Присвоение и растрата уголовно правовые социально психологические

--PAGE_BREAK--
    продолжение
--PAGE_BREAK--Хищение имущества, совершенное лицом, не обладающим правомочиями, но имеющим к ним доступ в связи с порученной работой либо выполнением служеб­ных обязанностей, подлежит квалификации как кража. К таким категориям лиц могут быть отнесены, например, комбайнеры, убирающие урожай, трак­тористы, которым выдано зерно для посева, рабочие предприятий, докеры в портах, грузчики оптовых баз и складов, уборщицы в учреждениях, шоферы без наделения их обязанностями экспедитора.
Не является субъектом при­своения или растраты и должник, взявший у кого-либо взаймы определен­ную сумму денег.
Признаки квалифицированного состава присвоения или рас­траты полностью совпадают с квалифицирующими признаками мошенничества.
Особо квалифицированный состав рассматриваемого преступ­ления (ч.
3 ст. 160 УК) характеризуется теми же признаками, что кража и 
мошенничество, т.е. совершением:
а) организованной группой;
б) в крупном размере;
в) лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство.
Рассмотрим  разграничение растраты и присвоения от других смежных преступлений….
(Продолжение будет следовать….)

Глава 2. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ БОРЬБА С ХИЩЕНИЯМИ 2.1. Понятие системы наказаний
 Присвоение или растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, — наказываются штрафом в размере от двухсот до пятисот мини­мальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок от шести месяцев до одного года, либо лишением свободы на срок до трех лет.
 Те же деяния, совершенные:
а) группой лиц по предварительному сговору;
б) неоднократно;
в) лицом с использованием своего служебного положения;
г) с причинением значительного ущерба гражданину, — наказываются штрафом в размере от пятисот до одной тысячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти месяцев до одного года, либо лишением права занимать определенные должности или за­ниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо лише­нием свободы на срок от двух до шести лет со штрафом в размере до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда или в размере зара­ботной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца либо без такового.
Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоя­щей статьи, если они совершены:
а) организованной группой;
б) в крупном размере;
в) лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо
_______________________________
1ст. 160 Уголовного кодекса
вымогательство, — наказываются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с конфискацией имущества или без таковой.
В перечень видов наказаний дополнительно введены обязательные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест, пожизненное лишение свободы. Изменены на­именования некоторых видов наказаний и, соответственно, изменено их со­держание.
Вместо лишения воинского или специального звания, предусмот­ренного ст. 21 УК РСФСР, — лишение специального, воинского или почет­ного звания, классного чина и государственных наград; вместо исправитель­ных работ без  лишения свободы — исправительные работы; вместо лишения свободы — лишение свободы на определенный срок.  Наказание в виде на­правления в дисциплинарный батальон заменено содержанием  в дисципли­нарной воинской части. Смертная казнь включена в перечень видов наказания последним пунк­том без указания па ее исключительный характер,
Изменена последовательность видов наказания. Законодатель постро­ил перечень видов наказания на основе перехода от более мягкого к самому суровому наказанию.
Предполагается, что такое построение перечня может повлиять на реше­ние суда, ориентируя его на выбор более мягкого вида наказания. При этом в соответствии с постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 8 «О ходе выполнения судами постановления Пленума Верховного Суда Р, Ф от 14 апре­ля 1988 г. № 1 „О практике назначения судами Российской Федерации наказа­ния в виде лишения свободы“ от 25 октября 1996 г., определяя подсудимым срок лишения свободы или переходя к другому, более мягкому виду наказа­ния, суды должны иметь в виду, что только справедливое наказание, учиты­вающее характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, все смягчающие и отягчающие обстоятельства, может способство­вать достижению предусмотренных уголовным законом целей наказания.
В перечне видов наказания, предусмотренных действующим законом, от­сутствуют увольнение от должности, возложение обязанности загладить при­чиненный вред, общественное порицание.
Статья 44 УК должна применяться с учетом ст. 88 УК, которая уста­навливает перечень видов наказания, назначаемых несовершеннолетним.
Положения о наказаниях в виде обязательных работ и ареста вводятся в действие Федеральным законом после вступления в силу УИК по мере соз­дания необходимых условий для исполнения этих видов наказания, но не позднее 2001 года 1.
Перечень видов наказания, содержащийся в данной статье, является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию.
Указанные в данной статье виды наказания образуют систему видов наказания, позволяющую суду на основе закона с учетом опыта судебной практики, общественного правосознания и научных рекомендаций рационально и по возможности эффективно использовать различные меры воздействия на осужденного, сочетая имущественные лишения,, ограничения собственно личных неимущественных неотъемлемых прав и интересов, воздействия на психологическую структуру личности, ограничения возможностей профес­сионального и иного поведения в будущем.
Система видов наказания в целом и каждый отдельный вид наказа­ния содержат в себе комплекс средств воздействия на осужденного, который индивидуализируется судом при вынесении приговора, а учреждениями и органами исполнения наказания — реализуется в соответствии с законом. Предписания о видах наказаний в данной статье представляют собой дейст­вующее право, т. е. легитимную волю государства. Они подлежат неуклон­ному исполнению при сохранении возможности научной критики. Любые мнения о мягкости или жесткости существующей системы наказания не оп­равдывают попытки принятия незаконных решений.
__________________________________
1ст. 4 Федерального закона о введении в действие Уголовного кодек­са Российской Федерации от 13 июня 1996 г.
Суд, а также учреждения и органы, исполняющие наказание, обязаны считаться с волей законодателя и принимать все необходимые меры для се наиболее эффективной реализации.
Основные и дополнительные виды наказаний
Обязательные работы, исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест, содержание в дисципли­нарной воинской части, лишение свободы на определенный срок, по­жизненное лишение свободы, смертная казнь применяются только в качестве основных видов наказаний.
Штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью применяются в качестве как основных, так и дополнительных видов наказаний.
Лишение специального, воинского или почетного звания, класс­ного чина и государственных наград, а также конфискация имущества применяются только в качестве дополнительных видов наказаний 1.
В данной статье, как и в УК РСФСР, виды наказаний классифици­руются па только основные, основные и дополнительные и, наконец, только дополнительные. Перечень последних по существу остался прежним: Изме­нение перечней и основных видов наказаний, применяемых с дополнительными, связано с общим изменением перечня видов наказания.
Только основными, как и ранее, считаются такие виды наказания, которые не могут назначаться как дополнительные к другим видам наказа­ния и ни в коем случае не могут назначаться, если они не указаны в санкции статьи, предусматривающей ответственность за преступление, по которому выносится приговор. Это положение не распространяется на случаи означе­
____________________________________
1 БВС РФ, 1997, № 1. С. 4.
ния более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление 1, в случае назначения наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении  2, при замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания  3.         
При совершении нескольких преступлений, каждое основное наказание имеет самостоятельный характер. Основные наказания исчерпывающим об­разом перечислены в санкциях статей, устанавливающих ответственность за отдельные преступления. Основные наказания несочетасмы друг с другом, поскольку назначение двух или нескольких основных наказаний одному лицу нецелесообразно по организационно-экономическим соображениям и неэф­фективно.
Наказаниями, которые могут выступать в качестве основных и до­полнительных, являются такие, которые достаточно легко исполняются на­ряду  с только (исключительно) основными и рационально дополняют потен­циал воздействия основного наказания. Статья 45 УК относит к ним штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься опреде­ленной деятельностью.
Штраф в качестве дополнительного вида наказания может назна­чаться только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Осо­бенной части настоящего Кодекса (ст. 46). Это указание закона закрепляет судебную практику, сложившуюся при применении предписаний УК РСФСР.
Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью может назначаться в качестве дополнительного вида наказания и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве наказания за пре­ступление, если с учетом характера и степени общественной опасности со­вершенного преступления и личности виновного суд признает невозможным
____________________________________
1 см. комментарий к ст. 64 УК РФ.
1 Там же. К ст. 65.
3Там же. К  ст. 80.         
сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ст. 47). В этом случае в законе также закреп­лена сложившаяся судебная практика.
Дополнительное наказание в виде лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград применяет­ся по усмотрению суда с учетом личности виновного и только при соверше­нии тяжкого или особо тяжкого преступления 1.
Дополнительная мера наказания в виде конфискации имущества может быть назначена только в случаях, предусмотренных соответствующими стать­ями Особенной части настоящего Кодекса. Законодатель ограничивает воз­можности установления конфискации только тяжкими и особо тяжкими пре­ступлениями, совершенными из корыстных побуждений.
Назначение дополнительного наказания является правом суда, но не его обязанностью. Решение об этом обосновывается судом таким же образом, как и иные решения о назначении меры наказания осужденному  2.
