые,социально-психологические.
Хотя франчайзинг – это экономический инструмент и егопроблемы в первую очередь следует искать в сфере экономики, в России сдерживаниеразвития франчайзинга происходит, прежде всего, в правовой сфере.
Эти проблемы связаны с практически полным отсутствиемправового обеспечения франчайзинга в России. Отечественное законодательствопрактически не оперирует понятием «франчайзинг»". Коммерческая концессия,которой посвящена глава в Гражданском кодексе РФ, далеко не эквивалентнапонятию «франчайзинг». Отсутствие правовой базы существенно сужает возможностьразвития франчайзинга и в первую очередь значительно усложняет возможностькредитования франчайзи.
Основные проблемы франчайзинга в России в настоящее времяконцентрируются в области права. В современной правовой системе России термин«франчайзинг» встречается только один раз, в 54 главе Гражданского кодекса РФ(ГК РФ), где утверждается: «коммерческая концессия» является синонимомфранчайзинга[28].
Юридически термин «франчайзинг» в законодательной базе неопределен, значит, нет юридического факта, попросту говоря, нет регулированияправоотношений франчайзинга. ГК РФ содержит гл. 54 «Коммерческая концессия». Нозаконодатель не сказал, что это франчайзинг. Знак равенства между понятиями«коммерческая концессия» и «франчайзинг» ставится в комментарной части к ГК РФ.Однако этот вопрос может быть решен только на законодательном уровне, свнесением соответствующих изменений в законодательную базу.
Глава 54 ГК РФ, по мнению многих специалистов, являетсяочень неудачной. Однако это не означает, что аналогия франчайзинга в Россииневозможна. У нас уже начали формироваться и будут формироваться и растинациональные системы, учитывающие особенности российского рынка. При этом, какпоказала практика, совершенно необязательно при формировании системных связейиспользовать договор коммерческой концессии[29].
Франчайзинг в нашей стране приходится базировать накомплексном договоре, основанном на ряде статей ГК РФ и законодательных актов,то есть на «обходных» правовых схемах.
Все это затрудняет использование франчайзинга вотечественной экономике. Повышение эффективности и развитие франчайзинга вРоссии требует внесения изменений в законодательство.
Ими необходимо достичь следующих целей: создание условийдля реальной конкуренции франчайзинговых систем с традиционно сложившимисямеханизмами реализации товаров; обеспечение удобства применения законодательныхактов для участников франчайзинговой системы; создание прозрачностифранчайзинговой системы и ее элементов для контролирующих органов.
Для реализации поставленных целей необходимо создатьсистему законодательных актов, в которую должны входить: Гражданский кодексРоссийской Федерации, содержащий основные положения, регулирующие использованиефранчайзинга в России; Федеральный закон РФ «О франчайзинге в РоссийскойФедерации»; законы, регулирующие права на интеллектуальную собственность иответственность за ее нарушения; Налоговый кодекс РФ и связанные с ним законы иподзаконные акты.
В этой системе необходимо разработать и принять новыйзакон о франчайзинге, а в остальные нормативные акты внести изменения.
В Гражданский кодекс РФ необходимо: ввести понятие иопределение франчайзинга; сформировать основные понятия и их типологию, такиекак товар, объект франчайзинга и субъекты франчайзинга (франчайзер ифранчайзи); определить типологию видов франчайзинга и особенности ихиспользования; ввести понятие франшизы (договор франчайзинга).
Все эти изменения должны приблизить как законодательство,так и терминологию франчайзинга к мировой практике, что особенно важно длясоздания франчайзинговых систем с участием иностранного капитала[30].
Федеральный закон РФ «О франчайзинге в РоссийскойФедерации» должен развить основные положения ГК РФ и включать: основные понятияи определения (дефиниции), в том числе определение франчайзинга, которое должносовпасть по своему смыслу и содержанию с аналогичным понятием франчайзинга наЗападе, типологию основных понятий франчайзинга; понятие роялти (в настоящеевремя существует в ФЗ РФ «О соглашениях о разделе продукции[31]», но в усеченном инедостаточном для работы системы виде), франчайзинговых (паушальных) платежей,характеристик рекламного фонда (минимальный процент, условия взносов и такдалее) и других специфичных понятий; отдельно по разделам законаохарактеризовать особенности работы по каждому виду франчайзинга; порядокуступок товарных знаков, лицензий, авторских прав, патентов, ноу-хау (понятиеноу-хау на основе ГК РФ можно, наверное, расширить); приложения в виде перечнядокументов, подробно фиксирующих все необходимые действия при созданиифранчайзинговой системы, включающих образцы договоров и перечень документов (помаксимуму), применяемых при различных видах франчайзинга.
В нормативных актах, регулирующих право интеллектуальнойсобственности и ответственность за ее нарушение, обязательно должны учитыватьсяфранчайзинговые схемы, что в настоящее время просто отсутствует[32].
