Договор лизинга

Учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические, физические лица (резиденты Российской Федерации или нерезиденты Российской Федерации).

Лизинговые компании имеют право привлекать средства юридических и (или) физических лиц (резидентов Российской Федерации и нерезидентов Российской Федерации) для осуществления лизинговой деятельности в установленном законодательством Российской Федерации порядке. Лелецкий Д.В. Банковское финансирование лизинга (некоторые аспекты кредитного анализа) // Лизинг-ревю, 1998, № 7-8, стр. 60 Свыше 85 % всех лизинговых сделок являются лизингом с привлечением средств. Обеспечением займа служат лизинговые платежи и предмет лизинга. Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство, 1998, № 9, стр. 17 Только таким образом возможно приобретение по договору лизинга сложных, крупномасштабных объектов, таких, как авиатехника, морские и речные суда, железнодорожный и подвижной состав, буровые платформы и т.п. Газман В. Д. Российский лизинг и финансовый кризис // Лизинг-ревю, 1998, № 7-8, стр. 25 В то же время лизинговые компании отклоняют большинство заявок небольших фирм, в которых в качестве обеспечения обязательств по договору лизинга является залог предмет лизинга. Газман В.Д. Изъятие имущества у лизингополучателей // Хозяйство и право, 1997, № 3, стр. 114

Число лизинговых компаний в настоящее время резко увеличивается. Так по данным на начало 1998 года их насчитывалось около ста, а в конце 1998 года - свыше семисот. Кулешов А. Почему хотят принять закон “О лизинге”? // Лизинг-ревю, 1998, № 1-2, стр. 17 К концу 2001 года - около двух с половиной тысяч.

Введённое Указом Президента РФ от 17.09.1994 г. № 1929 правило, согласно которому лизинговой деятельностью могут заниматься только лизинговые предприятия, создаваемые в форме акционерных обществ, главным образом открытого типа, противоречит действующим законодательным актам, прежде всего Гражданскому кодексу РФ, и не применяется. Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство, 1998, № 9, стр. 17 Лизинговые компании могут создаваться в любой организационно-правовой форме.

2.2 Лизингополучатель

Лизингополучателем является физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату , на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Лизингополучателем может быть любое юридическое или физическое лицо. Главным условием будет являться использование предмета лизинга для предпринимательской деятельности.

В соответствии с определением предмета лизинга (ст. 666 Гражданского кодекса РФ, ст. 3 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”) предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности. Это не означает, что лизингополучателем по договору лизинга должна быть коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель. В той мере, в какой некоммерческим организациям разрешено заниматься предпринимательской деятельностью, они также могут быть лизингополучателями по договору лизинга. Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство, 1998, № 9, стр. 18

Из числа лизингополучателей не исключаются некоммерческие организации, использующие арендуемое имущество для своих уставных целей. В качестве примера можно привести широко распространённые договоры лизинга медицинской техники. Ищенко Е. Гражданско-правовой институт лизинга // Законность, 1997, № 5, стр. 48 (Постановление Правительства РФ № 915 от 21.07.1997 “О мероприятиях по развитию лизинга в Российской Федерации на 1997-2000 годы”).

2.3 Продавец

Продавец - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан предоставить предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

Сторонами договора лизинга являются только лизингодатель и лизингополучатель. Продавец, хотя и тесно связан с другими субъектами лизинговых отношений, не является стороной договора лизинга, за исключением договора возвратного лизинга (когда имеет место совпадение в одном лице лизингополучателя и продавца).

Возвратный лизинг является удобным средством для тех хозяйствующих субъектов, которым срочно требуются значительные объемы оборотных средств. Важным преимуществом таких сделок является использование уже находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования строящихся новых объектов с вытекающей из этого возможностью использовать налоговые льготы, предоставляемые для участников лизинговых операций.

Возвратный лизинг дает возможность рефинансировать капитальные вложения с меньшими затратами, чем при привлечении кредитов банков, особенно если платежеспособность предприятия ставится кредитующими организациями под сомнение ввиду неблагоприятного соотношения между его уставным капиталом и заемными фондами. Шевченко В.А. Чем выгоден лизинг? // Лизинг-ревю, 1998, № 7-8, стр. 28, Кабатова Е..В. Лизинг: правовое регулирование и практика, М., 1998, стр.10, 12

Некоторые авторы считают, что возвратный лизинг не может быть признан договором лизинга и регулироваться соответствующими нормами, так как отсутствует обязательный признак договора лизинга - обязательство по приобретению имущества у определенного продавца. Виртянский В.В. Договор аренды и его виды: прокат, фрахтование на время, аренда зданий, сооружений и предприятий, лизинг, М., 1999, стр. 183 С этой точкой зрения нельзя согласиться, ибо законодательство не запрещает лизингополучателю определить себя как продавца предмета лизинга. Королев С. Нужны новые подходы к лизинговому законодательству // хозяйство и право, 2001, № 9, стр. 115