Штраф
Штраф есть денежное взыскание, назначаемое в пределах, пре­дусмотренных настоящим Кодексом, в размере, соответствующем опре­деленному количеству минимальных размеров оплаты труда, установ­ленных законодательством Российской Федерации на момент назначе­ния наказания, либо в размере заработной платы или иного дохода осу­жденного за определенный период.
Штраф устанавливается в размере от двадцати пяти до одной ты­сячи минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до одного года.
_______________________________
1см. комментарий к ст. 48 Уголовного кодекса.
2см. ст. 64 Уголовного кодекса.
Размер штрафа определяется судом с учетом тяжести совер­шенного преступления и с учетом имущественного положения осуж­денного.
Штраф в качестве дополнительного вида наказания может на­значаться только в случаях, предусмотренных соответствующими стать­ями Особенной части настоящего Кодекса.
В случае злостного уклонения от уплаты штрафа он заменяется обязательными работами, исправительными работами или арестом со­ответственно размеру назначенного штрафа в пределах, предусмотрен­ных настоящим Кодексом для этих видов наказаний.
Кодекс сохраняет сложившееся правовое определение штрафа как вида уголовного наказания, которое может быть основным и дополнительным. Изменения внесены в порядок исчисления размера штрафа, в предельные размеры штрафа, а также в перечень видов наказаний, которы­ми может быть заменен штраф в случае злостного уклонения от его уплаты.
Штраф находится на первом месте в перечне видов наказаний. Уже из этого следует, что законодатель считает его эффективным видом наказа­ния, который может с учетом обстоятельств дела и личности виновного най­ти широкое применение в судебной практике. Суд должен обязательно рас­смотреть возможность назначения штрафа в случаях, когда этот вид наказа­ния предусмотрен соответствующей статьей Особенной части УК.
Штраф оказывает психологическое воздействие на осужденного, под­тверждая упрек государства совершившему преступление, и влечет сущест­венные материальные последствия, которые могут сделать невыгодными и опасными для преступника многие виды имущественных и иных преступ­лений.
Штраф назначается в случаях, предусмотренных санкциями статей Особенной части Кодекса. Он также может быть назначен на более мягкий вид наказания, чем предусмотренный соответствующей статьей Особенной части УК. Суд вправе не назначать штраф в качестве дополнительного нака­зания, даже если он предусмотрен в качестве обязательного в санкции статьи Особенной части УК  1.
Штраф может заменить неотбытую часть наказания лицу, отбываю­щему лишение свободы за преступление небольшой или средней тяжести  2, а также оставшуюся часть наказания в случае отсрочки отбывания наказания осужденными беременными женщинами и женщинами, имеющими детей в возрасте до восьми лет при достижении ре­бенком восьмилетнего возраста  3. Складывающая­ся после вступления в действие УК практика должна будет учитывать при этом имущественное положение осужденного и иные обстоятельства дела, а также прогноз постпенитенциарного поведения.
Штраф в случае злостного уклонения от его уплаты заменяется обяза­тельными работами  4, исправительными работами, арестом. Штраф не может быть заменен лишением свободы на определенный срок.
Понятие злостного уклонения от уплаты штрафа содержится в ст. 32 УИК. В соответствии с п. 1 этой статьи злостно уклоняющимся от уплаты штрафа признается осужденный, не уплативший штрафа в установленный частью первой ст. 31 УИК срок (т. е. в течение 30 дней со дня вступления приговора суда в законную силу, или при отсрочке или рассрочке уплаты штрафа — в течение одного года) и скрывающий свои доходы и имущество от принудительного взыскания. Суд при этом учитывает реальные возмож­ности осужденного уплатить штраф и обстоятельства уклонения от уплаты штрафа. При определенных обстоятельствах осужденный, имея средства для уплаты штрафа, использует их в течение максимально возможного по про­должительности срока для извлечения прибыли либо рассчитывает на фак­тическое уменьшение суммы штрафа в результате инфляции.
Статья 46 УК содержит менее четкие указания о соотношении штра­фа,
_______________________________
1см. комментарий к ст. 64 Уголовного кодекса.
2   Там же. К ст.  80.
3Там же. К ст. 82.
4Там же. К  ст. 49.
заменяемого в случае злостного уклонения, и размеров вновь назначае­мых  видов наказаний, чем это было в ст. 30 УК РСФСР. Штраф заменяется исправительными работами (а в будущем также обязательными работами и арестом), исходя из назначенных судом размеров штрафа, соразмерно им и в пределах, которые предусмотрены настоящим Кодексом для заменяющих видов наказания.
Суд должен будет решать вопрос, возможна ли замена штрафа, верхние пределы которого в санкции статьи Особенной части не достигают максимальных размеров штрафа по настоящей статье, исправи­тельными работами в максимальных их пределах, либо замена штрафа должна осуществляться в пределах, пропорциональных верхней границе штрафа в санкции статьи Особенной части УК.
Так, по санкции Особенной части установлен размер штрафа от двух­сот до пятисот минимальных размеров оплаты труда, т. е. в пределах поло­вины возможного размера штрафа, а исправительные работы в полном объ­еме назначаются на срок до двух лет  1. Оптималь­ное соотношение замены штрафа исправительными работами подлежит уста­новлению практикой, поскольку закон допускает различные варианты.
    продолжение
--PAGE_BREAK--Размер штрафа при его назначении исчисляется количеством минимальных размеров оплаты труда на момент назначения наказания либо по размеру заработной платы или иного дохода осужденного за определенный период. При замене штрафом неотбытой части наказания либо оставшейся части наказания размеры штрафа должны определяться по минимальным размерам оплаты труда, действовавшим в момент назначения основного на­казания, Поскольку иное исчисление означало бы признание обратной силы нормативно-правового акта, ухудшающего положение осужденного.
 Под иным доходом понимается такой вид доходов, который не
______________________________________
1см. комментарий к ст. 191.
является заработной платой. Данная статья говорит не об «иных доходах», но об «ином доходе». Это позволяет суду назначить штраф в пределах одного из видов дохода, не обращаясь к остальным.
Иной доход осужденного за определенный период устанавливается по источникам, видам и размерам поступлений, подлежащих налогообложе­нию в течение того периода, который обозначен в решении суда. Поскольку доходы осужденного могут колебаться, судебная практика должна решить вопрос о возможности назначить штраф в размере иного дохода за период, определенный в конкретных временных границах (доходы, полученные в течение мая—июня такого-то года), о возможности назначения штрафа в размере дохода за прошлый период по усмотрению суда, о порядке исчисле­ния дохода, если он определен на будущий период, а осужденный рез­ко уменьшил размеры получаемого дохода.
Исходя из принципа равенства граждан перед законом, целесообразно назначать штраф в размере иного дохода за определенный период, не ограничивая его определенным промежутком времени, а определяя лишь продолжительность.
Доходы в этом случае должны исчисляться, исходя из среднего их размера. Законодатель в ч. 2 статьи предусмотрел достаточно широкие пре­делы усмотрения суда при назначении и установлении его размера, создав возможность весьма жесткого воздействия на осужденного.
При определении размера штрафа суд учитывает тяжесть совершен­ного преступления, наличие отягчающих и смягчающих обстоятельств; и в особенности — имущественное положение осужденного. Штраф не должен превратиться ни в средство откупа от наказания, ни в средство разорения осужденного.
Порядок исполнения штрафа установлен ст. 31 УИК, согласно ко­торой осужденный к штрафу обязан уплатить его в течение 30 дней со дня вступления приговора суда в законную силу. В случае, если осужденный не имеет возможности единовременно уплатить штраф, суд по ходатайству осу­жденного и заключению судебного исполнителя может отсрочить или рассрочить уплату штрафа на срок до одного года.
В случае неуплаты осужден­ным штрафа взыскание производится судебным исполнителем в принуди­тельном порядке, в том числе путем обращения взыскания на имущество осужденного, подлежащее конфискации 1 в порядке, уста­новленном гражданским процессуальным законодательством РФ. Взыска­ние штрафа не может быть обращено на имущество, указанное в Перечне имущества, не подлежащего конфискации по приговору суда.
Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью
Лишение права занимать определенные должности, иди зани­маться определенной деятельностью состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправ­ления либо заниматься определенной профессиональной или иной дея­тельностью
Лишение права занимать определенные должности или зани­маться определенной деятельностью устанавливается на срок от одного года до пяти лет в качестве основного вида наказания и на срок от шести месяцев до трех лет в качестве дополнительного вида наказания.
Лишение права занимать определенные должности или зани­маться определенной деятельностью может назначаться в качестве до­полнительного вида наказания и в случаях, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной  части настоящего Кодекса в каче­стве наказания за соответствующее преступление, если с учетом харак­тера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного суд признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной дея­тельностью.
