ПЛАН. Введение. I. Понятие коллизионных норм 1.1. Понятие и сущность коллизионныхнорм 1.2. Структура коллизионныхнорм 1.3. Виды коллизионных норм II. Механизмколлизионного регулирования 2.1. Пределы и условия примененияколлизионных норм 2.2. Взаимность и реторсии 2.3. Квалификация юридическихпонятий коллизионной нормы
2.4. Обратная отсылка иотсылка к закону третьей страны
Заключение
Список использованной литературы
Введение.
Важной составной частью жизни любого современногогосударства является его внешнеэкономическая деятельность. Расширение правовыхотношений ведёт к тому, что возникают вопросы, решать которые необходимоосновываясь на нормы права того или иного государства. Таким образом, возникаетнеобходимость выбора между законами разных стран. Проблема выбора права, подлежащегоприменению к тому или иному частноправовому отношению, осложнённому иностраннымэлементом, является предметом коллизионного права.
ИнтеграцияРоссии в систему международных экономических отношений, активное участие иностранных инвесторов в развитииотечественного производства, а также деятельность российских предприятий зарубежом и торговое сотрудничество российских компаний с зарубежными партнерамитребует знания норм и принципов как собственного, так и международного частногоправа. Таким образом вопрос о применении коллизионных норм частноправовыхотношений в современных условиях становится наиболее актуальным. Актуальностьизучения коллизионных норм прежде всего связана с разнообразием гражданско-правовыхотношений, осложненных иностранным элементом, которые необходимо регулироватьосновываясь на коллизионные нормы международного частного права. Но на практикевопрос о применимом праве вызывает у правоприменителя определенную сложность,поскольку он должен выяснить не только какая коллизионная норма подлежитприменению и к праву какой страны она отсылает, но и в случае выбораиностранного права решить дело основываясь на законодательство другой страны.
Необходимостьизучения проблемы применения коллизионных норм обусловлена также недостаточнымуровнем знаний у самих участников частноправовых отношений. Нередко стороны,вступая в переговоры с иностранным партнером о заключении контракта, непроверяют ни правового статуса партнера, ни его финансового положения, ниполномочий его представителя на заключение контракта. Не всегда принимается во внимание, что решение одних итех же споров в праве разных стран осуществляется по-разному.
Недостаточноеосвящение в юридической литературе некоторых вопросов, касающихся примененияколлизионных норм, негативно отражается на правоприменительной деятельностисуда. Например, практически отсутствуют специальные работы, посвященныеинституту обратной отсылки. Преимущественно эта проблема рассматривается в рамкахучебных курсов либо работах, посвящённых какому-либо комплексу проблеммеждународного частного права. В связи с этим правоприменителю приходитсярешать возникшие вопросы, исходя из собственных правовых убеждений иосновываясь на зарубежную правоприменительную практику.
Такимобразом, увеличение числа споров между участниками частноправовых отношений синостранным элементом и связанных с этим правоприменительных проблем,отсутствие обобщения в юридической литературе вопросов, касающихся примененияколлизионных норм, несовершенство правовой базы в области международныхчастноправовых отношений, а также низкий уровень правовых знаний самихучастников гражданско-правовых отношений послужили причиной избрания даннойтемы. I. ПОНЯТИЕ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ
1.1 Понятие исущность коллизионных норм
В процессе регулирования гражданско-правовых отношений с иностраннымэлементом одной из наиболее сложных проблем является выбор применимого права.Суд или иной правоприменительный орган, встречаясь при разрешении споров ирассмотрении иных дел с отношением, осложнённым иностранным элементом,оказывается перед необходимостью ответить на вопрос: нормами какого права будутрегулироваться эти отношения и законодательством какой страны долженруководствоваться правоприменитель при решении возникших споров.
Необходимостьрегулирования вышеуказанных отношений обуславливает существование специальноговида норм права – коллизионных норм права, которые составляют основумеждународного частного права любого государства. Наличие же иностранногоэлемента в этих отношениях порождает явление, именуемое в отечественнойправовой доктрине “коллизией” законов.
“Коллизия” - слово происходящее от латинского collisio, означающеестолкновение. Говоря о коллизии законовподразумевают необходимость выбора права между законами разных государств.Коллизия права обусловлена двумя причинами: наличием иностранного элемента вчастноправовом отношении и различном содержании права разных государств, скоторыми это отношение связанно. Коллизионная проблема - проблема выбора права, подлежащего применениюк тому или иному правоотношению, — типична, прежде всего, для международногочастного права. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеютвторостепенное значение, то здесь именно коллизионная проблема, а также её устранение составляют основное содержаниеэтой правовой отрасли, что отразилось втом, что в ряде стран её называют коллизионным правом (например, Англия, США,Япония и др.). Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет “коллизионное право” этогогосударства.
