Лекции по Гражданскому и торговому праву зарубежных стран
Содержание лекций:
Лекция №1. Предмет и система гражданского и торгового права зарубежных стран.1
Лекция №2. Системы права2
Лекция № 3. Источники гражданского и торгового права.3
Лекция №3. Систематизация права9
Лекция № 4. Единообразный Торговый кодекс.10
Лекция № 5. Юридические лица: порядок образования, понятие виды2
Лекция №6. Торговые товарищества, а именно акционерные общества.19
Лекция № 7. Денежные обязательства30
Лекция № 8. Ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение договорных обязательств38
Лекция №9. Обязательства из причинения вреда (деликты)42
Лекция №10. Имущественный найм в зарубежных странах47
Понятие договора аренды в зарубежных странах47
Права и обязанности сторон48
Прекращение договора50
Лекция №1. Предмет и система гражданского и торгового права зарубежных стран.
Предметом гражданского и торгового права (во всех странах) является имущественные и личные неимущественные отношения.
Имущественные отношения - это субъективные волевые отношения между отдельными… Неимущественные отношения - отношения, связанные с защитой чести, достоинства, репутации, все это неимущественные…
Лекция №2. Системы права
I. Романо-германская семья
Она основана на рецепции (восприятия) римского права; начинает формироваться с XI - XII веков в рамках университетов. В эту семью входят: Франция, Германия, Бельгия, Люксембург; юг Европы - Испания, Италия, Португалия; к германской системе относят Австрию, Швейцарию; Скандинавские страны - смесь германской, английской систем + местные обычаи .......
II. Система общего права (common law).
В странах романо-германской системы, правовые нормы формулируются в основном законодателем, абстрактные нормы.
В системе общего права нормы формулируются в основном судами применительно к…
Лекция № 3. Источники гражданского и торгового права.
Существует четыре вида источников:
1) законы или акты (высшей законодательной власти)
2) подзаконные акты (административная, исполнительная власть)
Англосаксонская правовая семья.
Общая суть прецедента: вынося решение по конкретному делу, суд формулирует судебный документ, который называют решением. В этом судебном документе… Прецедент - это сердцевина судебного решения, правовая норма сформулированная… Судебное решение делится на две части:
Лекция №3. Систематизация права
Второй способ носит более мягкий характер. В Англии имеется несколько ... который собирает, обобщает и систематизирует правовые нормы прецедентной и… США унаследовала английскую правовую систему, кроме штата Луизиана.
Особенность США заключается в том, что это федеративное государство в отличие от Англии. В каждом штате имеется своя…
Унификация права США.
Есть несколько направлений унификации права, которые позволяют в определенной степени сблизить правовые системы отдельных штатов:
1 - создание свода законов. Этим занимается частная организация - американский… 2 - разработка типовых или модельных законов. Этим занимается ассоциация американских адвокатов. Все адвокаты США…
Лекция № 4. Единообразный Торговый кодекс.
2. Купля-продажа
3-10. Ценные бумаги и оборотные документы.
Унификация регулирования ценных бумаг - “кодекс банкиров”.
Юридические лица.
Понятие юридического лица во всех странах практически совпадает.
Юридические лица - организации, которые обладают обособленным имуществом,… Признаки:
Виды юридических лиц.
(в континентальных странах Европы)
1. Публичного права (гос-во, государственные образования, гос. учреждения, гос. органы, церковь, университеты)
2. Частного права.
а. гражданского права
- юрид. лица имеющие цель извлечения прибыли
- юрид. лица не имеющие цель извлечение прибыли
б. торгового права
Франция.
1. публичного права
2. частного права:
а. товарищества
Германия.
1. публичного права
2. частного права:
а. союзы (федеральные)
Англия.
Корпорации:
1. единоличные корпорации (персонифицированные должности: королева, министр… 2. объединение лиц (классификация по основе их возникновения)
США.
Не возможно провести общую классификацию, отдельный в каждом штате. Юридические лица признаются корпорациями.
Корпорации:
1. в некоторых штатах сохранились единоличные (церковные должности).
2. публичные (создание государством в общеполезных целях; муниципал)
3. частные:
a. местные (создаются в данном штате)
b. иностранные (за границей или в других штатах)
c. в некоторых штатах “как бы” корпорации (выполняет общие функции)
Специальные корпорации - создаются в определенных сферах деятельности (банки, страхование, транспорт).
Профессиональные корпорации - это юридические лица, которые имеют “одну профессию”. Это корпорации, не имеющие целью извлечения прибыли, создаются в благотворительных целях; фонды создаются на иных основаниях.
Лекция № 5. Юридические лица: порядок образования, понятие виды
1. разрешительный;
2. нормативно-явочный;
3. явочный (заявительный).
Правоспособность юридических лиц.
Способность юридических лиц своими действиями преобразуют для себя права и несут обязанности.
Различается общая и специальная правоспособность:
Общая правоспособность допускает, что юридическое лицо было учредителем любых гражданских правоотношений наряду с…
Торговые товарищества.