_____________________________________
1ст. 63 ч. 1-УИК.
В случае назначения этого вида наказания в качестве дополни­тельного к обязательным работам, исправительным работам, а также при условном осуждении его срок исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу.
В случае назначения лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной дея­тельностью, в качестве дополнительного вида наказания к ограничению свободы, аресту, содержанию, в дисциплинарной воинской части, лише­нию свободы оно распространяется на все время отбывания указанных основных видов наказания, во при этом его срок исчисляется с момента их отбытия,           
Данная статья содержит ряд предписаний, отсутствовавших в ст. 29 УК РСФСР. Новыми являются запрещение занимать определенные долж­ности на государственной службе, в органах местного самоуправления и замена понятия определенная деятельность" на понятие «определенная про­фессиональная и иная деятельность».
В статье разграничены сроки данного вида наказания для случаев его назначения в качестве основного и дополни­тельного.
Без отсылки к иным нормативно-правовым актам, как это было преж­де, установлен порядок исчисления сроков этого наказания, а также преду­смотрена возможность его назначения в качестве дополнительного наказания.
Данный вид наказания оказывает существенное психологическое воз­действие на осужденного, значительно ограничивает его права и возможности, способствует очищению государственной службы и иных видов деятельности от лиц, которые наносят серьезный ущерб обществу и отдельным гражданам.
Основанием назначения данного вида наказания является прямое установление его в санкциях статей Особенной части УК либо назначение его в качестве дополнительного наказания; характер и степень общественной опасности преступления; личность виновного. Данный вид наказания, сле­довательно, может быть назначен и в том случае, когда он не предусмотрен санкцией статьи Особенной части.
В Особенной части настоящего УК закреплена сложившаяся практика применения данного вида наказания в качестве основного и дополнительного в тех случаях, когда совершение преступления связано с должностным поло­жением осужденного либо характером его профессиональной деятельности.
Этот вид наказания применялся достаточно часто к лицам, совершившим преступления, связанные с врачебной или иной медицинской, педагогиче­ской деятельностью, исполнением инженерных обязанностей, а также к ли­цам, занимавшим должности, позволявшие принимать юридически значи­мые решения па государственной службе, в структурах, занимавшихся пред­принимательской деятельностью.
Под определенными должностями понимается круг должностей, обо­значенных нормативно или обладающих идентификационными признаками, которые позволяют точно выявить содержание судебного запрета.
 Суд не вправе обозначать запрет занимать должности таким образом, чтобы он до­пускал расширительное толкование и позволял тем или иным должностным лицам произвольно ограничивать право гражданина на выбор рода деятель­ности, профессии в соответствии со ст. 37 Конституции РФ.
Запрещение заниматься определенной профессиональной деятельно­стью распространяется па вид деятельности, для осуществления которой необходима профессиональная подготовка, либо эта деятельность включает в себя виды работ, требующие специальной подготовки или позволяющие совершать определенные действия или принимать решения, характер кото­рых устанавливается нормативно-правовыми актами.
Противоречило бы дан­ной статье запрещение работать в торговых организациях или вообще в тор­говле, так как работой в торговле является выполнение функций грузчика, охранника, бухгалтера, управленца.
 Столь широкий запрет не соответство­вал бы целям наказания 1.
Срок лишения права занимать определенные должности или зани­маться определенной деятельностью, назначенный в качестве основного на­казания, исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу. Срок данного вида наказания при его назначении в качестве дополнительно­го к наказанию, не связанному с лишением свободы либо с ограничением свободы, — обязательным работам, исправительным работам и при услов­ном осуждении также исчисляется с момента вступления приговора в закон­ную силу, ибо именно с этого момента начинает осуществляться потенциал дополнительного наказания.
 В случае же его назначения в качестве дополнительного  вида наказания, связанным с ограничением либо лишением сво­боды, срок начинается с момента отбытия основного наказания, хотя распро­страняется на все время отбывания наказания.
Следовательно, действие лише­ния права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью как бы сохраняется для периода нахождения на свободе.
 Наказание данного вида, назначенное в качестве как основного, так и дополнительного, а также при условном осуждении исполняют уголовно-исполнительные инспекции и иные органы по месту жительства осужденных.
Уголовно-исполнительные инспекции ведут учет осужденных; контро­лируют соблюдение осужденными предусмотренного приговором суда запре­та занимать определенные должности или заниматься определенной деятель­ностью; проверяют исполнение требований приговора администрацией орга­низаций, в которых работают осужденные, а также органами, правомочны­ми аннулировать разрешение па занятие определенной деятельностью, за­прещенной осужденным; организуют проведение с осужденными воспита­тельной работы.
_________________________________
1см. комментарий к ст. 44.
Администрация учреждения, в котором отбывает основной вид наказания лицо, осужденное также к дополнительному наказанию в виде лишения права  занимать определенные должности или заниматься опреде­ленной деятельностью, не может привлекать осужденного к работам, выпол­нение которых ему запрещено.
Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград
При осуждении за совершение тяжкого или особо тяжкого пре­ступления с учетом личности виновного суд может лишить его специ­ального, воинского или почетного звания, классного чина и государст­венных наград 1.
Предписания данной статьи в основном повторяют предписания ст. 36 УК РСФСР.
Изменения состоят в следующем: внесено указание на возможность лишения классного чина, что отсутствовало в ст. 36 УК РСФСР; установлено право суда лишить лицо перечисленных в статье отличий и го­сударственных наград, тогда как в ст. 36 УК РСФСР суд лишь решал во­прос о целесообразности внесения представления в соответствующие орга­ны, которые и решали вопрос окончательно; в отличие от ранее действовав­шего законодательства (ст. 36), связывавшего применение данного вида на­казания с совершением тяжкого преступления, применение данного вида наказания возможно при совершении тяжкого или особо тяжкого преступле­ния, что, впрочем, представляет редакционную особенность, отражающую новую классификацию преступлений.
Применяется это наказание только в качестве дополнительного 2.
Данный вид наказания предполагает психологическое воздействие на осужденного, который лишается знаков отличия, полученных им за про­шлую
_________________________________
1см. комментарий к ст. 44.
2Там же. К ст. 45.
деятельность и, как правило, значимых для него; возможное ограни­чение дальнейшей профессиональной деятельности осужденного, поскольку она может быть связана с наличием определенного специального или воин­ского
звания и — поскольку лишение этих знаков отличия (наряду с судимо­стью) создает дополнительные препятствия для профессиональной карьеры лица, отбывшего наказание, — сохраняет свое негативное действие на поло­жение осужденного и после погашения или снятия судимости; наконец, это наказание оказывает прямое или косвенное экономическое воздействие, ибо лишение отличий и наград может привести к потерям различных льгот иму­щественного характера, что также носит более длительный характер, чем собственно судимость.
Конфискация имущества
Конфискация имущества есть принудительное безвозмездное изъятие в собственность государства всего или части имущества, яв­ляющегося собственностью осужденного 1.
Конфискация имущества устанавливается за тяжкие и 1 особо тяжкие преступления, совершенные из корыстных побуждений, и мо­жет быть назначена судом только в случаях, предусмотренных соответ­ствующими' статьями Особенной части настоящего Кодекса.
Не подлежит конфискации имущество, необходимое осужден­ному или лицам, находящимся на его иждивении, согласно перечню, предусмотренному уголовно-исполнительным законодательством Рос­сийской Федерации.
В ч. 2 данной статьи содержится новое предписание, обращенное к законодателю, об установлении конфискации имущества за тяжкие и особо тяжкие преступления, совершенные из корыстных побуждений.
_________________________________
1см. комментарий к ст. 52 Уголовного кодекса.
 Из статьи устранен ряд положений, имевших гражданско-правовой характер.  Конфискация имущества как вид наказания применяется по усмот­рению суда только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК, и лишь в качестве дополнительного наказания. Она не может быть заменена штрафом, выплатой в денежном выражении или ины­ми имущественными взысканиями.
Конфискация как дополнительное наказание оказывает серьезное имущественное воздействие на осужденного и в современных условиях мо­жет оказаться более значимым наказанием, чем лишение свободы и иные виды наказания.
Объектом конфискации могут быть жизненно важные для осужденного и его семьи имущественные ценности, поскольку законодатель не делает спе­циального исключения из перечня объектов конфискации, а именно: кварти­ра; предприятие, принадлежащее на праве собственности; транспортные сред­ства, создающие возможность работать и зарабатывать. Полное лишение иму­щества крайне затрудняет адаптацию осужденного к нормальной жизни по­сле отбытия наказания, а его семья может лишиться средств к существова­нию в условиях объективно возникшего резкого сокращения рабочих мест на государственных предприятиях.