В ряде случаев продавец может кредитовать лизингодателя. Такая ситуация имеет место когда крупный производитель оборудования заинтересован в расширении сбыта своей продукции. Размер кредита составляет в таком случае до 20 % стоимости оборудования. Павлодский Е.А. Лизинг как инструмент рыночных отношений: пути совершенствования // Журнал российского права, 2000, № 10, стр. 46

2.4 Участие государства в лизинговых отношениях

Роль государства в лизинговых отношениях не ограничивается изданием нормативных актов по вопросам лизинговой деятельности. В Российской Федерации роль государства заключается также в содействию развития инфраструктуры лизингового бизнеса, предоставление государственных гарантий.

Согласно п.1 Постановления Правительства РФ № 228 от 26.02.1999 “О лизинге машиностроительной продукции в агропромышленном комплексе Российской Федерации с использование средств федерального бюджета” Российская газета, 1999, № 49 от 16.03.1999 года, стр. 4-5 лизингодателем по договорам обеспечения сельскохозяйственных производителей машиностроительной продукцией за счёт федерального лизингового фонда может являться только лизинговые фирмы, контрольный пакет акций которых закреплён в федеральной собственности. Подобные “модельные” лизинговые компании Правительство РФ собирается создать во всех ключевых отраслях.

Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” наделяет правительство Российской Федерации такими полномочиями. В соответствии со ст. 36 Федерального закона в числе прочих мер государственной поддержки лизинговой деятельности установленными законами Российской Федерации и решениями Правительства Российской Федерации, а также решениями органов государственной власти субъектов Российской Федерации в пределах их компетенции, может быть долевое участие государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно - лизинговых проектах. При осуществлении крупных инвестиционных лизинговых проектов им будут выделяться бюджетные средства. Ищенко Е. Гражданско-правовой институт лизинга // Законность, 1997, № 5, стр. 47

В ряде случаев государство может предоставить гарантии на проведение лизинговых операций. Однако в лучшем случае следует ожидать только частичного участия государства. Ищенко Е. Государство - особый участник лизинговых отношений // Законность, 1997, № 11, стр. 50.

Государственные гарантии предоставляются на основании Постановления Правительства РФ от 3.09.1998 года № 1020 “Об утверждении Порядка предоставления государственных гарантий на осуществление лизинговых операций”. Собрание законодательства, 1998, № 36, ст. 4520

Государственные гарантии на осуществление лизинговых операций являются поручительством Правительства РФ и предоставляются резидентам РФ - кредиторам лизингополучателя на конкурсной основе под заёмные средства. Рассмотрение вопроса о предоставлении государственных гарантий производится только при наличии между организацией, реализующий инвестиционный проект, и лизингополучателем соглашения об условиях заключения договора лизинга, в котором указывается, что права и обязанности сторон по договору возникают после получения государственных гарантий под заёмные средства. Размер государственных гарантий, выдаваемых кредитору лизингодателя может составлять до 40 % фактически предоставленных для лизинговой операции средств.

Органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе в пределах своей компетенции устанавливать определенные льготы для субъектов лизинга.

Глава 3. Предмет договора лизинга

Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения (ст. 666 Гражданского кодекса РФ, ст.ст. 1, 3 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”).

Земельные участки и другие природные объекты могут быть объектом договора аренды (ст. 607 Гражданского кодекса РФ). Исключение их из возможных предметов лизинга объясняется тем, что использование с предпринимательской целью земли и других природных объектов регулируется в первую очередь земельным законодательством. Калачева С.А. Арендные сделки, М., 1998, стр. 40 Такое ограничение свойственно законодательству большинства стран мира. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный), Под ред. О.И.Садикова, М., 1997, стр. 237

В лизинг может быть передано не только движимое, но и недвижимое имущество (с учётом сделанной оговорки), однако для подавляющего большинства договоров лизинга это нетипично. Лизинг недвижимого имущества позволяет обойти нормы общего законодательства, устанавливающие достаточно низкие нормы амортизации объектов недвижимости. Блум Д.А. Анализ изменений, внесенных в новый проект закона “О лизинге” // Лизинг-ревю, 1998, № 7-8, стр. 48

Имущественные права не могут быть предметом договора лизинга, в лизинг передаются лишь непотребляемые вещи. Калачева С.А. Арендные сделки, М., 1998, стр. 40, 47 Однако, в Указе Президента РФ № 1929 от 17.09.1994 “О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности” они фигурировали в качестве возможных предметов лизинговых сделок, также как и земельные участки. Собрание законодательства, 1994, № 22, ст. 2463

В Российской Федерации по договору лизинга возможно приобретение племенных животных (ст. 36 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”).