В гражданском праве. Товарищ - договор, в соответствии с которым двое и более лиц принимают на себя обязательства совместного усилия стремится к… В торговом праве. Товарищество - это коллективный коммерсант, т.е.…
Классификация торговых товариществ.
1. Полное товарищество.
2. Коммандитное товарищество (товарищество на вере).
3. Акционерное общество.
4. ТОО.
5. Внегласное товарищество.
В Англосаксонской системе нет такой классификации.
Торговые товарищества подразделяются на:
1. объединения лиц (соединение общего усилия всех учредителей) - персональные: полное, коммандитное товарищества.
2. объединение капитала (создание на базе складочного капитала или имущества): АО, ТОО, коммандитные (частично), негласные товарищества.
По основанию возникновения торговые товарищества подразделяются на:
1. договорные (основывается на договоре, заключаемые между учредителями => при выбытии одного из учредителей прекращает свое существование или вносятся изменения в договор при смене учредителя): полное товарищество, коммандитное и негласное товарищество.
2. уставные (основывается на уставе - документ разрабатываемый учредителями и не изменяется при смене учредителей. Новые учредители присоединяются к уставу): АО, ТОО.
Полное товарищество.
Германия - “offene Handeligesellshift” (O.H) - не юрид. лицо
Англия - “unlimited partnership” - не юрид. лицо
США - “unlimited partnership” - не юрид. лицо
Ведение дел в коммандитном товариществе.
В Германии коммандитное товарищество не явл. юридическим лицом, но, тем не менее, должно быть зарегистрировано. Если в период между созданием… В Англии и США limited partnership подлежит регистрации. Если регистрация не… У партнерств имеются фирменные наименования, в которых есть слово limited (ltd.). Но они в любом случае будут…
Акционерное общество
Франция - societe anonyme (S.A) - анонимное товарищество;
Германия - aktiengesellschaft (A.G.);
Англия - company limited by shary - паевая компания. Она наиболее соответствует акционерному обществу;
Разработка устава.
В странах континентальной Европы устав это довольно обширный документ, который содержит:
1. наименование АО (фирменные наименования. Они строятся по принципу свободы… 2. место нахождения АО (место нахождения определяется, как правило, по месту нахождения правления [штаб квартиры], это…
Лекция №6. Торговые товарищества, а именно акционерные общества.
В течении какого времени акционер может оплачивать оставшиеся акции (неоплаченные)?
Этот срок устанавливается по-разному в разных странах. В странах членов… Правило об оплате 25% акций не действует в англо-американской системе права. Там вообще другой порядок выпуска…
Имущество АО.
1) собственные средства:
а) уставной (основной или акционерный) капитал. Все эти названия… б) резервы или резервные фонды;
Виды акций.
В настоящее время соотношение именных и предъявительских акций складывается таким образом: на первом этапе создания акционерных обществ при… Еще одна категория акций: акции простые и акции привилегированные. Простая… Привилегированные акции называются так потому, что дают акционерам, владельцам, право на получение фиксированного…
Облигационный заем.
В настоящее время происходит некоторое стирание различий между облигацией и акцией. Юридически это абсолютно разные документы, дающие разные права.… На фондовых рынках некоторых стран появляются новые ценные бумаги, которые…
Структура АО.
Трехзвенная состоит из:
а) правления; б) наблюдательного совета; в) общее собрание.
Двухзвенная:
Функции наблюдательного совета.
Ну и последний орган управления АО - это общее собрание акционеров. Первоначально считалось, что общее собрание акционеров явл. высшим органом… Общее собрание акционеров имеет несколько важнейших функций:
1) утверждение устава АО. (И утверждение изменений и дополнений заносимых в устав. А также утверждение суммы уставного…
Прекращение АО
2) принудительный порядок.
В принудительном порядке АО прекращается в случае истечении срока, его… В добровольном порядке АО прекращается по решению общего собрания. Если акционеры считают, что исчерпаны цели или по…
Особенности английского права
1. company ltd. by share (компании с ограниченным пределом паев)
2. company ltd. by quarantee (компании с гарантированной ответственностью).… 3. unlimited company. Эти юридические лица, но участники этих компаний несут ответственность по долгам компании всем…
Товарищество с ограниченной ответственностью.
Германия - Gesellschaft mit beschrгnkter Haftung (GmbH)
Англия - Private comp. ltd. by share
США - Close (closed) corporation
Негласное товарищество.
Негласное товарищество - это договорное товарищество между собственником предприятия и лицом, которое вносит вклад в имущество собственника, но не… Что касается убытков. В Германии по торговому уложению при заключении договора…
Лекция № 10. Доверительная собственность (как специфическая особенность англо-американской системы). Классическая структура доверительной собственности.
В классической структуре доверительной собственности участвуют:
1. учредитель
2. доверительный собственник
3. бенефициант
Доверительный собственник владеет и пользуется этим имуществом, но в пользу бенефицианта. Учредитель может быть бенефициантом.
Права и обязанности доверительного собственника (трастит).
1) доверительный собственник обязан управлять имуществом в полном соответствии с учредительным актом и в интересах выгодопреобретателя. В учредительном акте перечисляются все функции доверительного собственника. Но он может отходить от этих функций, если в учредительном акте существуют противозаконные функции.