Определяя пределы конфискации, суд учитывает начала соразмерно­сти наказания, не подвергая осужденного таким лишениям, которые явно не соответствуют цели восстановления социальной справедливости.
Перечень имущества, не подлежащего конфискации, предусматривается уголовно-исполнительным законодательством РФ. Перечень имущества, не подлежащего конфискации по приговору суда, являющийся приложением к УК РСФСР, теряет силу вместе с этим УК.
Под имуществом, являющимся собственностью осужденного, сле­дует по1шмать вещи и имущественные права, принадлежность и содержание которых определяются в соответствии со ст. 128 ГК РФ «Виды объектов гражданских прав». Согласно данной статье к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права. При этом, по мнению специалистов в области гражданского права, учитывается, что в каждом конкретном случае термин «имущество» применяется в гражданском праве неоднозначно и требует тол­кования применительно к характеру складывающихся правоотношений.
 Собственностью осужденного по смыслу ст. 52 УК является имуще­ство, на которое он имеет право собственности.
Признак имущества и Признак его нахождения в собственности осужденного конкретизирует объект конфискации и опреде­ляет необходимость юридической и фактической оценки имущественных прав осужденного.
Ценные бумаги, акции, находящиеся в собственности осуж­денного, могут быть предметом конфискации, но при этом государство при­обретает лишь право требования на получение в свою собственность части имущества юридического лица, и притом лишь в случаях, когда это преду­смотрено законом, например при ликвидации хозяйственного общества.
Ре­шению подлежат также правовые проблемы, связанные с моментом перехода права, собственности, в частности по кредитному договору, а также содержа­ние прав на предмет иных обязательственных отношений.
В соответствии со ст. 63 УИК конфискации подлежат имущество осужденного, включая его долю в общей собственности, уставном капитале коммерческих организаций, деньги, ценные бумаги, иные ценности, в том числе находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в финансово-кредитных организациях и банках, а также имущество, переданное осужденным в доверительное управление.
    продолжение
--PAGE_BREAK--Не подлежит конфискации имущество осужденного, перечисленное в Переч­не имущества, не подлежащего конфискации по приговору суда. Споры о принадлежности имущества, подлежащего конфискации по приговору суда, разрешаются в 'порядке гражданского судопроизводства.
Не является конфискацией имущества изъятие орудий преступле­ния, вещей, изъятых из гражданского оборота (например, наркотиков, ору­жия), ценностей, нажитых преступным путем, поскольку все эти и аналогич­ные вещи вообще не являются собственностью осужденного или не могут быть объектом вещных прав физических лиц.
Суд вправе назначить конфискацию всего либо только части имуще­ства во всех случаях, когда это наказание предусмотрено санкцией статьи Особенной части настоящего Кодекса.
Порядок обращения к исполнению конфискации имущества регла­ментируется уголовно-процессуальным законодательством, а в соответствии со ст. 62 УИК суд, вынесший приговор о конфискации имущества, после вступления его в законную силу направляет исполнительный лист, копию описи имущества и копию приговора судебному исполнителю, о чем извеща­ется соответствующий финансовый орган.
При отсутствии в деле описи иму­щества осужденного направляется справка о том, что опись имущества не производилась.
Исполнение наказания в виде конфискации имущества производится судебным исполнителем по месту нахождения имущества. Он немедленно по получении перечисленных документов проверяет наличие имущества, ука­занного в описи, выявляет другое имущество, подлежащее конфискации, принимает меры по сохранению имущества и т. п.
Законодатель не устанав­ливает права физических лиц либо организаций, участвовавших в уголовно-процессуальной деятельности, включая выполнение оперативно-розыскных действии и исполнение приговора, приобретать любым способом какие-либо права или извлекать какую-либо выгоду из конфискованного имущества.
Ограничение свободы
 Ограничение свободы заключается в содержании осужденного, достигшего к моменту вынесения  судом приговора восемнадцатилетне­го возраста, в специальном учреждении без изоляции от общества в условиях осуществления за ним надзора 1.
 Ограничение свободы назначается:
а) лицам, осужденным за совершение умышленных преступлений и не имеющим судимости, — на срок от одного года до трех лет;
б) лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосто­рожности, — на срок от одного года до пяти лет.
В случае замены обязательных работ или исправительных ра­бот ограничением свободы оно может быть назначено на срок менее одного года.
В случае злостного уклонения от отбывания наказания лицом, осужденным к ограничению свободы, оно заменяется лишением свобо­ды на срок ограничения свободы, назначенного приговором суда. При этом время отбытия ограничения свободы засчитывается в срок лише­ния свободы из расчета один день лишения свободы за один день огра­ничения свободы.
Ограничение свободы не назначается лицам, признанным инва­лидами первой или второй группы, беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет, женщинам, достигшим пятидесятипятилетиего возраста, мужчинам, достигшим шестидесятилетне­го возраста, а также военнослужащим, проходящим военную службу по призыву.
Ограничение свободы является только основным наказанием и может быть назначено лишь в случаях, когда этот вид наказания предусмотрен санкцией статьи Особенной части настоящего Кодекса. Оно не может быть назначено лицам, осужденным за совершение умышленных преступлений и
_________________________________
1см. комментарий к ст. 53.
имеющим судимость, а также лицам, перечисленным в п. 5 настоящей статьи, поскольку они по состоянию здоровья; беременности, наличию детей в воз­расте до восьми лет у женщин, пенсионному возрасту, прохождению военной службы по призыву не могут быть подвергнуты такого рода ограничениям.
В соответствии с главой 8 УИК (ст. 47—60) осужденные к ограничению свободы отбывают наказание в специальных учреждениях — исправи­тельных центрах, как правило, в пределах территории субъекта РФ, в кото­ром они проживали или были осуждены (п. 1 ст. 47). В исправительных центрах действуют (должны действовать) Правила внутреннего распорядка исправительных центров, утвержденные МВД РФ по согласованию с Гене­ральной прокуратурой РФ.
В соответствии с п. 2 ст. 50 УИК осужденные к ограничению свободы находятся под надзором и обязаны:
а) выполнять Правила внутреннего распорядка исправительных центров;
б) работать там, куда они направлены администрацией исправительно­го центра;
в) постоянно находиться в пределах исправительного центра, не поки­дать его без разрешения администрации. Осужденным, которым ограниче­ние свободы назначено в порядке замены более мягким видом наказания, в необходимых, случаях администрация исправительного центра может разре­шить выезд на срок до пяти суток за его пределы непосредственно после. постановки осужденного на учет, если такой выезд не был разрешен админи­страцией исправительного учреждения после освобождения;
г) проживать, как правило, в специально предназначенных для осуж­денных общежитиях и не покидать их в ночное время без разрешения адми­нистрации исправительного центра;
д) участвовать без оплаты труда в работах по благоустройству зданий и
территории исправительного центра в порядке «очередности, как правило, в нерабочее время продолжительностью не более двух часов в неделю;
е) постоянно иметь при себе документ установленного образца, удосто­веряющий личность  осужденного.
Осужденным запрещается приобретать, хранить и использовать пред­меты и вещества, перечень которых установлен законодательством Россий­ской Федераций и Правилами внутреннего распорядка исправительных цен­тров. В случае обнаружения таких предметов у осужденных они по поста­новлению начальника исправительного центра подлежат изъятию и переда­ются на хранение, либо уничтожаются, либо реализуются.
Средства от реа­лизации изъятых предметов зачисляются в соответствующий бюджет. В том же порядке передаются на хранение или уничтожаются изъятые вещества. Кроме того, осужденные, а также помещения, в которых они проживают, могут подвергаться обыску, а вещи осужденных — досмотру.
Уголовно-исправительное законодательство предусматривает и льготы. Так, осуждённым, не допускающим нарушений Правил внутреннего распорядка исправительных центров и имеющим семью, по постановлению на­чальника исправительного центра может быть разрешено проживание с семьей на арендованной или собственной жилой площади. Эти осужденные обязаны являться для регистрации до четырех раз в месяц. Периодичность регистра­ции устанавливается постановлением начальника исправительного центра.
Осужденным к ограничению свободы разрешается заочно обучаться в учреждениях среднего профессионального и высшего профессионального образования, расположенных в пределах территории субъекта Российской Федерации по месту отбывания наказания.
Наказание данного вида предполагает психологическое воздействие на осужденного, создает возможности для надзора за его поведением и огра­ничения личных свобод осужденного, а также возложения на осужденного тягот, связанных с вынужденной необходимостью соблюдения режима, ко­торый так или иначе должен существовать в любом специальном учрежде­нии, и подчинения личности ограничивающим ее потребности условиям дан­ного учреждения.