Подводя итог анализу проблем франчайзинга, можно еще развысказать точку зрения, что для развития франчайзинга в России имеютсядостаточно широкие возможности. Но для реализации этих возможностей необходимосоздать определенные условия. Нужна законодательная инициатива по разработкезакона о франчайзинге и внесение соответствующих изменений в связанные с нимзаконы и нормативные акты. Необходимо включение в правительственную программуподдержки малого предпринимательства системы развития франчайзинга.

Заключение
Договор о франшизе может принимать множество форм, но всвоей основе представляет деловое соглашение, по которому одна сторонаразрешает другой вести деятельность, используя ее товарный знак, логотип,продукцию, а также методы ведения операций в обмен на вознаграждение. Еслилицензирование связано с производственным компонентом деятельности, то договоро франшизе связан со сбытом.
Часто франшиза используется в розничной торговле, работезакусочных, гостиничном деле и широко применяется в международном масштабе(например, McDonald's). Договор о франшизе обычно требует выплаты вознаграждениявперед, а затем процентов с прибыли. В обмен на это предоставляющий привилегиюобеспечит необходимую помощь и в некоторых случаях может требовать закупкитоваров или поставок, чтобы поддерживался уровень качества.
Договор о франшизе дает ряд выгод, в частности:
• обеспечивает предоставляющего франшизу притоком дохода,а ее получившего — товаром (услугой) и маркетинговым комплексом, обеспечивающимбыстрое развитие рынка;
• позволяет компании быстро расти в нескольких местах беззначительных вложений капитала, который мог бы понадобиться, если бы компанияросла иным способом;
• устраняет часть потребностей в развитии управленческихнавыков, необходимых для того, чтобы справиться с большой распыленнойорганизацией;
• является подходящей стратегией для вовлечения в неемалых фирм, при этом риск значительно меньше, чем при независимом начале дела.
Тем не менее, существует несколько факторов риска,связанных с договором о франшизе. Сюда входят проблемы контроля качества,плохие показатели собственной сети розничной торговли и в конкуренции с другимиторговыми организациями, получившими франшизу.
Основные проблемы применения франчайзинга в Россиисвязаны с несовершенством правовой базы, которая недостаточно четко регулируетотношения франчайзинга в России. В связи с этим перспективы дальнейшегоразвития франчайзинга связаны, прежде всего с совершенствованием правовой базы.Оптимальным вариантом для этого следует признать приведение российскогозаконодательства в соответствие с международными правилами, использование опытазарубежных стран, в которых законодательное регулирование является тщательноразработанным.
Франчайзинг является одним из наилучших методов развитияи роста бизнеса. Однако при этом франчайзинг не является средством излечениябольного бизнеса, а служит методом быстрого развития хорошей и успешной идеи.Ответить на вопрос: может ли компания использовать в своем развитиифранчайзинг, стоит ли затрачивать время и деньги на внедрение франчайзинга,сможет проведение франчайзингового аудита.
Прямой франчайзинг выгоден франчайзи тем, чтообеспечивает ему большую поддержку со стороны франчайзера. Прямой франчайзингтребует времени и затрат сил со стороны франчайзера, и применяется такаяпрактика далеко не всеми. Крупные правообладатели могут позволить себе ее, номелкие к ней практически не прибегают. Кроме того, если речь идет омеждународном франчайзинге, то здесь также зачастую происходит отказ от прямогофранчайзинга, так как географическая удаленность франчайзера, отсутствие егоадаптации к местным условиям и незнание местных традиций могут скорее помешатьфранчайзи, нежели поддержать его.
В мировой экономике франчайзинг довольно успешнопрактикуется уже не один десяток лет. Для России же, по самым разным причинам,коммерческая концессия является делом сравнительно новым, и недостаточноизученным. Однако перспективы развития франчайзинга в России, представляютсямногим экспертами весьма неплохими.

Список использованной литературы
1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996№14-ФЗ (в ред. Федерального закона от 26.01.2007 №5-ФЗ) // Собраниезаконодательства РФ, 29.01.1996, №5, ст. 410.
2. Федеральный закон Российской Федерации от 30.12.1995 №225-ФЗ «Осоглашениях о разделе продукции» (в ред. Федерального закона от 29.12.2004№199-ФЗ) // Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, №1, ст. 18.
3. Закон Российской Федерации от 23.09.1992 №3520-1 «О товарных знаках,знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (в ред.Федерального закона от 24.12.2002 №176-ФЗ) // Российская газета, №228,17.10.1992.
4. Патентный закон Российской Федерации от 23.09.1992 №3517-1 (в ред.Федерального закона от 02.02.2006 №19-ФЗ) // Российская газета, №225,14.10.1992.