Предмет лизинга, переданный во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя.

К лизингодателю в полном объеме переходят право владения и пользования предметом лизинга, если договором не предусмотрено иное. У лизингодателя остается право на распоряжение предметом лизинга, которое включает право изъять предмет лизинга из владения и пользования лизингополучателя в случаях и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации и договором лизинга.

Лизингополучатель приобретает некоторые права по распоряжением предметом лизинга, предусмотренные общими положениями Гражданского кодекса РФ об аренде. К ним относятся: право лизингополучателя с согласия лизингодателя передавать предмет лизинга в сублизинг и предавать свои права и обязанности по договору другому лицу, а также отдавать права Аверьянов О.В. Залог и лизинг // Юрист, 2001, № 3, стр. 68-69 на предмет лизинга в залог и вносить в качестве вклада в уставной капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив. Во всех указанных случаях лизингополучатель обязан испрашивать разрешение у лизингодателя, ответственным по договору лизинга перед лизингодателем остается лизингополучатель. Калачева С.А. Арендные сделки, М., 1998, стр. 47

Предмет лизинга передается в лизинг вместе со всеми его принадлежностями и со всеми документами (техническим паспортом, сертификатом качества и другими), если иное не предусмотрено договором лизинга. Если такие принадлежности и документы переданы не были, однако без них лизингополучатель не может использовать предмет лизинга в соответствии с его назначением либо в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора, он может потребовать предоставления ему продавцом или лизингодателем таких принадлежностей и документов либо расторжения договора, а также возмещения убытков (п.2 ст. 17 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”, ст. 611 Гражданского кодекса РФ).

Произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета лизинга являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором лизинга. В случае, если лизингополучатель с согласия в письменной форме лизингодателя произвёл за счёт собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, лизингополучатель имеет право после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости таких улучшений, если иное не предусмотрено договором лизинга.

В случае, если лизингополучатель без согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, и если иное не предусмотрено федеральным законом, лизингополучатель не имеет права после прекращения договора лизинга на возмещение стоимости этих улучшений. (ст. 17 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”).

В случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, права на имущество, которое передается в лизинг, и (или) договор лизинга, предметом которого является данное имущество, подлежат государственной регистрации.

Специальные требования, предъявляемые законодательством Российской Федерации к собственнику регистрируемого имущества (авиационной техники, морских и других судов, другого имущества), распространяются на лизингодателя или лизингополучателя по взаимному соглашению.

Предметы лизинга, подлежащие регистрации в государственных органах (транспортные средства, оборудование повышенной опасности и другие предметы лизинга), регистрируются по соглашению сторон на имя лизингодателя или лизингополучателя. На практике, как правило, на имя лизингодателя.

По соглашению сторон лизингодатель вправе поручить лизингополучателю регистрацию предмета лизинга на имя лизингодателя. При этом в регистрационных документах обязательно указываются сведения о собственнике и владельце (пользователе) имущества. В случае расторжения договора и изъятия лизингодателем предмета лизинга по заявлению последнего государственные органы, осуществившие регистрацию, обязаны аннулировать запись о владельце (пользователе).

Недвижимое имущество регистрируется в порядке установленном Федеральным законом “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним” от 21.07.1997 года.

Предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору лизинга, учитывается на балансе лизингодателя или лизингополучателя по взаимному соглашению сторон. (ст. 31 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”).

Стороны договора лизинга имеют право по взаимному соглашению применять ускоренную амортизацию предмета лизинга. Амортизационные отчисления производит сторона договора лизинга, на балансе которой находится предмет лизинга.

Как правило, имущество на период действия договора лизинга остается на балансе лизингодателя. К этому подталкивает и налоговое законодательство. Пункт 1 ст. 256 Налогового кодекса РФ устанавливает, что амортизируемым признается лишь то имущество, которое находится у налогоплательщика на праве собственности т используется им для целей извлечения дохода и стоимость которого погашается путем начисления амортизации. В такой ситуации лизингополучатель не может сам начислять амортизацию на имущество, полученное в финансовую аренду. Газман В.Д. Лизинг в Налоговом кодексе РФ // Хозяйство и право, 2002, № 2, стр. 86

Лизингодатель может уступить третьему лицу полностью или частично свои права по договору лизинга.