Совершенно несомненно, что здесь возможен высокий уровень собст­венно карательного воздействия на личность, ее физическую и психическую структуру. Этот уровень будет в самой сильной степени зависеть не только, а иногда и не столько от суда, сколько от состояния дел в учреждении, исполняющем ограничение свободы.
Ограничение свободы может заменять обязательные работы и испра­вительные работы  1. В этом случае оно может быть назначено на срок менее одного года. Сроки же ограничения свободы по ч. 2 статьи могут быть различными.
Такое решение законодателя предпо­лагает более широкое использование ограничения свободы при совершении неосторожных преступлений.
 По ч. 4 статьи замена ограничения свободы лишением свободы осу­ществляется судом в случае злостного уклонения от отбывания наказания.
Ограничение свободы. Арест
Ограничение свободы —  вид наказания, предусмот­ренный УК РФ. Оно назначается лицам, достигшим к моменту суда восемнадцатилетне­го возраста, кроме инвалидов I и II групп, женщин, достигших 55 лет, и мужчин, достигших 60 лет, бере­менных женщин и женщин, имею­щих детей в возрасте до восьми лет, а также военнослужащих, проходя­щих военную службу по призыву. Это наказание может быть назна­чено за совершение
__________________________
1см. комментарий к ст. 49, 50.
умышленных преступлений — на срок от одного года до трех лет лицу, не имеюще­му неснятых и непогашенных судимостей, а за совершение преступле­нии по неосторожности — на срок от одного года до пяти лет.
Прави­ло о назначении ограничения свободы на срок не менее одного года объ­ясняется как относительно неболь­шим уровнем кары, так и тем, что в условиях исправительного центра, где отбывают наказание осужденные данной категории, проводится менее интенсивная воспитательная работа с отбывающими наказание, чем в местах лишения свободы. Если это наказание назначено взамен обяза­тельных работ или исправительных работ за злостное уклонение от их отбывания, его срок может быть и ме­нее одного года.
Срок ограничения свободы ис­числяется с момента постановки осужденного на учет в исправи­тельный центр. В срок наказания не засчитывается время самоволь­ного отсутствия осужденного на работе или по месту жительства свыше одних суток.
Лица, отбывающие наказание в виде ограничения свободы, находят­ся под надзором и обязаны:
1)               вы­полнять требования правил внут­реннего распорядка в исправитель­ном центре;
2)               работать там, куда они направлены администрацией исправительного центра;
3)               посто­янно находиться в пределах грани­цы исправительного центра, не по­кидать его территорию без разреше­ния администрации;
4)               проживать, как правило, в специально предна­значенных для них общежитиях и не покидать их в ночное время без разрешения администрации исправительного центра;
5)               участвовать без оплаты труда в работах по бла­гоустройству здании и территории исправительного центра в порядке очередности, как правило, в нера­бочее время продолжительностью не более двух часов в неделю.
К осужденным, нарушающим трудовую дисциплину, обществен­ный порядок, а также порядок от­бывания наказания, администра­цией исправительного центра мо­гут применяться меры взыскания. За злостное уклонение от отбыва­ния ограничения свободы (само­вольное, без уважительных причин оставление осужденным террито­рии исправительного центра; не­возвращение или несвоевременное возвращение к месту отбывания наказания; оставление места рабо­ты или места проживания, а также нарушение порядка и условий от­бывания наказания, допущенное не менее трех раз при условии, что каждое последующее нарушение совершено после наложения взыс­кания за предыдущее) суд заменя­ет это наказание лишением свобо­ды из расчета день за день.
Арест является видом основного наказа­ния. Заключается в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества и назначает­ся на срок от одного до шести ме­сяцев. При назначении ареста вза­мен обязательных работ или ис­правительных работ срок этого наказания может быть и менее од­ного месяца.
Наказание в виде ареста не мо­жет быть назначено лицам, не до­стигшим к моменту вынесения при­говора шестнадцатилетнего возрас­та, а также беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в воз­расте до восьми лет. Несовершенно­летним в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет арест назнача­ется на срок от одного до четырех месяцев.
Осужденные к аресту будут отбывать это наказание по месту осуждения в арестных домах. На них распространяются условия со­держания, установленные для лиц, отбывающих лишение свободы на общем режиме в тюрьме. Кроме того, важное значение имеет ре     жим строгой изоляции. Осужден­ным к аресту не предоставляются свидания с родственниками и ины­ми лицами, за исключением адво­катов; не разрешается получение денежных переводов, а также по­сылок, передач, бандеролей, за ис­ключением содержащих предметы первой необходимости и одежду по сезону.
Общеобразовательное и профессионально-техническое обу­чение этих лиц с учетом весьма кратких сроков их пребывания под арестом не осуществляется, пере­движение без конвоя не разреша­ется. Осужденные ежедневно поль­зуются прогулкой продолжитель­ностью не менее одного часа, а несовершеннолетние — не менее одного часа тридцати минут. При исключительных личных обстоя­тельствах может быть разрешен те­лефонный разговор с близкими род­ственниками. Несовершеннолетним осужденным предоставляются крат­косрочные свидания продолжитель­ностью до трех часов с родителями   или лицами, их заменяющими, один раз в месяц.
Осужденные к аресту не работают. Они могут выполнять лишь работы по хозяйственному обслуживанию арестных домов без опла­ты продолжительностью не более  четырех часов в неделю.  За хорошее поведение к осужденным могут применяться меры поощрения в виде благодарности, и  досрочного снятия ранее наложенного взыскания или телефонного   разговора.
  За нарушение порядка  отбывания наказания разрешается применять взыскания в виде выго­вора или водворения в карцер на срок до десяти суток. Материально-бытовое обеспе­чение осужденных к аресту осу­ществляется в соответствии с нор­мами, установленными для лиц, от­бывающих наказание в тюрьмах на общем режиме, а для несовершен­нолетних — в соответствии с нор­мами, установленными для воспи­тательных колоний.
Содержание в дисциплинарной воинской части
 Содержание в дисциплинарной воинской части назначается во­еннослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также во­еннослужащим, проходящим военную службу по контракту на должно­стях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву. Это наказание устанавливается на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Осо­бенной части настоящего Кодекса за совершение преступлений против военной службы, а также в случаях, когда характер преступления и личность виновного свидетельствуют о возможности замены лишения свободы на срок не свыше двух лет содержанием осужденного в дисци­плинарной воинской части на тот же срок 1. При содержании в дисциплинарной воинском части вместо ли­шения свободы срок содержания в дисциплинарной воинской части определяется из расчета один день лишения свободы за один день со­держания в дисциплинарной воинской, части.
Статья 55 серьезно изменяет положения ст. 34 прежнего УК: расширяет круг лиц, которые могут быть подвергнуты этому виду наказа­ния, за счет группы контрактников; уменьшает срок лишения свободы, кото­рый может быть заменен содержанием в дисциплинарной воинской части с трех до двух лет, снимает ограничения на применение этого вида наказания к лицам, ранее отбывавшим лишение свободы.
Данный вид наказания назначается в случаях, прямо предусмотрен­ных санкциями статей Особенной части настоящего Кодекса, устанавливаю­щих ответственность за преступления против военной службы.
Также содер­жание в дисциплинарной воинской части может быть назначено в случаях возможности замены им предполагаемого лишения  свободы осужденному, если характер преступления и личность виновного позволяют это сделать.
Отнесение лиц к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим. Проходящим военную службу по кон­тракту на должностях рядового и сержантского состава, а также определе­ние начального момента и момента прекращения прохождения службы осу­ществляется на основе специального законодательства.
__________________________
1см. комментарий к ст. 55 Уголовного кодекса.
Понятие и цели наказания,
 анализ судебной практики
Наказание есть мера государственного принуждения, назначае­мая по приговору суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотрен­ных настоящим Кодексом лишении или ограничении прав и свобод это­го лица 1.
    продолжение
--PAGE_BREAK--Наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупрежде­ния совершения новых преступлений.
Данная статья содержит в себе ряд новых предписаний по сравне­нию с УК РСФСР. Новыми являются понятие наказания и определение его содержания, а также указание на применение наказания в, целях восстановле­ния социальной справедливости. Кроме того, снято упоминание о каре и устра­нена риторика, не отвечающая современным реалиям 2 .
Предписания данной статьи основаны на действующей Конституции РФ. Все правовые нормы о наказании, содержащиеся в настоящем У К, УИК и иных нормативно-правовых актах, должны соответствовать положениям Конституции РФ и данной статьи.           
Наказание рассматривается как ответ государства па совершение пре­ступления и регламентируется данной статьей как уголовно-правовой, спе­цифический способ правового реагирования па преступление.