2) доверительный собственник должен выполнять свои обязанности, проявляя должную меру заботливости и благоразумия. Это означает, что в отношении имущества переданного ему он не может рисковать (совершать рисковых сделок). (Со своим имуществом он может это делать.)
3) доверительный собственник по первому требованию бенефицианта должен предоставить отчет.
4) содержать имущество отдельно от своего собственного, не смешивая их.
5) доверительный собственник не может передоверять свои функции другому лицу, только в случае крайней необходимости. За действия третьего лица, в отношении имущества переданного ему, доверительный собственник отвечает как за свои.
6) доверительный собственник (и в Англии и в США) имеет право возмещать из состава имущества понесенные им расходы, но в Англии доверительный собственник презумпируется, т.е. действует без вознаграждения, если в учредительном акте не указано иного.В США - наоборот, он получает вознаграждение.
В лице доверительного собственника выступает, как правило, юридическое лицо поэтому они действуют безвозмездно.
Цели, ради которых учреждается доверительный собственник.
1) учреждается в целях управления имуществом несовершеннолетних при отсутствии опекунов, попечителей.
Public trusty занимается управлением имуществом недееспособных, несовершеннолетних и т.д.
2) создание благотворительных фондов или трестов
3) создание объединения предприятий под названием трест.
Доверительная собственность может использоваться в любых ситуациях, когда имущество передается другому лицу на длительный или короткий срок во владение или в управление (институт доверительной собственности в Англо-американской системе помогает урегулировать те отношения, которые не были урегулированы сторонами).
Доверительная собственность существует в разных формах, она может быть прямо выраженной или подразумеваемой.
Прекращение доверительной собственности.
1) по достижению цели
2) по истечению срока, на который она была учреждена
3) по наступлению определенных обстоятельств ее прекращающих (по наступлению совершеннолетия)
4) смертью бенефицианта.
Смерть доверительного собственника не прекращает управление доверительной собственностью, должны продолжить наследники. Если таковых нет или они не могут, то бенефициант подает в суд для назначения доверительного собственника.
Создание благотворительных фондов и трестов.
В Англии - тресты
В США - фонды
Государство поощряет создание трестов или благотворительных фондов. Поощрение государства осуществляется тем, что доверительные собственники пользуются значительной свободой управления имуществом и могут широко толковать рамки учредительного акта.
Фонды или тресты создаются главным образом состоятельными людьми (В США высокие налоги на наследство (77%) в зависимости от размера имущества).
Учредитель большую часть своего имущества передает доверительному собственнику (90%). Доход от доверительной собственности тоже пользуется льготами по налогообложению. Доверительный собственник (Д.С.) не может истратить из дохода ни цента, все передается бенефицианту. Имущество переданное в доверительную собственность тоже может пользоваться льготами. При всем этом можно бесплатно подготовить специалистов (оплата учебы студентов и т.д.). Эта деятельность приносит большие доходы.
Объединение предприятий в форме трестов.
Первый трест возник в США в 1882 году, изобретателем был юрисконсульт. Клан Рокфеллеров, который владел многими предприятиями предложил акционерам 40 предприятий передать свои акции доверительному собственнику, в лице которого выступала корпорация, а именно 9 человек клана Рокфеллеров. Все эти акционеры получили сертификаты, в которых было указано, что они являются учредителями этих предприятий. Получив в управление большое количество акций доверительный собственник сменил руководство и синхронизировал работу всех предприятий. И в один прекрасный день 95% нефтеперерабатывающих предприятий в Англии были сосредоточены в руках одного человека (произошла монополизация).
В 1890 году был создан закон Шермана в США. Он не запретил создание трестов, но он запретил монополизацию.
Доверительная собственность используется и в других конструкциях: холдинги, в лице этих предприятий выступают, как правило, банки; тресты для голосования, такие тресты создаются, как правило, банками, которые предлагают своим вкладчикам передать им в управление не акции, а право голоса на основании доверенности.
Обязательства и договоры (Обязательственное право).
Понятие обязательства. Содержание и основание возникновения.
Во всех странах обязательство понимается одинаково.
Обязательство - это правоотношения, в силу которого одно лицо, кредитор, имеет право требовать от другого лица, должника, выполнения каких-либо действий или воздержание от каких-либо действий.
В некоторых странах это обязательство указано в законе, а в других - в доктрине.
Два вида обязательства:
1. обязательство с позитивным содержанием (передать вещь, выполнить услугу и т.д.)
2. обязательство с негативным содержанием (не строить дом, который загораживает вид, не вступать в конкуренцию и т.д.)
Обязательства являются относительными правоотношениями, они связывают только должника и кредитора. Но обязательства могут относится и к третьим лицам, в пользу третьего лица (страхование жизни).
Германия - ГГУ содержит определение обязательства;
Франция - ФГК содержит только определение договора, понятие обязательства выведено доктриной;
В англо-американском системе вообще нет понятия обязательства, есть понятие договора.
Между договорным правом и деликтным правом нет никаких соотношений.