Коллизионная норма — это норма, определяющая какое право должноприменяться к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когдана регулирование таких отношений может претендовать правопорядок несколькихстран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя отношения синостранным элементом праву определённой страны. Отсюда и название коллизионныхнорм, которые в юридической литературе определяются также как конфликтные,отсылочные.
Коллизионная норма как правило отправляет правоприменителя к материальнымнормам соответствующей правовой системы, сама при этом не решая по существурегулируемое правоотношение. В связи с этим становится ясно, что посколькуколлизионная норма является нормой отсылочного характера, то ею можно руководствоваться только вместе с какими-либо материально-правовыминормами, к которым она отсылает, то естьнормами законодательства, решающими данный вопрос. Но несмотря на то, что этанорма лишь указывает законы какой страны подлежат применению её роль не стоитнедооценивать, ведь вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражаетопределённое правило поведения для участников гражданского оборота.
Особенность применения коллизионных норм отражается в наличии специфическогоколлизионного метода правового регулирования, не характерного ни для однойдругой отрасли права. Коллизионно-правовой метод представляет собой совокупностьприёмов и средств законодательного разграничения в применении собственного(национального) и иностранного гражданского законодательства. Указанноеразграничение осуществляется изданием законотворческим органом особыхколлизионных норм.
Коллизионный способ регулирования осуществляется в двух правовых формах:национально-правовой, путём издания национальных коллизионных норм,разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно, и в международно-правовой,посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствамисовместно в международных соглашениях. Коллизионное регулирование вмеждународных соглашениях имеет место в тех случаях, когда соответствующееотношение не может быть урегулировано непосредственно и при этом внутренниеколлизионные нормы заинтересованных государств в значительной степени различаются. Целью заключения международного договораколлизионного характера является максимальное обеспечение так называемогомеждународного соответствия судебного решения, то есть такой ситуации прикоторой судебное решение будет идентичным (основанным на идентичных коллизионных принципах) независимо от того, вкакой стране это судебное решение вынесено.
Отечественная доктрина предоставляет сторонам, участникам гражданскихотношений с иностранным элементом, самим выбирать право той или иной страны, которое будет применимов случае возникновения споров между этими сторонами. Так, например, в статье166 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года (далее Основ), являющейся коллизионной нормой,применяемой к обязательствам по внешнеэкономическим сделкам, установлено, что права и обязанности сторон по таким сделкамопределяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки, или всилу последующего соглашения.
Однако на практике при решениивопроса о выборе применимого права нередко возникают трудности, так как каждаяиз сторон стремится предусмотреть применение к сделке права своей страны иотрицательно относится к “чужому” праву. Это объясняется тем, что стороныбеспокоит не столько содержание самого иностранного права, сколько вопросычисто психологического характера: неизвестность, регулирование и применение наиностранном языке и т.п.
В таких случаях стороны или вообще опускают вопрос о применимом праве всделке или предусматривают применение права третьей страны, “нейтральной”. Например, в экспортномконтракте российская и английская фирмамогут предусмотреть применение шведского или германского материального права.
В том случае если стороны вообще не разрешили вопроса о применимом праве,то суд или арбитраж, рассматривающие спор сторон, будут применять коллизионнуюнорму, которую они сочтут применимой к спору, и такая норма позволит решить вопрос о том, право какой страны будетрегулировать отношения сторон по сделке.
1.2. Структура коллизионных норм
Коллизионные нормы являются наиболее сложными нормами, которые применяются в международномчастном праве. Чтобы разобраться в чём же их специфика необходимо рассмотретьструктуру коллизионной нормы, котораяобладает целым ряд характерных особенностей.
Каждая коллизионная норма состоит из двух элементов: объёма ипривязки. Объём коллизионной нормы указывает на отношениягражанско-правового характера, к которым эта норма применяется, а привязка — это указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данномувиду отношений. Так, в коллизионной норме “отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имелпостоянное место жительства” (п.1 ст.169 Основ 1991г. ) объём нормы обозначаетсясловами “отношения по наследованию”, а её привязка выражается в критерии последнего постоянного места жительства наследодателя. В другойколлизионной норме - “гражданскаядееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны,гражданином которой он является” ( п.2 ст.160 Основ 1991г.) - объём и привязку нормы составляют соответственно указания на гражданскую дееспособность иностранного гражданина и страну, гражданином которой он является. Рассмотримэлементы нормы подробнее.