Законодатель отграничивает его от иных мер воздействия, предусмотренных настоящим Кодексом, а именно: принудительных мер воспитательного воздействия, ко­торые применяются к несовершеннолетним, либо в исключительных случаях в ограниченном объеме — к лицам, совершившим преступления в возрасте от восемнадцати до двадцати лет  3, а также от принудительных мер медицинского характера.
____________________________
1с. 43 Уголовно- исполнительного кодекса
2 см. ст. 20 УК РСФСР.
3 см. комментарий к ст. 90 и 96 Уголовно- исполнительного кодекса
Не являются наказанием и, соответственно, не могут быть применены к лицу со ссылкой на совершение им преступления любые меры, не назначенные судом и не  предусмотренные настоящим Кодексом.
Применение к граж­данину квазинаказания, т. е. наказаний, не предусмотренных уголовным законом, противоречит Конституции РФ и настоящему Кодексу.
Своим содержанием предписания данной статьи обращены как к законодателю, так и к правоприменителю. Законодатель обязан при установле­нии ответственности за отдельные преступления исходить из целей наказа­ния, сформулированных в ст. 43 УК, соблюдать порядок его назначения по приговору суда и применения только к лицу, признанному виновным в со­вершении преступления.
Правоприменитель обязан руководствоваться поло­жениями о природе наказания и его целях при назначении и исполнении наказания. Судебные органы несут в пределах своей компетенции ответст­венность за соответствие назначаемого и исполняемого наказания предписа­ниям данной статьи. Учреждения и органы, исполняющие наказание, исхо­дят из того, что наказание, назначенное судом, является справедливым и создаст необходимые условия для реализации, в частности предусмотренных п. 1 ст. 1 УИК таких целей уголовно-исполнительного законодательства РФ, как исправление осужденных и предупреждение совершения новых преступ­лений осужденными и иными лицами.
 Данная статья наряду с положениями гл. 1 УК указывает на роль наказания как вспомогательного, а не главного средства борьбы с преступно­стью. При всем своем огромном потенциале воздействия на поведение людей наказание рассматривается как последний довод государства. Оно применя­ется соразмерно преступному деянию, когда иные средства воздействия ока­зались либо заведомо могут оказаться неэффективными.
Понятиенаказаниякак меры означает, что каждый вид наказания имеет количественные границы и определенное содержание, т. е. представляет собой потенциально осуществимый способ воздействия на осужденного, строго регламентированный уголовным законом. Никто невправе выходить за пре­делы количественных и качественных характеристик наказания, установлен­ных законом.
Только в рамках наказания как меры суд вправе на основе уго­ловного закона, определяя сроки и режим наказания, установить, в каких количе­ственных, а в. ряде случаев и качественных пределах применяется наказание к конкретному лицу незаконным признается лишение либо ограничение прав и свобод осужденного, не предусмотренных уголовным законом и не входя­щих в уголовное наказание как меры государственного принуждения.
Содержание наказания как способа воздействия на осужденного, закрепленного в уголовном законе и могущего быть примененным судом, конкретизируется уголовно-исполнительным законодательством, которым в соответствии с п. 2 ст. 2 УИК «устанавливаются общие положения и принци­пы исполнения наказаний, применения иных мер уголовно-правового харак­тера, предусмотренных Уголовным кодексом Российской Федерации; поря­док и условия исполнения и отбывания наказаний, применения средств ис­правления осужденных; порядок деятельности учреждений и органов, ис­полняющих наказания; порядок участия органов государственной, власти и органов местного самоуправления, иных организаций, общественных объе­динений, а также граждан в исправлении осужденных; порядок освобожде­ния от наказания; порядок оказания помощи освобождаемым лицам».
При этом уголовно-исполнительное законодательство не может усили­вать карательный потенциал наказания, предусмотренный уголовным за­коном.
Государственный характер меры принуждения означает, что нака­зание может быть назначено только от имени государства, и является публич­но-правовой, государственной оценкой деяния как преступного, а совершив­шего его лица как обязанного претерпеть наказание.
Государство обладает исключительной монополией на назначение уго­ловного наказания. Только оно определяет полномочия в сфере назначения и исполнения наказания, устанавливает основания применения наказания, виды и содержание наказания. Действуя от имени государства, органы и должно­стные лица, полномочия которых установлены Конституцией, несут ответст­венность за соответствие практики назначения и исполнения наказания пред­писаниям Конституции РФ, имеющим высшую юридическую силу. В уста­новленных законом случаях должностные лица также могут нести уголов­ную, гражданско-правовую и дисциплинарную ответственность за наруше­ние законодательства об уголовном наказании.
Присвоение прав законодательной власти либо попытка подмены суда в области применения наказания является посягательством на правопорядок в Российской Федерации.
Уголовное наказание как мера воздействия на осужденного влечет материальные затраты со стороны государства, требующие значительных бюджетных ассигнований. Законодатель вводит новые виды наказания, а равно расширяет сферу применения наказания только при наличии необхо­димых для этого условий  1.
 Принудительный характер наказания как государственной меры оз­начает, что все участники публичного правового оборота обязаны подчинять­ся вступившим в законную силу решениям о наказании, а государство впра­ве применять для их реализации соответствующие меры воздействия, т. с. пре­дусмотренные законом необходимые способы, обеспечивающие подчинение
____________________________
1см. ст. 4 Федерального закона о введении в дейст­вие Уголовного кодекса Российской Федерации относительно введения в действие положений настоящего Кодекса о наказаниях в виде обязательных работ и ареста после вступления в силу УИК по мере создания необходимых условий для исполнения этих видов наказаний, но не позднее 2001 года
лиц и органов такого рода решениям, включая необходимые меры физиче­ского воздействия.
Принудительный характер наказания также означает обязанность осу­жденного претерпевать лишения и ограничения, связанные с применением к нему наказания.
 Наказание может быть назначено только по приговору суда и приме­няется только к лицу, признанному виновным в совершении преступления.  
Содержанием наказания является лишение или ограничение прав и свобод. Любое потенциальное лишение или ограничение прав и свобод лица, отбывающего наказание, или лица, к которому применено наказание, должно иметь правовое обоснование соответствовать закону.
Незаконным является лишение осужденного предусмотренных законом средств поддержания его существования, приводящее к нанесению вреда здоровью, распространению эпидемий, равно как и лишению осужденного государственной защиты от пося­гательств или иных форм негативного воздействия со стороны третьих лиц,
По смыслу данной статьи в содержание наказания, исходя из его государственно-правовой природы и целей, входят различные действия, про­водимые органами, исполняющими наказание, как для защиты тех прав и свобод, которых осужденный не лишался по приговору суда, так и для обес­печения эффективности наказания.
Целями применения наказания являются восстановление социаль­ной справедливости, а также исправление осужденного и предупреждение совершения новых преступлений. Содержанием целей наказания по данной статье является правомерное поведение граждан и соблюдение установлен­ного правопорядка. Моральное совершенствование личности не провозгла­шается целью наказания.
Юридическая обязательность и социальная необходимость подчинять наказание целям, сформулированным в данной статье, не подрывается их неосуществимостью в отдельных случаях. Закон направляет наказание на достижение целей, по не может полностью гарантировать их достижение.
Восстановление социальной справедливости путем наказания осуж­денного осуществляется применительно как к обществу в целом, так и к потерпевшему в частности.
Социальная справедливость в обществе восста­навливается в возможных пределах: государство частично возмещает причи­ненный ущерб за счет штрафа, конфискации имущества, исправительных работ и других видов наказания; граждане убеждаются в том, что государст­во способно обеспечить наказание преступника, и наказывает его в соответ­ствии с законом,   исходя  из рациональных и  социопсихологических сообра­жений, т. е. учитывая начала гуманизма, соразмерности, эффективности.
По отношению к потерпевшему социальная справедливость восстанавливается путем защиты его законных интересов и прав, нарушенных преступлением. Реализуя эту цель, наказание должно обеспечить возможность возмещения причиненного вреда и в возможных пределах — соразмерность лишения или ограничения прав и свобод осужденного страданиям потерпевшего, которые он вынужденно претерпел вследствие совершенного преступления.
Исправление осужденного соответствует цели специального пре­дупреждения преступлений. Она достигается, когда осужденный не совершает новых преступлений.
По данной статье цель исправления осужденного не направлена на достижение таких результатов, как перевоспитание осуж­денного в духе честного отношения к труду, точного исполнения законов, уважения к правилам общежития, хотя и предполагает использование лю­бых законных и разумных средств позитивного изменения личности и соци­альных связей осужденного.
Для достижения данной цели, т. е. специального предупреждения пре­ступлений, наказание должно действовать на осужденного наряду с иными правовыми и неправовыми средствами. Эффективность достижения данной цели выражается в соотношении общего и специального рецидива.