Лизингодатель имеет право в целях привлечения средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга. При этом он обязан предупредить лизингополучателя о всех правах третьих лиц на предмет лизинга (ст. 18 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”). Залог предмета лизинга регулируется общими нормами параграфа 3 главы 23 Гражданского кодекса РФ и законодательства о залоге. Как правило предмет лизинга редко используется в качестве залога, что связано с высокими расходами на демонтаж и транспортировку сложного оборудования, которое часто является предметом лизинга. Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование и практика, М. 1998, стр. 47, А также сложной процедурой изъятия предмета лизинга у недобросовестных лизингополучателей. Газман В.Д. Изъятие имущества у лизингополучателя // Хозяйство и право, 2000, № 9, стр. 53-54

К приобретателю прав лизингодателя в отношении предмета лизинга в результате удовлетворения взыскания, обращенного на имущество лизингодателя, в обязательном порядке переходят не только права, но и обязательства лизингодателя, определенные в договоре лизинга в силу указаний п. 1 ст. 353 Гражданского кодекса РФ.

Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” устанавливает, что договором лизинга может быть предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю по истечении срока договора лизинга или до его истечения на условиях, предусмотренных соглашением сторон, за исключением, когда федеральным законом такой переход запрещен. Переход права собственности на предмет лизинга лизингополучателю возможен как на основании договора лизинга, так и на основании договора купли-продажи между лизингодателем и лизингополучателем.

В случае перехода права собственности на предмет лизинга осуществляется на основании договора лизинга арбитражная практика признает такой переход только после надлежащего исполнения лизингополучателем условий по оплате лизинговых платежей, постановки предмета лизинга на баланс лизингополучателя. Харитонова Ю.С. Арбитражная практика по спорам о лизинге // Законодательство, 2001, № 7, стр. 32-34

Глава 4. Содержание договора лизинга

4.1 Общие требования к договору лизинга

Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” содержит требования к содержанию и форме договора лизинга: договор лизинга, в отличии от других видов договора аренды, независимо от срока заключается в письменной форме. На практике наиболее оптимальным сроком договора лизинга признается срок три года. ПетроваГ.В., Скороходова А.В., Евдокимова И.В. Правовой статус и налогообложение лизинговых компаний // право и экономика, 1999, № 7, стр. 38

Договор лизинга, предусматривающий в последующем переход права собственности на предмет лизинга, заключается в форме, предусмотренной для купли-продажи такого имущества (ст. 609 Гражданского кодекса РФ).

В случаях, предусмотренных законодательством, договор лизинга подлежит государственной регистрации (например, в случае лизинга объектов недвижимости).

В договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. Отсутствие в договоре лизинга условия о предмете, подлежащем передаче в лизинг, влечет недействительность договора лизинга - договор лизинга считается незаключенным.

Договор должен обязательно указывать какой из сторон осуществляется выбор предмета лизинга: лизингополучателем или лизингодателем, а также продавец предмета лизинга. Выбор продавца и предмета лизинга лизингодателем и лизингополучателем влечет разные правовые последствия. Неуказание или неправильное указание кем из участников лизинга производится указанный выбор может в случае возникновения спора повлечь, в первую очередь для лизингополучателя, ряд осложнений. Так, лизингодатель с целью избежать возможных претензий со стороны лизингополучателя может указать, что выбор предмета лизинга производился лизингополучателем, в то время, как фактически выбор продавца и предмета лизинга был осуществлен лизингодателем, лизингополучатель с ним лишь согласился. Постановление Федерального арбитражного суда Приволжского округа от 12.10.199 по делу № А 06-879-16/99, Постановление Арбитражного суда Астраханскойобласти от 9.06.2000 года по делу № А 54-206/00-С7

Договор лизинга может включать в себя условия оказания дополнительных услуг и проведения дополнительных работ - услуг (работ) любого рода, оказываемых лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга. Перечень, объем и стоимость дополнительных работ (услуг) оговариваются сторонами договора лизинга (ст. 7 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”).

Наиболее часто встречающимся видом таких дополнительных работ (услуг) на практике являются монтажные и пуско-наладочные работы. Действующее налоговое законодательство заставляет лизингодателей включать в договоры купли-продажи предмета лизинга условия, что указанные работы будет производить продавец, стоимость таких услуг включается в цену договора купли-продажи. Газман В.Д. Лизинг в Налоговом кодексе РФ // Хозяйство и право, 2002, № 2, стр. 85 На практике в качестве дополнительных услуг часто встречается приобретение объектов интеллектуальной собственности. Газман В.Д. Закон “О лизинге”: достоинства и недостатки // Аудиторские ведомости, 1999, № 7, стр. 35

Договор лизинга должен определять порядок балансового учета предмета лизинга, а также порядок расчетов (в том числе график лизинговых платежей).