Объёмколлизионной нормы отражает то многообразие общественных от- ношений, которые возникают в процессе международныхконтактов граждан и юридическихлиц. Эти отношения невозможно подчинитьдействию лишь ограниченного числа коллизионных норм, они нуждаются в дифференциации с учётом сферы их действия, которую определяет объём коллизионной нормы. Надо отметить, что подобная дифференциация объёмаколлизионной нормы свойственнапрактически всем современным правовым системам, и по мере развития международного частного права онастановится всё больше детальной.
Как правило, объём коллизионной нормы определяется посредством избранияодного из институтов гражданского права (граждане, юридические лица,собственность и иные вещные права, договоры и их отдельные виды, внедоговорныеобязательства, наследование и т.д.), семейного права (брак, опека, усыновление)и т.п. Постепенно в этой системе появляются новые правовые институты,обусловленные развитием международногооборота, например, интеллектуальная собственность, или потребностями созданияособого правового режима, например, договоры с потребителями.
В настоящий момент в рамках названных идостаточно крупных правовых институтов осуществляется дальнейшая дифференциацияобъёма коллизионных норм, особенно применительно к тем из них, которые содержатразнородные субинституты. Становится понятно, что для многочисленных субинститутовинтеллектуальной собственности не может быть введена единая коллизионнаяпривязка, а наследование движимого и недвижимого имущества должно бытьподчинено разным правопорядкам с учётом места нахождения имущества.
Однако иногда оправданна дифференциацияобъёма коллизионных норм и в рамках как сравнительно узких институтов, вчастности отдельных договоров. Иллюстрацией может служить договор перевозки, который в международном сообщении исполняется на территориинескольких стран и требует применения для процедур отправления и прибытия нормтранспортного права соответствующих стран, хотя существо самого договора можетподчиняться праву и иной страны.
Вторым основным элементом коллизионной нормы (как было указанно вы-ше) является привязка, указывающая право какойстраны подлежит применению к рассматриваемому правоотношению или их группе. Это наиболее важныйэлемент коллизионной нормы, ибо применимое право определяет конечные результатыправового регулирования. А так как регламентация одних и тех же правоотношенийво многих государствах различна, то от того какая правовая оценка будет данаправоприменителем зависит исход дела. Формулирование коллизионной привязки осуществляетсяв двух формах. Возможно указание в качестве применимого права на правоопределённой страны. Таковым обычно является право страны, в которой принятаданная коллизионная норма. Но возможно и указание общего признака, на основаниикоторого определяется применимое право.
Привязка коллизионной нормы не можетбыть произвольной и в решающей степени зависит от содержания её объёма. Междуэтими элементами существуют определённые связи, о чём свидетельствует всё болееширокое признание целесообразности обращения к коллизионной формуле, котораяотсылает к праву страны, с которымданное отношение наиболее близко связанно.
Некоторые коллизионные привязки могутиспользоваться только для оп-ределённых групп отношений. Например, личный законпригоден для определения правового статута субъектов международного частногоправа, а закон нахождения вещи — длявещных прав на имущество, закон места совершения акта — для правоотношений,которые возникают в силу такого акта.
К числу коллизионных привязокиногда относят так называемую автономию воли, в силу которой отношениеможет быть подчинено праву, избранному участниками этого отношения. Однакотакое отожествление схожих, но в то же время различных правовых институтов непредставляется правильным. Автономия воли не вид коллизионной привязки, асамостоятельный институт международного частного права, имеющий более широкоезначение и специфические черты и условия применения. Автономия воли, это скореесвоеобразная правовая предпосылка для определения коллизионной привязки испособ её фиксации.
Долгое время в юридическойлитературе преобладало мнение, что в структуре коллизионной нормы выделяютсялишь два элемента — объём и привязка, однако в последние годы получилараспространение точка зрения, согласно которой в структуре коллизионной нормыможет быть выделена ещё и гипотеза, под которой понимаются условияприменения данной коллизионной нормы.
Гипотеза заложена практически в каждой коллизионной норме, так какона логически необходима для применениялюбого нормативного предписания. Но в связи с тем, что во многих случаях такаягипотеза очевидна или же является частью объёма коллизионной нормы — в особомсловесном её выделении нет необходимости. Однако по мере совершенствованиягражданско-правовых связей и развития коллизионного права в интересах достижения более точных и гибкихправовых решений возникает необходимость специально отразить в коллизионнойнорме условия её применения.
