Московский Государственный Университет Путей Сообщения
«МИИТ»
«Юридический Институт»
КафедраГражданское право (общая часть)
рег. №__________________
«___»_____________2005г.
Курсовая работа на тему:
«Возникновение (создание)юридического лица в современном гражданском праве»
Работа студента:
III-го курса, гр. №311 Самыгина Н. Г.
Работу принял:
Доцент к.ю.н. Борисова С.В.
Москва 2005Содержание
1. Введение.………………………………………………..……………………… стр.3
2. Общиеположения о юридическом лице……………………….……...………стр.8
3. Отличиеюридического лица от физического лица……….....................……… стр.8
4. Особенностисоздания юридическоголица… стр.13
5. Подготовкак регистрации юридическоголица… стр.14
6. Подготовкапакета учредительныхдокументов… стр.19
7. Требованияк оформлению протокола учредительного собрания… стр.20
8. Юридическийадрес… стр.21
9. Государственнаярегистрация юридического лица… стр.22
10. Процедурарегистрации юридического лица… стр.23
11. Заключение… стр.26
12. Нормативныйматериал и используемая литература… стр.27
ВВЕДЕНИЕ
Жизнь современногообщества трудно представить без объединения людей в группы, разного рода союзы,без объединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей.Основной формой коллективного участия лиц в гражданском обороте в правовомвыражении и является конструкция юридического лица.
Причины появленияинститута юридического лица, как и причины возникновения и эволюции праваобусловлены усложнением социальной организации общества, развитиемэкономических отношений и в последствии общественного сознания. В процессеразвития общества правовое регулирование отношений с участием одних лишьфизических лиц как единственных субъектов частного права оказалосьнедостаточным для развивающегося экономического оборота.
Юристы Римской республикиобсуждали идею существования союзов, которые обладали нераздельным,обособленным имуществом и выступали в гражданском обороте от собственногоимени. Само понятие “юридическое лицо” было неизвестно римским юристам, и егосущность ими не исследовалась, но идеей расширить круг субъектов частного праваза счет особых организаций, союзов граждан мы обязаны римскому праву.[1]
В Средние векапредставления о юридических лицах все еще находились под влиянием догматовримского права. Однако в эту эпоху и в Новое время конструкция юридическоголица получила дальнейшее развитие и как следствие накопленного опытарегулирования отношений с участием юридических лиц — создание гражданских иторговых кодексов XIX века. Развитие экономики в конце XIX века привело кразвитию учения о юридических лицах — появились оригинальные исследованияпроблем юридических лиц. Значение института юридического лица возрослов XX веке. Этот рост был обусловленусложнением инфраструктуры и интернационализацией предпринимательскойдеятельности, расширением государственного вмешательства в экономику ипоявлением новых информационных технологий. Вследствие этого значительноувеличиваетсяобъем законодательства оюридических лицах, а также улучшается его качество.
Совершенствование такоговажного и по-своему сложного социального института, как юридическое лицо,практически невозможно без его серьезных научных исследований. Такиеисследованиявелись на протяжении всейистории существования юридических лиц и в XIX веке привели к созданию рядафундаментальных теорий.
Вопрос о том, кто или чтоявляется носителем свойств юридической личности определяют как основную научнуюпроблему, которая в свою очередь, вызывает наибольшие дискуссии. В зависимостиот ответа на вопрос о том, что стоит за понятием юридического лица, различныетеории юридического лица можно разделить на две большие группы:[2]
· концепции, отрицающие существованиереального субъекта со свойствами юридической личности;
· концепции, признающие существованиеносителя таких свойств.
Советская юридическаянаука уделяла серьезное внимание исследованию теории юридического лица. В40-50-е годы был создан целый ряд работ, которые заложили основы современногопонимания этого института. В то время внимание концентрировалось на изученииюридической личности государственных предприятий, однако, сделанные в то времявыводы обладают значительной научной и методологической ценностью и сегодня.
Одновременноесуществование множества разных теорий юридического лица можно объяснить большойсложностью этого правового явления. На разных этапах развития экономики напервый план выдвигались то одни, то другие признаки юридического лица взависимости от того, какая из функций этого института преобладала на этомэтапе. Развитие научных взглядов в целом отражало и отражает эволюцию институтаюридического лица.