Континентальное право и основания возникновения
обязательств.
ФГК четко следует системе римского права и называет 5 оснований возникновения обязательств:
1. из договоров
2. из квазидоговоров (как бы договоров)
3. из деликтов
4. из квазиделиктов (как бы правонарушения)
5. из законов
Квазидоговор - это ведение чужих дел без поручения (пример: сосед видит, что у его соседа прорвало водопровод, когда его не было и он решает эту проблему без разрешения, без поручения этого лица).
Квазидоговор - неосновательное обогащение (банк перевел по ошибке деньги на чужой счет)
Квазиделикт - действия наносящие вред, за которые отвечает другое лицо (родители отвечают за действия детей, хозяева за действия своих животных).
Обязательства основанием возникновения, которых явл. закон: обязательство по уплате алиментов лицами, которые имеют право на это, обязательства, возложенные на опекунов чужого имущества и др.
В Германии перечень обязательств сходен:
1) договор
2) деликт
3) неосновательное обогащение
4) ведение чужих дел без поручения
5) односторонняя сделка, но в случае указанном прямо в законе.
Квалификация обязательств по их содержанию.
2. неделимые
Делимые или неделимые обязательства зависит от предмета самого обязательства… Если предмет обязательства делим и имеет несколько лиц на стороне должника и кредитора обязательство будет долевым.…
Лекция № 7. Денежные обязательства
В качестве объекта денежных обязательств выступают денежные знаки, выпущенные тем или иным государством. Денежные знаки, которые в момент исполнения… Если кредитор не принимает, то возникают обычные последствия при не исполнении… Денежные обязательства являются родовыми обязательствами, т.к. денежные знаки взаимозаменимы. А если объект денежных…
Условия действительности договора.
2) наличие определенной формы договора (гражданское право в зарубежных странах допускает любую форму, если законом не установлена какая-то… Особая форма требуется для оформления сделок с недвижимостью. Простая и… 3) содержание договоров должно быть правомерно, т.е. не должно противоречить закону, а также публичному порядку,…
Условия встречного удовлетворения.
2) действия, которые составляют встречное удовлетворение должны быть осуществимы, в противном случае оно не будет считаться действительным.
3) встречное удовлетворение должно быть определенным (определенных… 4) встречные удовлетворения должны исходить только от участников договора.
Порядок заключения договоров.
1) предложение вступить в договор - оферта;
2) согласие на заключение договора - акцепт.
Обе эти стадии всегда присутствуют в любой системе права, но они по разному могут регулироваться.
Юридические силы оферты.
Общее правило во всех стран:
1) до тех пор пока оферта не дошла до акцептанта оферент вправе ее отослать,… Если оферта дошла до акцептанта, то здесь возникает различие в правовых системах:
Момент заключения договора.
В англо-американской системе действует прямо противоположное правило. Оно получило название “теория почтового ящика” (mail-box theory). Поскольку… Риск не получения письма по почте лежит на оференте, если у акцептанта есть…
Ответственность за неисполнение и за ненадлежащее
Исполнение обязательств.
1) должник может быть присужден к реальному исполнению договора, или, как говорят, к исполнению договора в натуре, так, как он был предусмотрен;
2) компенсация причиненных кредитору убытков.
В отношении форм ответственности имеется существенное различие между континентальным правом и англо-американским…
Подсистема права.
Если предмет договора индивидуально определенный, суд может присудить должника к передачи вещи и на основании решения суда вступает в действие… Если предмет договора ?это выполнение работы? кредитор может своими силами или… Во французском праве (это исключение) есть один штраф, с помощью которого достигается исполнение обязательств в натуре…
Лекция № 8. Ответственность за неисполнение и ненадлежащее исполнение договорных обязательств
Под случаем понимаются обстоятельства внешние по отношению к должнику и кредитору, в результате которого для должника возникает невозможность… Форс-мажорные обстоятельства или обстоятельства непреодолимой силы - это… Не все системы права различают четко понятие случая и форс-мажора. Поэтому в договорах, как правило, имеется только…
Возмещение убытков.
Во всех системах права убытки складываются из двух частей:
1. положительный ущерб
2. упущенная выгода
Договор купли-продажи
Общая характеристика договора.
Договор возмездный, двусторонний и консенсуальный (Это значит, что он… Во Франции - это французский гражданский кодекс и французский торговый кодекс.
Цена
Цена должна быть выражена в деньгах.
Особенность: Если договор частично меновой а частично купля-продажа, то зависит от того какой объем обмена и какой объем денег. Если все таки в договоре стороны договорились, что значительная часть будет оплачена, это будет считаться договор купли-продажи; если большая часть это мена, то договор будет считаться договором мены (бартером).
В континентальном праве цена существенное условие, т.е. должна обязательно присутствовать. В англо-американском праве если цена не указана, то подлежит уплате разумная цена.
Обязанность продавца.
У продавца две обязанности:
1. передать вещь; 2. перенести право собственности
Обязанность покупателя.
У покупателя две обязанности:
1. принять вещь; 2. уплатить покупную цену.