Законом цена договора не отнесена к существенным условиям договора лизинга, но в любом случае цена договора в обязательном порядке согласуется между лизингодателем и лизингополучателем и в силу этого становится существенным условием договора.

В договоре лизинга могут быть указаны обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств, которые ведут к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга, а также процедура изъятия (возврата) предмета лизинга.

Стороны должны оговорить санкции за нарушение условий договора лизинга, а также порядок разрешения споров.

4.2 Обязанности лизингодателя

На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

- приобрести у определенного продавца в собственность определенное имущество для последующей передачи его лизингополучателю;

- передать имущество лизингополучателю на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга в состоянии, соответствующем назначению данного имущества;

- выполнить иные обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

В силу закона на лизингодателе лежит обязанность уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи в лизинг определенному лицу (ст. 667 Гражданского кодекса РФ). Уведомление продавца о целях приобретения имущества связывает договоры лизинга и купли-продажи, делая возможным непосредственные отношения между пользователем имущества (лизингополучателем по договору лизинга) и продавцом (стороной договора купли-продажи). Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство, 1998, № 9, стр. 20

Хотя передача предмета лизинга лизингополучателю является обязанностью лизингодателя, законом, если иное не предусмотрено договором, она возлагается на продавца предмета лизинга, как в правило в месте нахождения лизингополучателя.

Лизингодатель обязан предупредить лизингополучателя о правах третьих лиц на передаваемое в лизинг имущество (сервитутах, праве залога и т.п.). Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство, 1998, № 9, стр. 19 Неисполнение этой обязанности дает лизингополучателю право требования уменьшения лизинговых платежей либо расторжения договора лизинга и возмещения убытков (ст. 613 Гражданского кодекса РФ). Калачева С.А. Арендные сделки, М., 1998, стр. 67

4.3 Обязанности лизингополучателя

Лизингополучатель по договору лизинга обязуется:

- принять предмет лизинга;

- пользоваться переданным в лизинг имуществом в соответствии с условиями договора лизинга, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества

- выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, предусмотренные договором лизинга;

- за свой счет осуществлять техническое обслуживание предмета лизинга и обеспечить его сохранность, а также осуществлять капитальный и текущий ремонт предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;

- не передавать имущество в сублизинг без письменного согласия лизингодателя;

- по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга в состоянии в котором он его получил, с учетом нормального износа, если иное не предусмотрено договором лизинга. Договором лизинга может быть предусмотрено право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга;

- выполнить иные обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

Расчеты лизингополучателя с лизингодателем происходят перечислением последнему лизинговых платежей, под которыми понимается общая сумма платежей по договору лизинга, в которую входят возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя. В общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, если договором предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю. Размер и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга.

Если иное не предусмотрено договором лизинга, размер лизинговых платежей может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором лизинга, но не чаще чем один раз в три месяца. Обязательства лизингополучателя по уплате лизинговых платежей наступают с момента начала использования лизингополучателем предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

Если иное не предусмотрено договором лизинга, в случае существенного нарушения арендатором сроков внесения платежей лизингодатель вправе потребовать от него досрочного внесения платежей в установленный лизингодателем срок. При этом лизингодатель не вправе требовать досрочного внесения платежей более чем за два срока (п. 5 ст. 614 Гражданского кодекса РФ).

4.4. Распределение рисков. Страхование

Стороны договора лизинга могут застраховать предмет лизинга от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом и до момента окончания срока договора лизинга. В этом случае в договоре лизинга должны быть указаны стороны, выступающие в качестве страхователя и выгодоприобретателя, а также период страхования предмета лизинга.

Страхование предпринимательских рисков по договору лизинга не обязательно и осуществляется в случае соответствующей договоренности лизингодателя и лизингополучателя. Лизингополучатель в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования предметом лизинга. Лизингополучатель может застраховать риск своей ответственности за нарушение договора лизинга в пользу лизингодателя. (ст. 932 Гражданского кодекса РФ, ст. 21 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”).

Мировой опыт хозяйственно-правовых отношений свидетельствует, что при заключении лизинговых соглашений лизингополучатель принимает на себя обязанность застраховать транспортировку получаемого в лизинг оборудования, его монтаж и пуско-наладочные работы. Необходимость страхования имущества, передаваемого в лизинг, отмечается в Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге.