Какие же цели преследуетзаконодательное регулирование статуса юридических лиц сегодня? Ответ на этотвопрос ясен из анализа тех функций, которые выполняет институт юридическоголица:[3]
1. Оформление коллективных интересов.Институт юридического лица определенным образом организует,упорядочивает внутренние отношения между участниками юридического лица,преобразуя их волюв волю организации вцелом, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени.
2. Объединение капиталов.Юридическое лицо, в особенности такая его разновидность, какакционерное общество, является оптимальной формой долговременной централизациикапиталов, без чего немыслима крупномасштабная предпринимательская деятельность.
3. Ограничение предпринимательского риска.Конструкция юридического лица позволяет ограничитьимущественный риск участника суммой вклада в капитал конкретного предприятия.
4. Управление капиталом.Институт юридического лица создает основания для более гибкого использованиякапитала, принадлежащего одному лицу, в различных сферах предпринимательскойдеятельности. Отлаженное законодательство о юридических лицах, ценных бумагах ибиржах служит одним из средств управления капиталами в масштабах всей страны ипоэтому является мощным фактором саморегулирования, самоорганизации рыночнойэкономики, способствует интернационализации хозяйственной жизни.
ВГражданском Кодексе, вступившем в силу 1 января 1995 года, впервые в историироссийского права в основном кодификационном акте гражданского законодательствасодержится подробно разработанная система норм о юридических лицах; этого незнали предыдущие кодификации как советского, так и дореволюционного периодов.Кодекс устанавливает принципиальные основные положения, на которых должнобазироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических лиц.При этом Кодекс вводит отсутствовавший в прежнем законодательстве чрезвычайноважный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого перечняюридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться ифункционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямопредусмотрена законом. Для коммерческих организаций переченьорганизационно-правовых форм предусмотрен самим Кодексом[4], для некоммерческихсодержащийся в Кодексе перечень может быть дополнен другими законами[5], правила которых, однако, недолжны противоречить нормам Гражданского Кодекса и отклоняться от установленныхим принципов.
Всоответствии со статьей 48 ГК юридическим лицом признается организация, котораяимеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управленииобособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом,может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественныеправа, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Впункте 1 указанной статьи перечисляются традиционные признаки юридическоголица:
* организационное единство, которое проявляетсяв определенной иерархии, соподчиненности органов управления (единоличных иликоллегиальных), составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношениймежду его участниками. Организационное единство закрепляется учредительнымидокументами юридического лица и нормативными актами, регулирующими правовое положениетого или иного вида юридических лиц;
* имущественная обособленность означает, чтоюридическое лицо имеет в своем распоряжении определенное имущество, котороепринадлежит только ему. Особенность содержащейся в данной норме заключается втом, что в ней прямо указаны те правовые формы, в которых может быть выраженоимущественное обособление юридического лица:
а)право собственности[6];
б)право хозяйственного ведения[7];
в)право оперативного управления[8].
* самостоятельная гражданско-правовая ответственность[9] — каждое юридическое лицо самостоятельно несет гражданско-правовую(имущественную) ответственность по своим обязательствам, то есть участники илисобственники имущества юридического лица не отвечают по его обязательствам, аюридическое лицо не отвечает по обязательствам первых.
* выступление в гражданском обороте от своегоимени означает возможность от своего имени приобретать и осуществлятьгражданские права и нести обязанности, а также выступать истцом и ответчиком всуде.
Наряду сорганизациями, обладающими правами юридического лица, в общественной жизниучаствуют и различные объединения, не являющиеся субъектами права. В этомкачестве могут выступать, например профсоюзы, их объединения (ассоциации),первичные профсоюзные организации[10],некоторые общественные объединения[11]и религиозные группы.[12]
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ЮРИДИЧЕСКОМ ЛИЦЕ
Юридическимилицами называются объединения, организации, созданные физическими илиюридическими лицами для выполнения определенных целей и задач. Кромеформулирования данных задач, при создании юридического лица учредителямнеобходимо решить и ряд других вопросов, которые вытекают из сущности самихюридических лиц. Сущность же юридического лица можно сформулировать в виденескольких определенных признаков.
Но сначаланеобходимо четко определить различие между юридическими и физическими лицами.
ОТЛИЧИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА ОТФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА
Физические лицасозданы природой. Юридические лица создаются другими лицами на основеопределенных юридических действий и актов. Поэтому первым отличием юридическоголица физического является его правовая основа.