Лекция №9. Обязательства из причинения вреда (деликты)
Во всех системах права есть общее определение обязательства из причинения вреда. Под таким обязательством понимается правоотношение сторон, по которому лицо причинившее вред другому лицу обязано возместить этот вред если вред причинен виновно, т.е. в следствии противозаконного недозволенного действия.
Коротко: всякий виновно причиненный вред подлежит возмещению.
В настоящее время роль деликтных обязательств постоянно возрастает. Это связано с развитием научно-технического прогресса, появлением новых ранее не известных веществ, материалов, машин, оборудования; возрастает риск вреда, который может быть причинен жизни, здоровью, имуществу и окружающей среде.
Деликтные обязательства распространены также в двух очень важных сферах: конкурентные отношения и защита прав потребителей.
В сфере конкурентных отношений между конкурентами по рынку часто отсутствуют договорные обязательства, но своими действиями, в том числе виновными действиями, конкуренты могут причинять друг другу вред и единственным способ защиты в этом случае является предъявление особого рода исков из недобросовестной конкуренции, которые в большинстве стран строится на базе деликтных ответственностей.
Сфера конкуренции и защита прав потребителей.
Условия возникновения деликтной ответственности:
1. наличие вреда или ущерба
2. противоправность действия, в результате которого возник вред
3. наличие вины в действиях причинителя
4. причинно-следственная связь между противоправным действием и наступившем вредом
В классической схеме только наличие этих четырех условий приводит к обязанности возместить вред и наоборот - отсутствие одного из этих условий не дает возможности возникнуть обязательству возместить вред.
1. - Французский ГК, статьи №1382. Эта статья говорит: “всякий виновно причиненный вред подлежит возмещению”. Толкование этой статьи указывает на то, что ФГК не дает разъяснение понятия вреда (понимается ли под ним вред только лишь имущественный или также вред моральный). Что касается имущественного вреда то при наличии остальных трех условий имущественный вред подлежит возмещению во всяком случае. Но французская судебная практика стала широко толковать понятие вреда и распространила его также на сферу морали и нравственности, хотя ФГК прямого толкования не дает. Моральный вред возмещается в тех случаях когда лицо терпит страдания, переживания в результате виновных действий другого лица. Французская судебная практика последовательно стоит на позиции возмещения морального вреда во всяких случаях причинения вреда здоровью, жизни не только потерпевшего, но и его близких (пример: автокатастрофа).
Моральный вред очень широко взыскивается в конкурентных отношениях в случае недобросовестной конкуренции. Особенно часто моральный вред взыскивается в случае дискредитации конкурента или деформации, т.е. распространение о нем порочащих сведений, причиняющих вред его репутации, доброму имени.
К дискредитации обычно относятся ссылки на религиозные, политические взгляды того или иного конкурента, поданные в определенно негативном смысле. Под дискредитацией понимается также ссылки на неважное экономическое положение того или иного конкурента, на то что он якобы нарушает закон при ведении предпринимательской деятельности, нарушает чужие права на товарные знаки, патенты.
Для того чтобы иметь возможность взыскать моральный вред необходимо предъявить иск из недобросовестной конкуренции, указать какого было действие, но в этом случае причинитель вреда может доказывать, что те сведения, которые распространялись тем или иным способом соответствуют действительности.
Но надо также иметь ввиду, что те или иные политические взгляды, религиозные убеждения лица или может быть в определенные моменты ухудшение его экономического положения могут являться фактами объективными, но дискредитация тем и отличается, что эти объективные факты могут быть представлены обществу таким образом, чтобы вызвать недоверие к тому или иному лицу.
Французская судебная практика позволяет выдвигать требования по этим основаниям и взыскивать моральный вред, а не только имущественный вред, который мог быть вызван к примеру оттоком клиентуры - это само собой разумеется.
Моральный вред - категория достаточно неопределенная по своему объему, всякий раз она зависит от усмотрения суда и те денежные компенсации, которые требуются в качестве морального вреда, определяются истцами произвольно, исходя из собственных взглядов о чести, достоинстве, репутации и справедливости, но всякий раз оцениваются судом, при этом суд обычно не принимает во внимание имущественного положения причинителя вреда.
В отличие от французского гражданского права германское право хотя и предусматривает взыскание морального вреда, но не столь широко как во Франции. В ГГУ имеется параграф 253, который указывает на то, что нематериальный вред, т.е. моральный вред может быть взыскан только в случаях прямо указанных в законе.
В англо-американском праве прецедентное право очень широко допускает возмещение морального вреда (имущественный вред взыскивается во всяком случае).
Если сравнить Англию и США, то существуют определенные различия между этими двумя странами в рамках одной системы права:
в США моральный вред взыскивается очень широко (это одна из стран, где моральный вред может быть взыскан практически в любом случае причинения вреда)
в Англии круг отношений, по которым взыскивается моральный вред несколько уже, чем в США. В Англии подлежит возмещению моральный вред, возникший в случае письменной или устной клеветы, при наличии душевных страданий у потерпевшего и до недавнего времени существовало еще одно основание для взыскания морального вреда - отказ от обещания жениться. Но с 1972г. Палата Лордов изменила это прецедентное правило с учетом изменения ситуации в обществе (изменились нравы).