Примером может послужить статья 8 Гаагской Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли — продажи товаров от 22 декабря 1986 года,предназначенная для замены ГаагскойКонвенции от 15 июня 1955 года. Согласно этой статье к договору купли-продажи,поскольку стороны не избрали право, применяется право страны, где на моментзаключения договоров продавец имел место своей деятельности, при условии что:а) переговоры велись и договор был заключён в присутствии сторон в этой стране, или б) договор прямопредусматривает, что продавец должен выполнить своё обязательство поставитьтовар этой стране, или в) договор был заключён в основном на условияхпокупателя и в ответ на предложение покупателя к третьим лицам назначить цену.
Таким образом в приведённыхколлизионных нормах налицо наличие специальных условий их применения, которые иобразуют гипотезу нормы.
Из вышеизложенного следует, что коллизионная норма обладает таким составнымэлементом классической (логической) нормы права, как гипотеза, котораяможет представлять собой: а) специально сформулированные законодателем условияприменения коллизионной нормы; б) предусмотренную законодателем возможностьвыбора применимого права сторонами, ограничивающую действие коллизионной нормыв таких случаях (принцип автономии воли сторон); в) универсальное условиеприменения коллизионной нормы – наличие в частном правоотношении иностранногоэлемента.
Остаётся открытым вопрос о наличиисанкции в коллизионной норме. В отечественной юридической литературе этотвопрос освещается крайне редко. Дело в том, что коллизионная норма, целью которой является указание направовую систему подлежащую применению, адресована не сторонам этого гражданско-правовогоотношения, а непосредственно правоприменителю. Следовательно, такиегражданско-правовые санкции, как признание сделки недействительной, возмещениеубытков и т.д. не могут являться последствиями нарушения коллизионной нормы, всилу того, что норма не адресована собственно сторонам правоотношения. Стороны не могут нарушить коллизионную норму,поэтому последствия её нарушения не должны ложиться на них. В этом смысленарушить коллизионную норму может только суд, в случае не применения илинеправильного применения норм материального права при вопросе о выборе правовойсистемы подлежащей применению в данном правоотношении. Поэтому на наш взгляд,санкцию коллизионной нормы следует сформулироватьлишь как возможность отмены судебного решения в случае её несоблюдения.
В настоящее время в современной правовой доктрине появилась позицияпредполагающая наличие в структуре коллизионной нормы диспозиции правовойнормы. Диспозиция коллизионной нормы представляется как правило поведения дляправоприменительного органа, непосредственно формулируемое законом иуказывающее на применимую к конкретному частноправовому отношению правовуюсистему. Причём само правило поведения по мнению автора состоит из двухорганически взаимосвязанных частей: объёма и привязки.
Таким образом предлагается изменить традиционный взгляд долго бытовавшийв юридической литературе на коллизионную норму как на сугубо специфическоеявление, не обладающее признаками и структурой обычной нормы права.
Исходя из вышеизложенного становится очевидно, что структура коллизионнойнормы международного частного права, на современном этапе претерпела достаточнобольшие изменения. Если в советской правовой доктрине преобладало мнение одвучленном строении коллизионной нормы (объёма и привязки), то в настоящий моментвсё больше учёных склоняются к тому, чтонеобходимо выделить отдельный третий элемент – гипотезу коллизионной нормы, подкоторой понимаются условия, при наличиикоторых данная коллизионная норма подлежит применению.
1.3. Виды коллизионных норм
Коллизионные нормы международного частного права многочисленны и достаточно многообразны. Существуетмножество критериев, по которым можно разделить их на виды. Эти различияотражают особенности отдельных групп отношений, возникающих в процессемеждународных контактов, и имеют важное значение в процессе применения этихнорм на практике.
Прежде всего необходимо различать коллизионные нормы, установленныенациональным законодательством и предусмотренные международными договорами,направленными на достижение международно-правовой унификации. Их различиепроявляется как в сфере их действия, так и порядке применения. Сфера действияколлизионных норм, установленных международными договорами, значительно шире,ибо они применяются всеми участниками таких договоров. А различияправоприменительных органов и особенности правоприменительной практики ещё болеесущественно усиливают их различие, которое имеет место даже при полномтождестве редакции этих норм. Однако наличие норм внутреннего законодательстваи норм международно-правовых договоров вовсе не ведёт к так называемой “двойственности”источников, а следовательно и норм международного частного права, поскольку этонеизбежно приведёт к пренебрежению нормами международно-правовых договоров впользу внутреннего законодательства. Система норм международного частногоправа, что по нашему мнению представляется более правильным, по своемухарактеру сугубо национальна. Ведь нормымеждународно-правовых договоров действуют на территории государства толькопосле их введения во внутреннюю систему законодательства, которое осуществляется,как правило, путём ратификации.