Целью созданияюридического лица всегда является удовлетворение некоторых общественныхпотребностей, поэтому можно считать, что создаются юридические лица обществомпутем волеизъявления некоторых лиц. Это и есть второе отличие – юридические лица создаются обществом.
С точки зрениятеории юридического лица главными вопросами отличия юридические лица от лицафизического является вопрос о том, что или кто является носителем свойствюридической личности. Существует две большие идеи: концепции, отрицающиесуществование некоего реального субъекта со свойствами юридической личности, иконцепции, признающие существование носителя таких свойств.
К первой группеотносятся концепции Савиньи «Теория функций», Бринца «Персонифицированнойцели», Гирке «Органической теории», Саллейль «Реалистическая теория», а также«Концепция Иеринга». Создатели данной теории пытались выяснить в основном отом, является ли юридическое лицо неким юридическим курьезом, созданнымзаконодателем для удобства, либо оно является некой реальной союзной личностью,отдельной от личностей создателей. Все эти концепции были созданы в XIXвеке и с тех пор практически непретерпели никаких изменений и не получили развития. Саллейль так высказался опопытках найти ответ на данный вопрос: «…после стольких попыток разрешения вопроса о юридическом лице, ничто не можетбыть легче новой попытки его разрешения, но вместе с тем, ничто не может бытьболее бесплотного …»[13]
В рамках второйконцепции, в которой принято считать субстратом юридического лица некоегореального человека или коллектива людей действуют следующие концепции: «Теория директора» — исходит из того,что именно директор уполномочен действовать от имени организации в сферегражданского оборота, поэтому он и является основным носителем юридическойличности; «Теория трудового коллектива»- именно трудовой коллектив создает товары и услуги, обеспечивая тем самымдеятельность юридического лица и поэтому он его является субстратом; «Теория создателей» — владельцы, илиучредители являются носителем свойств юридического лица, поскольку они наделилиорганизацию имуществом, вправе решать основные вопросы, связанные с егодеятельностью и т.д. Существует также «теорияперсонифицированного (целевого) имущества» и «теория государства», но единого мнения, которого бы придерживалисьбольшинство ученых нет, поэтому имеет смысл принять к сведению каждую теорию.
ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО В СООТВЕТСТВИИ СГРАЖДАНСКИМ КОДЕКСОМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
«Юридическим лицом признается организация, котораяимеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управленииобособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом,может своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественныеправа, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридические лица должны иметь самостоятельный балансили смету»[14]
Общая характеристика:
Первый признакюридического лица – имущественная обособленность – находится в определенииданном в Гражданском кодексе РФ в самом начале. В качестве юридических формтакого обособления называется право собственности, право хозяйственного веденияи право оперативного управлении. Однако некоторые юридические лица, напримерпосредническая или брокерская контора ит.п., могут не иметь имущества на одномиз указанных вещных прав. Все их имущество может состоять в средствах на счетахв банках, а необходимое помещение и инвертарь они арендуют. В еще большейстепени такая имущественная база может быть присуща юридическим лицам –некоммерческим общественным организациям. Вещные права не должнырассматриваться как безусловно необходимые и исключительные юридические формыимущественного обособления юридического лица. Это обособление может бытьобеспеченно посредством других правовых форм.
Второй признак –способность отвечать своим имуществом по своим обязательствам – также выражен вп.1 ст.48 Гражданского кодекса РФ «… и отвечает по своим обязательствам этимимущество …».
Надо заметитьчто до принятия Гражданского кодекса РФ предприятия существовали на основанииЗакона «О предприятиях и предпринимательской деятельности», в котором длянаиболее распространенной организационно-правовой формы – товарищества сограниченной ответственностью – не был предусмотрен данный принцип, и имуществотоварищества принадлежало не самому товариществу, а учредителям в соответствиис их долями.
Из общегоправила о том, что взыскания по требованиям могут быть обращены лишь наобособленное имущество данного юридического лица в Гражданском кодексе РФпредусмотрены некоторые исключения. В п.5 ст.115 Гражданского кодекса РФ пообязательствам федерального предприятия при недостаточности его имуществадополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация; всилу п.4 ст.107 Гражданского кодекса РФ члены производственного кооператива, ав силу п.4 ст.116 при определенных условиях и члены потребительскогокооператива несут дополнительную (субсидиарную) ответственность пообязательствам соответствующего кооператива. Кроме того для участников полноготоварищества на основании п.1 ст.75 Гражданского кодекса РФ и для участниковобщества с дополнительной ответственностью на основании п.1 ст.95 Гражданскогокодекса РФ предусмотрена солидарная ответственность.