В США ответственность за причинение душевных страданий возникает практически каждый раз когда имеется причинение вреда жизни или здоровью лица или те или иные сообщения или то или иное поведение лица (причинителя) смогут привести к расстройству здоровья.
Пример: 1-ый случай: был взыскан моральный вред с инспектора, который занимался от имени корпорации сбором платежей за товары, приобретенные в кредит (в рассрочку). При обходе всех лиц, у которых оказался долг перед корпорацией инспектор вел себя недостаточно корректно. В частности он никак не мог попасть в одну квартиру, в которой находился маленький ребенок, родители отсутствовали, и он начал стучать ногами, руками и в общем напугал ребенка “до смерти” - девочка стала заикаться и в результате ее испуга произошли изменения в ее здоровье и это повлекло основание для взыскания морального вреда.
2-ой случай: почта доставила телеграмму такого содержания: “ваш брат скончался в автомобильной катастрофе”, и доставила ее не по адресу. У лица этого был брат, но человек был в пожилом возрасте и, узнав об этом, перенес жесточайший гипертонический криз, тоже произошло ухудшение здоровья и это тоже послужило основанием для взыскания вреда.
Отсюда американская судебная практика делает вывод: всякое ухудшение здоровья, возникшее в результате душевных переживаний, является основанием для взыскания морального вреда.
Американцы очень широко пользуются такой возможностью и иски о возмещении морального вреда меньше, чем на 1 млн. долларов не заверяются. На меньшую сумму такие иски не заверяются, т.к. это считается ниже своего достоинства. Суды взыскивают такого рода суммы, но иногда исходя из состояния потерпевшего, из поведения приченителя могут снизить эту сумму.
Есть случаи когда специально устраивают себе травмы для того, чтобы взыскать моральный вред (здесь есть еще и возмещение имущественного вреда ввиду нетрудоспособности на какое-то время, но + моральный вред).
В английском и в американском праве допускается взыскание морального вреда даже в том случае, если вообще так такового имущественного вреда не наступает. В Англии имеется специального рода иск по взысканию вреда в связи с соблазнением дочери, которая оказывала услуги по хозяйству, этот иск предъявляет ее отец. Тут есть требования о возмещении морального вреда в связи с причинением ущерба репутации доброму имени, но не только это, потери услуг по хозяйству расцениваются как некий отрицательный ущерб, который может быть взыскан, ибо приходится нанимать скажем служанку, помощницу по хозяйству.
И так вот первый элемент деликтных обязательств: вред понимается не только как имущественный вред, но и как вред моральный. Моральный вред может взыскиваться только из деликтных отношений, из договорных отношений он не взыскивается. Есть только редкие исключения установленные законом о возможности взыскания морального вреда или ущерба из договорных отношений, они касаются только защиты прав потребителей. Потребитель вступив в договорные отношения или даже не вступив в договорные отношения, получив тот или иной товар или услугу потребительского свойства скажем член семьи и потерпев при этом моральный ущерб имеет право взыскивать этот ущерб, но это исключение, льгота, привилегия, которая дает государство незащищенному потребителю.
2.Второй элемент деликтных обязательств: противоправность действия приченителя вреда. Все системы права считают противоправным такое действие, которое нарушает чужое субъективное гражданское право. Под субъективным гражданским правом понимается обеспеченное законом мера возможного поведения управомоченного лица и возможность требовать определенного поведения от обязанных лиц.
объяснение субъективного гражданского права
[ у меня есть субъективное гражданское право на какой-то предмет, на какую-то вещь. Закон обеспечивает мою меру возможного поведения в отношении этого предмета, но у меня есть также субъективное право требовать от всех лиц не нарушать моего права или воздерживаться от нарушения его. Как только такие нарушения происходят у меня есть возможность требовать либо восстановления предыдущего положения по венгитиционному иску или по нигаторному иску, либо в крайнем случае можно требовать денежной компенсации]
И так считается, что субъективное гражданское право в той мере, в которой оно обеспечено государством используется каждым лицом свободно, но запрещается использовать свое субъективное гражданское право с единственной целью причинить кому-либо вред (шиканозное действие). Такой вред должен быть возмещен.
Во французском праве под противоправным действием понимается три вещи:
1. действие, нарушающее чужое субъективное право;
2. действие, нарушающее или противоречащее нормам объективного права (законам);
3. действие, представляющее собой злоупотребление правом.
Злоупотребление правом - это категория доктринальная, хотя закон ее тоже иногда использует, но в большей степени она разработана доктриной, законодатель не берет на себя обычно смелости ее как-либо определять.
Под злоупотреблением правом понимается поведение лица, остающееся в рамках закона, но выходящее за те рамки или границы права, которые суд считает допустимыми или справедливыми.
Пример: лицо обладает субъективным гражданским правом и оно обеспечено законом возводить строения, сооружения в том числе и нотариального промышленного характера, однако если такого рода сооружения возводятся в местности, которая может быть из-за этого экологически пострадать и в результате этого пострадают жители там проживающие, суд может признать, что подобное использование субъективного права есть злоупотребление правом.