Наиболее существенной является классификация по форме коллизионнойпривязки. По этому признаку различают односторонние и двусторонниеколлизионные нормы. Односторонняя — это такая норма, привязка которой прямоназывает право страны, подлежащее применению (российское, немецкое, шведскоеи.д.). Односторонняя норма, как правило, указывает на применение права своейстраны. Так, например, согласно ч.1 ст.165 Основ 1991 г. форма сделок по поводу строений, находящихся на территорииРоссийской Федерации, во всех случаях определяется по российскому закону.Наиболее распространёнными всё же являются двусторонние нормы. Привязкадвусторонней коллизионной нормы не называет право конкретного государства. Длянеё характерно наличие общего признака, с помощью которого выбираетсяправо. Примером в этом случае будет являться норма ч.1 ст. 169 Основ 1991г., вкоторой указанно, что отношения по наследованию определяются по закону тойстраны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Её привязкаформулирует общий признак: “последнее постоянное место жительстванаследодателя”. Выбор права здесь будет зависеть от фактических обстоятельств:если умерший проживал постоянно, например, в Швеции, то следует применить кнаследственным отношениям шведское право, если умерший проживал в России — топодлежит применению норма российского права. Следовательно, используя один итот же признак, можно прийти к разному результату и выбрать либо собственноелибо иностранное право.
По способу регулирования коллизионные нормы подразделяются на императивные,диспозитивные, и альтернативные. Императивные — это нормы, которые содержаткатегорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут бытьизменены по усмотрению сторон гражданского правоотношения (предыдущий пример онаследовании). Диспозитивные — это нормы, которые, устанавливая общее правило овыборе права, оставляют сторонамвозможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормыдействуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не установилииного правила.
Исходя из значения коллизионных норм выделяют: генеральные (основные)и субсидиарные (дополнительные). Генеральная — это норма, формулирующаяглавное правило выбора права, предназначенного для преимущественногоприменения. Субсидиарная — норма, формулирующая ещё одно или несколько правилвыбора права, тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главноеправило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточнымдля установления компетентного правопорядка.
В зависимости от количества привязок коллизионные нормы делятсяна однозначные и кумулятивные.К однозначным относятся коллизионные нормы содержащие одну привязку, котораяуказывает на право той страны, нормы которого подлежат применению крассматриваемому правоотношению. Однако иногда коллизионные нормы могутсодержать две или три коллизионные привязки. В этом случае имеет местокумулятивная привязка.
Существует так же деление коллизионных норм в зависимости от сложности правоотношенийна общие и специальные. Общие коллизионные нормы указывают право,применимое к существу данного отношения (определяют его статут), а специальныеколлизионные нормы фиксируют правопорядок, применимый для решения дополнительныхвопросов, возникающих в процессе реализации данного отношения (дееспособностьсторон, форма сделки, способы обеспечения исполнения, порядок приёмкиисполнения). Необходимость использования системы общих и специальныхколлизионных норм проявляется при рассмотрении договоров, исполняемых натерритории нескольких стран, например договоры перевозки. Естественно, чтоправила предъявления грузов к перевозкеи порядок их выдачи в стране назначения нельзя подчинить единому правопорядку.Таким образом, разграничение общих и специальных коллизионных норм основываетсяне на их структурно-правовых особенностях, а отражает различия в сфере ихдействия (объёме): первые направлены наопределение общего режима, вторые — учитывают особенности специальных вопросов.
Встречаются также коллизии особого рода, которые различаются: по действиюв пространстве (международные, межобластные), применяемые в техслучаях, когда в рамках одного государства возможно существование самоуправляемыхтерриторий или государственных образований, имеющих своё собственноезаконодательство; по особенностям национальных правовых систем: интерперсональные,существующие в тех развивающихся странах, где нет единой правовой системы и исходящие не изгосударственных и территориальных различий в правовых системах, а из различий,касающихся личности, принадлежности к той или иной религии, национальности,расы и т.д.; интертемпоральные означают коллизии, возникающие из наличия норм, принятых по одному итому же вопросу в соответствующей стране в разное время, предусматривающихрегулирование одних и тех же частноправовых отношений и т.д.