Третий признакюридического лица – правосубъектность – также прямо закреплен в тексте п.1ст.48 Гражданского кодекса РФ: «… (юридическое лицо) может от своего имениприобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нестиобязанности, быть истцом и ответчиком в суде».
В данномопределении перечислены все предпосылки для окончательного внешнего выражениясамостоятельности и гражданской правосубъектности юридического лица.
Необязательныйпризнак – организационное единство – не закреплен в Гражданский кодекс РФ прямодля всех юридических лиц, однако для каждой отдельной организационно-правовойформы предусмотрены обязательные требования к организационной основеорганизации. Данный перечень не является исчерпывающим и как правило болееподробно описывается в специальных законах, как например Закон «об акционерныхобществах».
Еще одиннеобязательный признак – использование юридическим лицом собственногонаименования – закреплено в п.4 ст.54 Гражданского кодекса РФ:
«Юридическоелицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменноенаименование.
Юридическоелицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке,имеет исключительное право его использования.
Лицо,неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, потребованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить егоиспользование и возместить причиненные убытки.
Порядокрегистрации и использования фирменных наименований определяется законом и инымиправовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом».
Данная статьяявляется скорее декларативной, так как отсутствие технической базы урегистрирующих органов не обеспечивают в настоящее момент возможность проверитьиспользование фирменного наименования каким-либо другим юридическим лицом прирегистрации коммерческой организации.
ПредусмотренныеГражданским кодексом РФ деления некоммерческих организаций практическисоответствуют общепринятым международным делениям на общественные, религиозныеи государственные организации. Исключением является только потребительскиекооперативы.
Коммерческие жеорганизации в Гражданском кодексе РФ делятся более сложно и значительноотличаются от «классического деления». Так «классические» компании и корпорациивключены в общий раздел «Акционерные общества», а в ст.97 Гражданского кодексаРФ дается указание на разделение акционерных обществ на закрытые (компании поклассической» схеме) и открытые (корпорации) акционерные общества. А болеепростая форма коммерческой организации – фирма – представлена в Гражданскомкодексе РФ в виде следующих организационно-правовых форм:
— производственный кооператив;
— полноетоварищество;
— товариществона вере;
— общество сограниченной ответственностью;
— общество сдополнительной ответственностью.
Законодатели,видимо в таком расширении форм намерены были увековечить исторические корниРоссийских коммерческих структур и показать отсутствие влияния западнойкультуры на законодательную базу России. Но практика показывает, чтоподавляющееся большинство коммерческих организаций создается в «классических»формах – общество с ограниченной ответственностью (фирма) и открытое(корпорация) акционерные общества.
НастоящийГражданский кодекс РФ предусматривает лишь одну форму создания юридическоголица на основании общего положения – это отделения общественных объединений,которые могут действовать на основании устава того общественного объединения, вструктуру которого они входят.[15]
ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГОЛИЦА
Статья 51. ГК РФ. «Государственная регистрация юридических лиц»[16]
1. Юридическое лицо подлежитгосударственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке,определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данныегосударственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридическихлиц, открытый для всеобщего ознакомления..
Отказ вгосударственной регистрации юридического лица допускается только в случаях,установленных законом.
Отказ вгосударственной регистрации юридического лица, а также уклонения от такойрегистрации могут быть обжалованы в суд.
2. Юридическое лицо считается созданнымсо дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестрюридических лиц.
Статья 52. ГК РФ. «Учредительные документы юридического лица»
1. Юридическое лицо действует наосновании устава, либо учредительного договора и устава, либо толькоучредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо,не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общегоположения об организациях данного вида.
Учредительныйдоговор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями(участниками).
Юридическоелицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем,действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
2. В учредительных документахюридического лица должны определяться наименование юридического лица, место егонахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а такжесодержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лицсоответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций иунитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и другихкоммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельностиюридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческойорганизации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях,когда по закону это не является обязательным.
В учредительномдоговоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядоксовместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имуществаи участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядокраспределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностьююридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
3. Изменения учредительных документовприобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а вслучаях, установленных законом, — с момента уведомления органа, осуществляющегогосударственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и ихучредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации такихизменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этихизменений.