Страховые компании, как правило, настаивают на постоянной дислокации передаваемого в лизинг имущества. В противном случае, то есть, если имущество перемещается без ведома страховой компании, последняя может проигнорировать обязательства об ответственности при наступлении страхового случая. Если же страховая компания и страхователь заранее договариваются о возможных перемещениях сдаваемого в лизинг имущества, то в виду этого обстоятельства стоимость страховки может резко возрасти, так как увеличивается возможность риска. Газман В.Д. Как правильно заключать договоры финансового лизинга // Хозяйство и право, 1997, № 3, стр. 117

Лизингодатель не имеет прямой заинтересованности в сохранности переданного в лизинг имущества, поэтому расходы по страхованию как правило несёт лизингополучатель. Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство, 1998, № 9, стр. 19

Ответственность за сохранность предмета лизинга от всех видов имущественного ущерба, а также за риски, связанные с его гибелью, утратой, порчей, хищением, преждевременной поломкой, ошибкой, допущенной при его монтаже или эксплуатации, и иные имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга несет лизингополучатель, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 669 Гражданского кодекса РФ, ст. 22 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”). Закон, устанавливая ответственность лизингополучателя за сохранность предмета лизинга в таком виде, исходит из того, что лизингополучателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность и должен нести ответственность за имущество, находящееся в его владении на началах риска (ст. 401 Гражданского кодекса РФ). Лизингодатель хотя и является собственником имущества, переданного в лизинг, но фактически в его владении предмет лизинга не находится. Лизингодатель сам незаинтересован в приобретении предмета лизинга для себя в договоре лизинга он преследует лишь финансовую цель. Ивасенко А.Г. Лизинг: экономическая сущность и перспективы развития, Новосибирск, 1998, стр. 34

В силу этого передача имущества лизиногодателю как правило осуществляется продавцом непосредственно лизингополучателю (ст. 668 Гражданского кодекса РФ). Этим же объясняется отсутствие у большинства небольших и средних лизинговых компаний собственных складов. Кузнецов Н.В. Ответственность за неисполение или ненадлежащее исполнение лизинговых обязательсвт // Журнал российского права, 2001, № 3, стр. 135

Утрата предмета лизинга или утрата предметом лизинга своих функция по вине лизингополучателя не освобождает лизингополучателя от обязательств по договору лизинга, если договором лизинга не установлено иное (ст. 26 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)”).

Таким образом, в период действия договора лизинга лизингодатель, являясь собственником имущества, риска его случайной гибели или порчи не несёт, что ещё более повышает обеспеченность сделанных ими вложений. Это очень важное отличие договора лизинга от обычного договора аренды, при которой этот вид риска, как правило, несёт арендодатель. Впрочем, указанное правило о риске может быть изменено договором лизинга, и тогда лизингополучатель может принять на себя риск и до передачи ему имущества либо вовсе не нести риска, оставив его на лизингодателе Жук И. Страхование Страхование лизингового имущества и возврата лизинговых платежей // Финансовый бизнес, 1997, № 9, стр. 30-31.

Риск невыполнения продавцом обязанностей пор договору купли продажи предмета лизинга а также риск несоответствия предмета лизинга целям его использования и все связанные с этим убытки несет сторона договора лизинга, которая выбрала продавца и предмет лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга.

4.5. Право инспектирования и контроля

Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” в редакции от 29.01.2002 года содержит, хотя и в урезанном виде, право лизингодателя на контроль за деятельностью лизингодателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга.

Лизингодатель имеет право осуществления контроля за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров в той ее части, которая относится к предмету лизинга, формированию финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга. Цели и порядок осуществления контроля должны быть оговорены в договоре лизинга.

Лизингополучатель обязан обеспечить лизингодателю беспрепятственный доступ к финансовым документам и предмету лизинга. Лизингодатель имеет право направлять лизингополучателю в письменной форме запросы о предоставлении информации, необходимой для осуществления финансового контроля, а лизингополучатель обязан удовлетворять такие запросы.

Введение контроля лизингодателя за деятельностью лизингополучателя оправдано тем, что лизингополучатель имея на праве собственности имущество, которое как правило числится на его балансе, фактически им не владеет. Однако осуществляя свою деятельность лизингодатель, прежде всего это касается лизинговых компаний, постоянно привлекает денежные средства и заинтересован в их получении средств на наиболее выгодных условиях, что в свою очередь диктует постоянный контроль за состоянием принадлежащего ему имущества и иными показателями, отражающими его финансовое состояние, в виду необходимости предоставления указанной информации кредиторам. Королев С. Нужны новые подходы к лизинговому законодательству // Хозяйство и право, 2001, № 9, стр. 115-117

В настоящий момент требование о лицензировании лизинговой деятельности отменено и любой хозяйствующий субъект, в соответствии с целями его деятельности, может выступать в качестве лизингодателя. Договор лизинга все более становится обычным инструментом в предпринимательской деятельности.