В этом случае обычно суды ссылаются на такие критерии как общественная цель права, интересы общества в целом, общее чувство справедливости и т.д., т.е. стоят на страже интересов общества, противопоставляя его отдельному индивидууму или отдельному как бы юридическому лицу, которое может использовать свое субъективное право, но не переступая границ дозволенности.
Французская система противоправности действия получила название “генеральный деликт” или “общий деликт”. Широкое понимание противоправности действия означает наличие системы генерального деликта.
В отличие от французской системы в германском праве дается перечень действий, которые считаются противоправными, т.е. в принципе законодатель и все остальные субъекты могут, зная этот перечень, понимать какие действия являются противоправными. Законодатель никогда не может перечислить всех подобного рода действий и ограничителя в этом перечне тоже не может быть. Поэтому ГГУ кроме перечня содержит общую норму параграфа 823 об ответственности за ущерб причиненный нарушением любого права другого лица. Таким образом ГГУ с одной стороны устанавливает состав некоторых отдельных правонарушений (деликтов), а с другой стороны дает общее определение деликта и соответственно под противоправным действием понимает нарушение чужого субъективного права (как во Франции), нарушение норм объективного права (как во Франции), всякое действие противоречащее добрым нравам и доброй совести.
Исходя из того, что в германской системе права имеется и перечень, и общая норма ее называют “системой смешанного деликта”.
[В англо-американской системе права деликт (tort) представляет собой институт, который очень глубоко корнями уходит в историю права. В средние века для того, чтобы защитить любое нарушенное право необходимо было судье сначала спросить королевский приказ, а королевские приказы выдавали только по строгим основаниям, если правонарушение не подпадало ни под одно из известных оснований, то право оставалось не защищенным (голым правом)
В отношении каждого правонарушения в Английском праве был выработан свой собственный иск, который имел свое собственное название. Помимо этого к каждому иску с его собственным названием соответствовала строгая форма и для того чтобы иск вообще был принят к рассмотрению он должен был полностью соответствовать форме установленной прецедентами.]
Но в конце прошлого века при проведении судебной системой, когда в частности был отменен суд справедливости, были отменены и специальные формы исков (деликты), т.е. с этих времен иск может быть составлен в произвольной форме, но тем не менее эта реформа не привела к созданию единого понятия деликта правонарушений.
В англо-американском праве нет четкого понятия о том, что собой представляет само слово tort, является ли это действие нарушающее чужое право или это обязательство возместить вред. И то и другое называется tort.
Для того чтобы иметь возможность защитить нарушенное право необходимо предъявить иск с определенным названием и по существу позволяющее защитить именно это право. Поэтому в англо-американском праве имеется целый перечень деликтов, правонарушений и обязательств возмещения вреда со своими собственными названиями и со своим собственным содержанием:
1] иск из нарушения владения (trespass):
а) trespass to land (нарушение владения недвижимости)
b) trespass to goods (нарушение владения движимыми вещами)
в) trespass to person (нарушение прав личности)
Нарушение владения в англо-американском праве понимается очень широко. В принципе любое насильственно нарушенное право может быть защищено с помощью иска trespass. Для того чтобы деликт произошел и возникло право защищать нарушенное право достаточно малейшего и легчайшего нарушения прав собственности на недвижимость и на движимость (достаточно перешагнуть границу участка чтобы возникло право на предъявление иска).
Предъявление иска trespass возможно за “голое” причинение, за “голое” нарушение не требуется даже наличия вины в действиях причинителя. Отсюда в английском праве возникает парадоксальная ситуация:
если автомобиль, потерявший управление вылетает на тротуар и врезается в чью-либо витрину, то возникает обязательство возмещать вред просто за “голое” причинения вреда имуществу. Но если этот же автомобиль сбивает какого-то пешехода, то здесь возникает другой иск - иск из нетрезвости в управлении, поэтому нужно будет доказывать вину причинителя, хотя принимается во внимание источник повышенной опасности.
Любое противоправное, умышленное прикосновение к другому лицу с враждебной целью дает основание к предъявлению иска, даже достаточно угрозы, неправомерное задержание.
неправомерное задержание в настоящее время не принимается судами к рассмотрению в случае задержания лиц, которые нарушают общественный порядок, даже если не будет обнаружена вина в его действиях и поскольку идет речь об общественном порядке, то их задержание считается правомерным.
2] иск небрежности (negligence)
3] иск из зловредности (nuisance)
Небрежность - это нарушение одним лицо в установленной обязанности проявлять предусмотрительность к другим лицам, чтобы не причинять никакого вреда. В этом случае используется определенный стандарт поведения. Этот стандарт будет разным в отношении граждан и предпринимателей. Предприниматель обязан проявлять особую предусмотрительность в отношении выпуска продукции, которая должна отвечать требованиям безопасности. У граждан такой стандарт поведения предусмотрительности может быть ниже, но он должен присутствовать.