II. МЕХАНИЗМ КОЛЛИЗИОННОГОРЕГУЛИРОВАНИЯ
2.1. Пределы и условия применения коллизионных норм
Применение коллизионных норм взначительной степени отличается от применения норм собственной,национально-правовой системы государства. Специфика коллизионной нормынепосредственно отражается и на механизме её применения, который более сложен,так как отражает взаимодействие различных правовых систем, имеющих собственныезначительные особенности. Механизм применения коллизионной нормы включает всебя две отчётливо обособленные и различные по своим правовым компонентамстадии.
На первой стадии необходимо выяснить, применяется ликоллизионная норма вообще, какая именно и к праву какой страны она отсылает. Наэтой стадии возникают такие вопросы как: взаимность, квалификация, обратнаяотсылка и отсылка к праву третьей страны. После выяснения и решения этих вопросовнаступает вторая стадия — применение права, к которому отсылает коллизионнаянорма. На данном этапе применению уже подлежит непосредственно материальнаянорма национального или иностранного права. При этом возникают уже иные правовыевопросы: публичный порядок и установление содержания иностранного права.
При рассмотрении того или иногоправоотношения осложнённого иностранным элементом правоприменитель долженруководствоваться помимо общих коллизионных норм собственными правовымиубеждениями, способствующими наиболее правильному и всестороннему рассмотрению дела.
2.2. Взаимность и реторсии
Проблема взаимности коллизионных норм неотъемлемо связанна с тенденциейукрепления и развития межгосударственных отношений. В настоящее время политикаРоссии направлена на расширение и углублениевнешнеполитических, внешнеэкономических, социально-культурных связей.Интеграция России в мировую экономику ведёт к тому, что стороны должныстремиться к развитию таких связей на началах равноправия.
Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическимлицам иностранного государства определённых прав при условии, что физические июридические лица предоставляющего их государства будут пользоваться аналогичнымиправами в данном иностранном государстве. Вводя оговорку о взаимности вмеждународный договор, государство преследует цель обеспечить своиморганизациям и гражданам за границей пользование определёнными правами.Поскольку в законодательствах государств имеются значительные различия, вотношении взаимности возникают определённые сложности. Они состоят в следующем:в области частноправовых отношений, осложнённых иностранным элементом,взаимности придаётся значение специального правового института, различающего“материальную” и “формальную” взаимность.
Материальная взаимность означает предоставление иностранным гражданами юридическим лицам в стране пребывания правомочий, аналогичных тем, какиепредоставляются местным гражданам и юридическим лицам в стране, к которойпринадлежат эти иностранные лица.
Формальная взаимность предполагает предоставление иностранным физическими юридическим лицам правомочий, вытекающих из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковоеположение с местными гражданами и юридическими лицами.
С вопросом взаимности связанновведение так называемых ответных ограничений — реторсий, целью которыхявляется, в частности, восстановление принципа взаимности. Реторсии являютсяправомерными с точки зрения международного права принудительными действиями государства,совершаемыми в ответ на дискриминационные акты (т.е. акты специально нарушающиеправа и интересы граждан и организаций) другого государства.
Реторсии по своей сути должны бытьсоразмерны, адекватны ограничениям, введённым дискриминационным актом. Правоустановления ответных ограничений (введения ответных мер) предоставленоПравительству России, осуществляющему исполнительную власть в РоссийскойФедерации.
2.3. Квалификация юридических понятий
В процессе применения коллизионной нормы очень важно правильно решить какоеправо подлежит применению и какие отношения подлежат регулированию. От того,насколько правильно, точно и единообразно будет применена коллизионная нормазависит эффективность защиты субъективных прав участников частноправовых отношений.
Рассматривая содержание этой нормынеобходимо обращаться ко всем еёэлементам и, прежде всего, к юридическим понятиям, образующим её главнуюструктуру, — объём и привязку, то есть, к квалификации понятий коллизионнойнормы.
В большинстве государств эти понятия (“форма сделки”, “движимое и недвижимоеимущество”, “домицилий” и т.д.) не совпадают по своему содержанию. Например,исковая давность во Франции рассматривается как понятие гражданского права, а вВеликобритании, США и Финляндии — как понятие процессуального права. Еслифранцузский суд квалифицирует давность не по собственному праву, а поанглийскому праву (в случае когда к сделке подлежит применению английскоеправо), то применить английские правила о сроке давности он не сможет,поскольку суд вообще не применяет иностранные процессуальные законы.
В практике международной торговлизначительные