ПОДГОТОВКА К РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Выбор организационно-правовойформы:
Любое предприятие какюридическое лицо в соответствии с Гражданским кодексом РФ, независимо оторганизационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиямиправами. Весьма существенные различия, как будет показано ниже, заключаются вправах учредителей (участников, акционеров) юридического лица и долженопределять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.
Юридические лица могутсоздаваться только в одной из организационно-правовых форм, предусмотренныхзаконом. Гражданским кодексом РФ установлен закрытый перечень следующихорганизационно-правовых форм коммерческих организаций, подлежащихгосударственной регистрации при возникновении или изменении их правовогостатуса:
· хозяйственныетоварищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) итоварищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);
· хозяйственныеобщества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью (ООО)(ст. 87-94), общества с дополнительной ответственностью (ст. 95), открытые изакрытые акционерные общества (ст. 96-104);
· производственныекооперативы (ст. 107-112);
· государственныеи муниципальные унитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на унитарныепредприятия, основанные на праве оперативного управления (федеральные казенныепредприятия) (ст. 115), и унитарные предприятия, основанные на правехозяйственного ведения (ст. 114).
Что касаетсянекоммерческих организаций, то они согласно ГК РФ могут создаваться ворганизационно-правовых формах, предусмотренных как самим ГК, так и другимизаконами. В открытый перечень некоммерческих организаций входят:
· потребительскийкооператив (ст. 116);
· общественныеи религиозные организации (объединения) (ст. 117);
· фонды(ст. 118 и 119);
· учреждения,финансируемые собственником (ст. 120);
· объединенияюридических лиц в форме ассоциаций и союзов (ст. 120-123).
Из приведенного вышесписка видно, что организационно-правовых форм предприятий существует великоемножество. Достаточно сложно без квалифицированной юридической консультациивыбрать более приемлемую форму для будущей компании. В связи с этим возникаетвопрос: для каких целей создаетсяпредприятие? Согласно ГК РФ все без исключения юридические лица делятся надве большие категории: коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческиеорганизации создаются только для одной цели – извлечения прибыли. Еслисоздается организация или предприятие для любых целей, не связанных сизвлечением прибыли, то это, по определению ГК, будет некоммерческаяорганизация (например, благотворительный фонд, центр изучения общественногомнения, религиозная организация и т.д.).
Предприятия могут создаватьсякак гражданами – физическими лицами, так и другими организациями – юридическимилицами. В момент организации предприятия те, кто принимает решение о егосоздании, будут по отношению к этому предприятию учредителями, при этом неважно, в какой организационно правовой форме предприятие создается. Послесоздания юридического лица, в зависимости от его организационно-правовой формы,учредители станут, например, участниками (общество с ограниченнойответственностью, далее — ООО) или акционерами (закрытое акционерное общество,далее — ЗАО). Далее мы попытаемся рассмотреть права учредителя, особенностиобразования уставного капитала и процедуру выхода учредителя (акционера,участника) из состава предприятия на примере трех наиболее распространенных внастоящее время организационно-правовых форм юридических лиц: общества сограниченной ответственностью, закрытого акционерного общества и автономнойнекоммерческой организации (далее – АНО). Заметим, что все упомянутыеюридические лица равны как в своих правах, так и перед Законом.
а) Права учредителя
ООО – высший органуправления – общее собрание участников. Количество голосов пропорциональноколичеству долей в уставном капитале.
ЗАО – высший органуправления – общее собрание акционеров. Количество голосов пропорциональноколичеству голосующих акций.
АНО – высший органуправления – наблюдательный совет. Голоса распределены следующим образом: одинучредитель – один голос.
Право участия в собранииучредителей (как и иные права), может быть реализовано как лично, так и черезпредставителя. Очевидно, что юридические лица, выступающие в качествеучредителя (участника, акционера), реализуют свои права только черезпредставителя.
Общее собраниеучредителей имеет определенные права, основные из которых (если не принимать вовнимание особую специфику) у предприятий всех рассматриваемыхорганизационно-правовых форм одинаковы.
Основные права:
изменениеуставных документов;
назначениеи отзыв Генерального директора организации;
утверждениефинансовых результатов деятельности организации;
назначениеи отзыв членов ревизионной комиссии (аудитора);
принятиерешения о реорганизации или ликвидации предприятия.
Кроме общ