Хотя и ранее любой хозяйствующий субъект, в соответствии с целями его деятельности, мог получить лицензию на осуществление лизинговой деятельности, приобретением имущества и передачей его в лизинг занимались в основном специализированные компании, для которых этот вид деятельности являлся основным. Лизинговая деятельность весьма специфична и требует высокой деловой репутации ее субъекта, которую лизинговые компании стремятся поддерживать. В связи с этим право контроля за формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением им обязательств по договору лизинга, имеющееся у лизингодателя - лизинговой компании - не вызывает столь серьезных опасений, нежели в случае, когда лизингодатель, заключивший разовый договор лизинга получает возможность получать информацию о финансовой деятельностью контрагента в достаточно больших объемах, по сути к его коммерческой тайне. Кроме того, приобретаемое в лизинг имущество как правило является дорогостоящими, высокотехнологичным оборудованием, доступ к которому и контроль за его состоянием дает лизингодателю возможность доступа к секретам производства (ноу-хау) лизингополучателя.

Право контроля лизингодателя за деятельностью лизингополучателя, пределы этого права, процедуру осуществления контроля необходимо подробно оговаривать в договоре лизинга Газман В.Д. Как правильно заключать договоры финансового лизинга // Хозяйство и право, 1997, № 3, стр. 122, что на практике в большинстве образцов договоров лизинга не встречается. Закон в данном случае содержит лишь минимальные указания на этот счет. Указанное право должно влечь повышенные требования со стороны лизингополучателя к деловой репутации возможных контрагентов по договору лизинга.

Ранее действовавшая редакция закона позволяла в случае нарушения лизингополучателем своих обязательств по лизинговым платежам для выяснения причин таких нарушений и их предотвращения лизингодателю назначать аудиторские проверки финансового состояния лизингополучателя, что могло создать лизингополучателю значительные неудобства. Кучер А. Закон о лизинге - шаг вперед или два назад // Законодательство и экономика, 1999, № 9, стр. 24

Указанное право лизингодателя на контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя восходит к англосаксонской правовой системе. В соответствии с выработанной в странах общего права практикой лизингодатель должен обеспечить лизингополучателю спокойное владение имуществом, переданное в лизинг в течении всего срока действия договора, при этом не считается нарушением спокойного владения инспектирование оборудования и проверка условий его эксплуатации, которое осуществляется как правило в форме периодических инспекций предмета лизинга. Кабатова Е.В. Лизинг: правовое регулирование и практика, М, 1998, стр. 66

Глава 5. Обязанности продавца

Для выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные или сопутствующие договоры. К обязательным договорам относится договор купли-продажи. К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие. Горбенко В., Филатова Т. Закон о лизинге принят: анализ // Лизинг-ревю, 1998, № 9-10, стр. 16

По общему правилу, в соответствии со ст. 668 Гражданского кодекса РФ, продавец передаёт имущество, являющееся предметом договора лизинга, непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего.

В случае, когда имущество, являющееся предметом договора лизинга не передано лизингополучателю в указанный в договоре срок, а если срок в договоре не указан, в разумный срок, лизингополучатель вправе если просрочка допущена по обстоятельствам за которые отвечает лизингодатель, потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

Лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу предмета лизинга, требования, установленные законодательством Российской Федерации и вытекающие из договора купли-продажи заключенного между продавцом и лизингодателем, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, а также в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом (ст. 670 Гражданского кодекса РФ).

При этом лизингополучатель не только имеет права, но и несёт обязанности, предусмотренные для покупателя, кроме обязанности оплатить имущество как если бы он был стороной договора купли-продажи (например, он должен известить продавца о ненадлежащем исполнении договора купли-продажи (ст. 483 Гражданского кодекса РФ), принять имущество в соответствии со ст. 484 Гражданского кодекса РФ). Расторгнуть договор купли-продажи с продавцом лизингополучатель не вправе.

В отношениях с продавцом лизингополучатель и лизингодатель являются солидарными кредиторами (ст. 670 Гражданского кодекса РФ).

Лизингополучатель не вправе расторгать договор купли-продажи с продавцом без согласия лизингодателя (ст. 670 Гражданского кодекса РФ).

По общему правилу лизингодатель не отвечает перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи. Если же ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе, то в соответствии со ст. 670 Гражданского кодекса РФ лизингодатель и продавец выступают как солидарные должники лизингополучателя. Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство, 1998, № 9, стр. 20 В этом случае лизингополучатель вправе по своему выбору предъявить требования, вытекающие из договора купли-продажи как непосредственно продавцу, так и лизингодателю.