Предупреждение совершения новых преступлении соответствует це­лям общего предупреждения и относится к тем лицам, к которым наказание не- применялось. При этом наказание остается мерой реагирования государ­ства на преступление, совершенное индивидом.
Соответственно, цель общего предупреждения преследуется лишь в рамках, установленных настоящим Кодексом.
Эффективность общего предупреждения должна предполагаться законо­дателем и судом. Степень достижения этой цели зависит от многих факторов.

2. 2. Уголовно-процессуальные меры предупреждения и пресечения хищений, совершаемых в форме присвоения и растраты
Сущность мер пресечения  и предупреждения
При наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый скроется от дознания, предварительного следствия или суда или воспрепятствует установлению истины по уголовному делу, или будет заниматься преступной деятельностью, а также для обеспечения исполнения приговора лицо, производящее дознание, следователь, прокурор и суд вправе применить в отношении обвиняемого одну из следующих мер пресечения: подписку о невыезде, личное поручительство или поручительство общественных орга­низации, заключение под стражу 1.
С санкции прокурора или по определению суда в качестве меры пресечения может применяться залог.
К военнослужащим может применяться в качестве меры пресечения наблюдение за ними командования воинских частей, в которых они состоят на службе. При отсутствии оснований, делающих необходимым применение меры пресечения, у обвиняемого отбирается обязательство являться по вызовам и сообщать о перемене места жительства.
Мера пресечения — это разновидность превентивных мер уголовно-процессуального принуждения, заключающихся в лишении или ограничении свободы обвиняемо­го.
Цели применения МП: предотвращение возможности обвиняемого (подо­зреваемого) скрыться от дознания, предварительного следствия или суда; воспрепятствовать установлению истины по уголовному делу; продолжать преступную деятельность; а также для обеспечения исполнения приговора.
_____________________________
1 Комментарий к ст. 89 Уголовного кодекса РФ
 В российском  праве  применяются следующие меры пресечения: подписка о невыезде, личное поручительство, поручительство общественной организации, заключе­ние под стражу, залог, наблюдение командования воинской части 1, кроме того, в отношении несовершеннолетних — отдача под присмотр роди­телей, опекунов, попечителей; отдача под надзор администрации закрытых детских учреждений 2.
Применение  меры пресечения  недопустимо связывать с другими целями, в частности, охраной лиц от физической расправы родственников; соблюдением правил общежития и др.
Основаниями применения МП является совокупность доказательств. Одни из них уличают обвиняемого (подозреваемого) в совершении преступления, другие — устанавливают обстоятельства, указывающие на степень вероятнос­ти его ненадлежащего поведения.
Включение в основания для избрания МП первой группы доказательств имеет большое практическое значение, поскольку применение их недопусти­мо в отношении лица, которое может оказаться невиновным. Именно с этой точки зрения оценивается необходимость применения заключения под стражу по мотивам одной лишь опасности совершенного преступления 3. Вторая группа доказательств включает в себя как обстоятельства, ука­занные в ст. 89, так и предусмотренные ст. 91.
О намерении скрыться могут свидетельствовать такие данные, как приоб­ретение проездных билетов, снятие с регистрационного учета, увольнение с работы, снятие с военного учета, распродажа имущества.
О возможности воспрепятствовать установлению истины по делу — угрозы, подкуп, уговоры свидетелей и потерпевших, попытки хищения, уничтожения, фальси­фикации вещественных доказательств; воздействие на специалистов и экспертов.
_____________________________
1 Комментарий к ст. 89 Уголовного кодекса РФ
2. Там же. К ст. 394
3  Там ж. К ч. 2 ст. 96.
О намерении заниматься преступной деятельностью — приобретение ору­жия и приискание иных приспособлений для совершения преступления, наличие преступных связей, отсутствие работы и др.
Применение меры пресечения в целях обеспечения исполнения приговора прежде всего связано с назначенным судом наказанием. Лишение свободы, как правило, предполагает и заключение осужденного под стражу в порядке применения меры пресечения.
 Изучение практики показывает, что установление таких обстоятельств, как наличие прошлой судимости, характера и способа совершенного пре­ступления, отрицательное поведение в быту, привлечение к административ­ной ответственности, отсутствие места жительства и т. п., которые относятся к учитывающимся при избрании конкретной меры пресечения, в действительности указы­вает, прежде всего, на необходимость применения процессуального при­нуждения.
Федеральный закон “Об оперативно-розыскной деятельности” 1  предусматривает, что результаты ОРД могут быть использованы в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства РФ, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.
При отсутствии оснований для применения меры пресечения у обвиняемого отбирается обязательство являться по вызовам и сообщать о перемене места жительства в письменной форме.
Данное обязательство не является мерой пресечения и не ограничивает свободы передвижения обвиняемого. Оно не может быть взято у подозреваемого. Умышленное нарушение его обвиняемым влечет за собой привод и последующее применение мер пресечения
Мера пресечения может применяться ЛПД, следователем, прокурором и судом. Закон предоставляет такое право и судье единолично 2.
__________________________
1 Комментарий  ст. 11 Уголовного кодекса.
2см. ком. к ст. 35, 222.
    продолжение
--PAGE_BREAK--Следователь и ЛПД вправе применить меру пресечения только по делу, находящему­ся в их производстве, а прокурор — и по делам, находящимся в производстве следователя и ОД, за деятельностью которых он осуществляет надзор.  Судья решает вопрос о  мере пресечения в отношении подсудимого
Суд и судья 1 могут применить меру пресечения к лицу, в отношении которого ими в судебном  разбирательстве будет возбуждено уголовное дело, а также при постановлении приговора 2.
При производстве проверки законности и обоснованности ареста или про­длении срока содержания под стражей судья вправе одновременно с поста­новлением об отмене меры пресечения в виде заключения под стражу избрать любую другую, предусмотренную законом меру пресечения 3.
К обвиняемому (подозреваемому) может быть применена лишь одна из предусмотренных в законе мер пресечения. ЛПД, следователь, прокурор, суд и судья не только вправе решать, какую конкретно меру пресечения применить, но, при наличии оснований, обязаны это сделать.
Для применения заключения под стражу и залога требуется санкция прокурора, определение суда или постановление судьи.
Меры пресечения предназначены для предотвращения возможного ненадлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого).
В случае ненадлежащего его поведения или высокой степени вероятности такового следует прибегнуть к заключению под стражу.
Небольшая степень вероятности наступления последствий, для предупреж­дения которых применяются рассматриваемые меры принуждения, позволяет предупредить их с помощью мер, не связанных с лишением обвиняемого (подозреваемого) свободы. Должностное лицо или орган на основе фактических данных должны прогнозировать возможное ненадлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого).
_______________________________________
1ст. 35, 256 Уголовного кодекса.
2Там же. ст. 303, 315, 316.
3Там же. ст. 220.
Любая мера пресечения, в зависимости от степени вероятности такого поведения может быть реальной для достижения целей, с которыми закон связывает их дейст­вие. Так, для того, чтобы предотвратить со стороны некоторых обвиняемых (подозреваемых) возможность ненадлежащего поведения, достаточно приме­нить любую из мер пресечения, не связанную с лишением свободы. В зависимости от субъекта совершенного преступления это может быть наблюдение командо­вания воинской части или отдача несовершеннолетнего под присмотр.
При материальном ущербе, наличии денежных средств или ценностей — залог. В ряде случаев достаточно личного поручительства или поручительства общест­венной организации, которые могут положительно воздействовать на обвиняе­мого (подозреваемого).
Мера пресечения, в том числе заключение под стражу, не являются уголовным наказанием и не могут быть строже возможной меры ответственности по уголовному закону. Недопустимо арестовывать лицо за преступление, за которое не предусмотрено наказание в виде лишения свободы.
В исключительных случаях мера пресечения может быть применена в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, и до предъ­явления ему обвинения. В этом случае обвинение должно быть предъявле­но не позднее десяти суток с момента применения меры пресечения. Если в этот срок обвинение не будет предъявлено, мера пресечения отменяется.
Исключительность применения меры пресечения к подозреваемому состоит в том, что данных для предъявления обвинения еще нет.
К подозреваемому может применяться любая МП, но на практике чаще ставится вопрос об его аресте, поскольку одной из целей задержания является разрешение вопроса о применении к задержанному МП в виде заключения под стражу.
Закон требует предъявить обвинение не позднее 10 суток с момента применения данной меры пресечения. После его предъявления мера пресечения может быть отменена, изменена на менее или более строгую в зависимости от оснований.
Если мера пресечения остается прежней, вынесение нового постановления, санкциони­рования у прокурора залога и заключения под стражу не требуется.
Десятидневный срок предъявления обвинения никем не может быть про­длен. Исключение может составлять лишь случай, когда подозреваемый скрылся или место нахождения его неизвестно.