5. Постановление Государственного комитета Российской Федерации постатистике от 04.11.2002 №209 «Об утверждении Инструкции по заполнению формыфедерального государственного статистического наблюдения №1-лицензия «Сведенияо коммерческом обмене технологиями с зарубежными странами (партнерами)» (в ред.Постановления Россстата от 22.12.2004 №149) // СПС «Консультант Плюс».
6. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.08.1992№11 «О некоторых вопросах, возникших при рассмотрении судами дел о защите честии достоинства граждан, а также деловой репутации граждан и юридических лиц» (вред. Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.04.1995 №6) // БюллетеньВерховного Суда РФ, №11, 1992.
7. Приказ Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от20.12.2002 №БГ-3-09/730 «О регистрации договоров коммерческой концессии(субконцессии)» // Российская газета, №15, 25.01.2003.
8. Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (официальный русский текст) // Публикация ВОИС. №201 (R).
9. Calculated from data contained in Entrepreneur Magazine, «Franchise 500»(January 2004): 160-255.
10. IFA Resource Center, «How Widespread Is Franchising?»,www.franchise.org/resourcectr/faayq4. asp.
11. International Franchise Association, «The Profile of Franchising»,(Washington, DC: The IFA Educational Foundation, 2000).
12. Kaiser R., «Franchise Owners Like State of Industry», Knight RidderTribune Business News (14 March 2003).
13. Murphy P., «A Perfect Fit: Why the Franchise Sector Is Attractive toPrivate Equity», Franchise World 35(7).
14. Sherman A., «Franchising and Licensing: Two Ways to Build Your Business»(New York: AMACOM, 1991).
15. Акулов В.Б., Рудаков М.Н. Теория организации. Учебное пособие. М., 2000.
16. Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практич. пособ. М.,2001.
17. Бизнес: франчайзинг как средство от неудач. — Аргументы и факты. 1998.№9.
18. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право//Договоры о выполненииработ и оказании услуг. Кн. 3. М., 2002.
19. Буянкина А.Н. Государственная политика поддержки малого бизнеса: Уч.пос. М., 1997.
20. Гражданское право: Учебник. Ч. II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К.Толстого. М., 1997.
21. Ибадова Л.Т. Финансирование и кредитование малого бизнеса в России:правовые аспекты. М.: Волтерс Клувер, 2006.
22. Иванова С. Наша марка – ваша марка. — Экономика и жизнь. 1994. №46.
23. Конюховский А., Шадрин В., Ширяева А. Франчайзинг в России. Пришел,чтобы остаться // Человек и труд. – 1999г. — №2.
24. Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997.
25. Леонов А., Деев В. Франчайзинг на российском рынке// Люди дела XXI. – 2003 г. — №16.
26. Маренный М.А. Механизмы и методы кооперационных взаимодействий малыхпромышленных предприятий. Дис.… канд. экон. наук. М., 2001.
27. Обыденов А. Франчайзинг как особая форма институциональных соглашений //Вопросы экономики. – 2001г. – №6.
28. Ожегов С.И. Словарь русского языка. М., 1988.
29. Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системегражданско-правовых договоров//Законодательство и экономика. 2003. №6.
30. Российское обозрение малых и средних предприятий — 2001.
31. Рудашевский В.Д., Фурщик М.А. Инвестиции и франчайзинг//Инвестиции вРоссии. 1997. №9/10.
32. Рудашевский В.Д., Фурщик М.А. Оптимальная стратегия развитияфранчайзинговой системы//Экономика и математические методы. М., 1998. Т. 34.Вып. 2.
33. Руководство по франшизе. — ВОИС. Женева, 1995.
34. Рыкова А.И. Особенности национального франчайзинга // Бизнес-адвокат,№11, 2002.
35. Стэнворт Дж., Смит Б. Франчайзинг в малом бизнесе / Пер. с англ. подред. Л.Н. Павловой. — М.: Аудит. ЮНИТИ, 1996.
36. Суханов Е.А. Коммерческая концессия // Комментарий к части второй Гражданскогокодекса Российской Федерации. М., 1996.
37. Товарные знаки // Введение в интеллектуальную собственность. ПубликацияВОИС. №478 (R).
38. Фархутдинов И.З., Трапезников В.А. Инвестиционное право:учебно-практическое пособие. М.: Волтерс Клувер, 2006.
39. Фархутдинов И.З. Международное инвестиционное право: Теория и практикаприменения. М.: Волтерс Клувер, 2005.
40. Фомичев В.И. Международная торговля: Учебник. М.: ИНФРА-М, 2001.
41. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансоваягазета, 1999, №№18 – 21.
42. Фридман В. Франчайзинг: характер сложный, неярко выраженный // ЭЖ-Юрист,№32, 2004.
43. Черничкина Г.Н. О предмете договора коммерческой концессии //Современное право, 2003, №8.
44. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. СПб., 1908.