Устранение ответственности лизингодателя за невыполнение продавцом своих обязательств по договору купли-продажи установленное п. 2 ст. 670 Гражданского кодекса РФ (аналогичное правило закреплено п. 2 ст 22 Федерального закона “О финансовой аренде (лизинге)” и в п.1 ст. 8 Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге) соответствует общему принципу освобождения от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств третьими лицами, на которых исполнение возложено исполнение, если законом установлена ответственность этого третьего лица (ст. 403 Гражданского кодекса РФ).

Такое указание закона по сути предъявляет повышенные требования к лизингополучателю в отношении выбора предмета лизинга и его продавца.

Глава 6. Договор сублизинга

Одним из самых сложных вопросов правового регулирования лизинговых отношений является возможность заключения договоров сублизинга.

В деятельности лизинговых компаний такие договоры встречаются редко.

Федеральный закон “О финансовой аренде (лизинге)” в статье 8 определяет сублизинг как вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьему лицу (лизингополучателю по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингополучателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга. При передаче предмета лизинга в сублизинг обязательным является согласие лизингополучателя в письменной форме.

Как видно из приведенного определения под договором сублизинга следует понимать договор лизинга, заключенный между лизингодателем (лизингополучателем по первому договору лизинга) и лизингополучателем. Требования, вытекающие из договора купли-продажи, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего исполнения договора купли-продажи продавцом новый лизингодатель может предъявить непосредственно продавцу.

В литературе высказывается мнение о невозможности заключения договоров сублизинга в Российской Федерации. Королев С. Нужны новые подходы к лизинговому законодательству // Хозяйство и право, 2001, № 9, стр. 115

Так, одной из особенностей договора лизинга является приобретение лизингодателем имущества в собственность, чего не может быть при сублизинге. Право собственности на предмет лизинга остается у лизингодателя по первому договору лизинга до окончания срока действия договора лизинга.

Отношения по передаче лизингополучателем своих прав и обязанностей по договору лизинга третьему лицу подпадают под действие ст. 615 Гражданского кодекса РФ как перенаем предмета лизинга. В этом случае происходит перемена лиц в обязательстве. Арендатор передает все свои права и обязанности и не имеет обязательств перед лизингодателем.

Передача же предмета лизинга при условии, что лизингополучатель будет продолжать оставаться в договорных отношениях с лизингодателем, регулируется нормами Гражданского кодекса о субаренде.

Действительно, пока правом собственности на имущество обладает лизингодатель лизингополучатель не может передать предмет лизинга по договору сублизинга. Однако ничто не мешает ему заключить договор сублизинга с условием, что передача имущества лизингополучателю по договору сублизинга будет осуществлена после перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга. Договор лизинга является консенсуальным, его заключение не связано с моментом передачи имущества.

Заключение договоров сублизинга не противоречит требованиям законодательства Российской Федерации. Лизингодатель (лизингополучатель по первому договору лизинга) приобретает в собственность по окончании действия договора лизинга предмет лизинга для передачи его в последующем лизингополучателю по договору сублизинга. Выкуп имущества у лизингодателя лизингодатель производит по договору купли-продажи.

Хотя продавцом предмета лизинга в данном случае будет лизингодатель по первому договору лизинга, закон предоставляет лизингополучателю по договору сублизинга право свои требования, вытекающие из качества и комплектности предмета лизинга, предъявлять непосредственно первому продавцу. Передача предмета лизинга лизингополучателю по договору сублизинга производится лизингополучателем по первому договору лизинга.

Требование о письменном согласии лизингодателя на заключение договора сублизинга объясняется тем, что продавец предмета лизинга в случае предъявления к нему требований к нему со стороны лизингополучателя по договору сублизинга не сможет против них возразить (его обязанности по отношению к лизингополучателю по договору сублизинга определены законом). Требования по возмещению причиненных ему убытков продавец может предъявить только лизингодателю - своему контрагенту по договору купли-продажи, единственному из субъектов лизинга, с которым его связывают договорные отношения.

Характерной особенностью мировой практики заключения договоров сублизинга является использование налоговых льгот, предоставляемых субъектам лизинга в разных странах (сделки “дабл диппинг”). Сахарчук В. Виды лизинговых операций // Хозяйство и право, 1998, № 4, стр. 31 Заключению таких сделок предшествует на практике предварительное согласование интересов всех субъектов лизинга: продавца, лизингодателя, лизингополучателя, лизингополучателя по договору сублизинга.

Глава 7. Пре кращение договора лизинга

Прекращение действия договора лизинга возможно по общим для всех договоров основаниям. Так, расторжение договора лизинга возможно по соглашению сторон, если иное не установлено самим договором. В договоре лизинга сторонами могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга. Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство, 1998, № 9, стр. 20