Зловредность - это действие, приводящее к беспокойству или неприятностям другого лица (загрязнение окружающей Среды, которая вызывает беспокойство и неприятности; причинение беспокойства и неприятности на общественных дорогах - выбрасываются предметы во время проезда машины и т.д.). Любое попадание в человека или автомобиль дает основание к предъявлению иска из зловредности.
Есть еще много исков, но это были показательные, наиболее часто встречающиеся иски (деликтные иски), предъявляемые для защиты нарушенного права.
Право собственности и право владения в англо-американском праве защищаются с помощью деликтных исков.
3.Третье условие возникновения деликтной ответственности - это наличие вины в действиях причинителя. Вина выступает в двух формах:
1) в форме умысла
2) в форме неосторожности (небрежности)
Вина причинителя вреда должна быть доказана.
В связи с этим возникает такая ситуация, которая получила в зарубежном праве название “конкуренция исков”. Если допускается “конкуренция исков, лицо может предъявить сразу два иска:
1 - иск из договора, если он состоит в договорных отношениях
2 - иск из деликта
Пример: в случае перевозки пассажиров общественным транспортом. Покупка билетов означает заключение договора перевозки, соответственно в случае каких-либо происшествий на транспорте, если допускается “конкуренция исков” пассажир может предъявить иск из договора, тогда ему не нужно доказывать вину она вытекает из самого договора и одновременно предъявляется иск из деликта, который позволяет взыскивать в том числе и моральный вред.
Во Франции “конкуренция исков” не допускается. Надо выбирать какой иск будет предъявлять потерпевший.
В Германии допускается “конкуренция исков”.
В Англии и США очень широко допускается и применяется.
Вина как условие возникновения деликтной ответственности присутствовала во всех системах права как незыблемое условие в течении длительного времени. Гражданские кодексы 19 века, начало 20 века знали всего лишь несколько исключений, несколько случаев ответственности без вины.
Ответственность без вины носит название “объективная ответственность” (пример: обвал строения, действия животных).
С появлением всевозможных механизмов, техники и особенно с использованием “мирного атома” повышается риск ответственности. И во всех системах права получило широкое распространение “безвиновная ответственность” (объективная или абсолютная ответственность).
В англо-американском праве борются две тенденции: тенденция расширить безвиновную ответственность и тенденция ее сузить. Лица, которые эксплуатируют опасные вещи или источники повышенной опасности стремятся к сужению ответственности. Те, кто могут от них пострадать - к расширению ответственности.
Здесь общий принцип такой: обычно на транспорте и при использовании ядерных установок, где существует безвиновная объективная ответственность гос-во устанавливает предел ответственности. Свершается это либо национальным законодательством, либо на основании международных договоров. Практически во всех отраслях транспорта, во всех видах транспорта заключены международные соглашения, в которых установлен предел ответственности перевозчика. Дальше если гос-во желает защитить лиц, которые могут быть подвергнуты опасности устанавливается обязательное страхование ответственности и, наконец, третья ступень - это уже ответственность гос-ва.
Причинно-следственная связь между вредом и действием.
Сам вредоносный факт должен иметь своим источником положительную деятельность, т.е. небездействие, а действие для того, чтобы возникло ответственность и обязанность возместить вред. Действие должно исходить от лица свободно осознающего свои поступки, т.е. это должен быть человек, лицо, которое сознательно управляет своим поведением и осознает последствия. От ответственности освобождаются лица, неосознающие последствия своих действий.
Точно так же внешние обстоятельства (форс-мажорные обстоятельства) могут изменить сознание лица в отношении последствий своих действий. При наличии таких внешних обстоятельств может быть сложена ответственность с лица причинившего вред.
Способ возмещения вреда.
По французскому, английскому и американскому праву возмещение вреда выражается в денежной компенсации.
По германскому праву, в принципе, требуется восстановление предыдущее положение (реституция), но если невозможно восстановление предыдущее положение, по требованию потерпевшего достаточно денежной компенсации.
Надо изучить несколько видов договоров, а также надо обратить внимание на главы касающиеся защиты прав промышленной собственности (товарные знаки, патенты, полезные модели, промышленные образцы).
Лекция №10. Имущественный найм в зарубежных странах
Понятие договора аренды в зарубежных странах
Под договором имущественного найма, в зарубежных странах, понимается договор, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется… Договор в гражданском праве зарубежных стран, также как и в гражданском праве… В некоторых странах, в частности ФРГ и Швейцарии, в зависимости от предмета договора различают имущественный наем и…
Права и обязанности сторон
Наймодатель несет ответственность за любые недостатки – как явные, так и скрытые, проявившиеся в процессе эксплуатации имущества, - исключающие или… Если вещь представляется в состоянии, исключающем возможность использования ее… В большинстве стран допускается включение в контракт условий, ограничивающих ответственность наймодателя за недостатки…
Прекращение договора
Если по истечении срока найма наниматель при отсутствии возражений наймодателя продолжает пользоваться вещью, договор считается продленным на… Особые постановления действуют обычно для прекращения договора найма жилых… При согласии наймодателя на возобновление договора спор сторон об условиях, на которых договор возобновляется,…