К иным исключительным обстоятельствам можно отнести лишь такие, которые объективно лишают возможности своевре­менно предъявить обвинение. Это стихийные бедствия: землетрясение, наводне­ние, пожар, эпидемия, дезорганизация работы СИЗО, начало военных действий и некоторые другие. В случае тяжелого заболевания подозреваемого либо иных исключительных обстоятельств личного характера мера пресечения  отменяется.
 Закон дает исчерпывающее и однозначное указание исчисления 10-днев­ного срока с момента применения меры пресечения до момента предъявления обвинения. Он не изменяется и в случае задержания лица по ст. 122.
Обстоятельства,  учитываемые при
избрании меры пресечения
При разрешении вопроса о необходимости применить меру пресечения, а также об избрании той или иной из них лицо, производящее дознание, следователь, прокурор, суд учитывают, помимо обстоятельств, указанных в статье 89 настоящего Кодекса, также тяжесть предъявленного обвинения, личность подозреваемого или обвиняемого, род его занятий, возраст, состо­яние здоровья, семейное положение и другие обстоятельства 1.
Обстоятельства ст. 91 в совокупности с обстоятельствами, указанными в ст. 89, составляют основания для избрания МП. Перечень обстоятельств, учитываемых при избрании МП, не является исчерпывающим.
 Под другими обстоятельствами понимаются отягчающие и смягчающие ответственность, введение режима чрезвычайного или военного положения, вооруженные конфликты и тому подобные обстоятельства, влияющие на частную жизнь граждан и функционирование предприятий, учреждений, орга­низаций и правоохранительных органов.
Обстоятельства, указанные в ст. 91, особо тщательно должны анализи­роваться при решении вопроса о заключении лица под стражу, применении МП в отношении несовершеннолетнего и подозреваемого.
О применении меры пресечения лицо, производящее дознание, следо­ватель, прокурор выносят мотивированное постановление, а суд — моти­вированное определение, содержащее указание на преступление, в кото­ром подозревается или обвиняется данное лицо, и основание для избрания примененной меры пресечения 2.
Постановление или определение объявля­ется лицу, в отношении которого оно вынесено, и одновременно ему разъясняется порядок обжалования применения меры пресечения.
Копия постановления или определения о применении меры пресечения немедленно вручается лицу, в отношении которого оно вынесено.
Процессуальный порядок применения МП состоит из вынесения постановле­ния (определения); объявления его обвиняемому (подозреваемому); разъяснения порядка обжалования применения МП; немедленного вручения копии постановле­ния или определения лицу, в отношении которого оно вынесено.
_________________________________
1Ст. 91 Уголовно- процессуального  кодекса 
2Там же ст. 92.
О применении МП ЛПД, следователь, прокурор, судья выносят мотиви­рованное постановление, а суд — определение.
Решение о применении МП приобретает юридическую силу сразу с момента вынесения постановления, определения, если они принимаются про­курором, судом или судьей.
Для применения заключения под стражу или залога ЛПД, следователю необходима санкция прокурора, поэтому вынесенное ими постановление еще не порождает юридических последствий, они наступают после санкционирова­ния, тогда и должно происходить объявление, разъяснение права на обжало­вание и вручение копии постановления.
Поскольку несовершеннолетние обвиняемые (подозреваемые) допра­шиваются при решении вопроса об аресте во всех случаях лично прокурором, он либо ЛПД, следователь сразу объявляют постановление, разъясняют права и вручают копию. Такая же процедура и для любого другого обвиняемого (подозреваемого), если прокурор допрашивал его лично.
Если обвиняемый (подозреваемый) содержится в ИВС, он должен быть поставлен в известность о применении в отношении его ареста в максимально короткий срок, но не позднее, чем завершается срок задержания по ст. 122. С момента предъявления постановления о заключении под стражу защитник допускается к участию в деле 1.
В постановлении (определении) обязательно указывается на преступле­ние, в котором подозревается или обвиняется данное лицо, а также основания для избрания МП.
Недостаточно ограничиться только ссылкой на статью Особенной части УК, необходимо указать сущность обвинения либо подозрения и на чем оно основано, а также привести конкретные фактические данные, составляющие основание для избрания МП.
______________________
1см. комментарий к ст. 47 Уголовно- процессуального  кодекса 
Факт объявления постановления (определения), разъяснение прав и обязанностей и вручение копии подтверждается подписью обвиняемого (подо­зреваемого) на экземпляре, находящемся в деле. Не исключается взятие об этом отдельной подписи.
В случае отказа его от подписи действия выполняются в соответствии со ст. 142. Постановление об избрании МП ЛПД, следователем, кроме заключения под стражу, обжалуется надзирающему прокурору, а решение прокурора — вышестоящему прокурору в порядке ст. 218.
Применение заключения под стражу обжалуется в суд в порядке ст. 220 и производится судьей по месту содержания лица под стражей  1.
По смыслу ст. 92 копия постановления судьи об избрании, изменении МП в порядке ст. 222, 223, 230 должна вручаться немедленно.
Если МП не связана с заключением под стражу, подсудимый должен быть поставлен в известность о ее избрании, изменении в кратчайший срок, но не позднее трех суток до начала судебного заседания 2.
           Введение судебной проверки законности и обоснованности ареста или продления срока содержания под стражей означает, что определение суда или постановление судьи об избрании меры пресечения обжалованию не подлежат и  являют­ся окончательными.
До введения указанной нормы в законе также не содержалось прямого указания об обжаловании определения суда и постановления судьи об избра­нии МП, хотя это не исключало возможности ставить вопрос о правильности применения меры пресечения при обжаловании приговора, решения о воз­буждении УД в порядке ст. 256, о назначении судебного заседания (ст. 230). о
Подписка о невыезде
Подписка о невыезде состоит в отобрании от подозреваемого или
______________________
1  ст. 220  Уголовно- процессуального  кодекса 
2см. ком. к ст. 237 Уголовно- процессуального  кодекса 
обвиня­емого обязательства не отлучаться с места жительства или временного нахож­дения без разрешения, соответственно, лица, производящего дознание, сле­дователя, прокурора, суда.
В случае нарушения подозреваемым или обвиня­емым данной им подписки может быть применена более строгая мера пресечения, о чем ему должно быть объявлено при отобрании подписки.
Подписка о невыезде прежде всего обеспечивает неуклонение обвиняе­мого (подозреваемого) от расследования и суда. Редко, но она применяется в целях устранения воспрепятствования установлению истины по делу или воз­можности совершить новое преступление.
 Как правило, реализация ее в этих целях связана с необходимостью пребывать в месте жительства или месте пребывания (например, вероятность воздействия на свидетелей, уничтожение вещественных доказательств, расположенных не в месте нахождения обвиня­емого (подозреваемого), или возможность продолжить преступную деятель­ность, связанную с выездом за пределы места жительства).  В соответствии с законом РФ “О праве граждан РФ на свободу  передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ” каждый гражданин имеет право на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах РФ 1.
Статья вторая Закона вводит понятия “место пребывания” и “место жительства”.
Место пребывания — гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кем­пинг, туристская база, больница, другое подобное учреждение, а также жилое помещение, не являющееся местом жительства гражданина, в которых он проживает временно.
Место жительства — жилой дом, квартира, служебное жилое помещение, специализированные дома (общежитие, гостиница-приют, дом маневренного фонда, специальный дом для одиноких престарелых, дом-
_____________________
1Российская газета. № 12. 1999. С. 39.
интернат для инвали­дов, ветеранов и другие), а также иное жилое помещение, в котором гражданин постоянно или преимущественно проживает в качестве собственни­ка по договору найма (поднайма), договору аренды либо на иных основаниях, предусмотренных законодательством РФ.
В соответствии со ст. 3 Закона вместо прописки вводится регистрационный учет граждан РФ по месту пребывания и по месту жительства в пределах РФ.
При отобрании подписки о невыезде следует обратить внимание обвиня­емого (подозреваемого), что о перемене места жительства или места пребы­вания в пределах одного города следует уведомлять ЛПД, следователя, прокурора, суд и судью.
У обвиняемого (подозреваемого) отбирается письменное обязательст­во. В нем указываются данные обвиняемого (подозреваемого), квалификация преступления, место жительства или место пребывания, обязательство не отлучаться с этого места без разрешения должностного лица или органа, а  также возможность применения более строгой МП в случае нарушения под­писки о невыезде. Указывается дата, ставится подпись.
Личное поручительство
Личное поручительство состоит в принятии на себя заслуживающими доверия лицами письменного обязательства в том, что они ручаются за надлежащее поведение и явку подозреваемого или обвиняемого по вызо­ву  лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда. Число поручителей не может быть менее двух 1.
При отобрании подписки о личном поручительстве поручитель должен быть поставлен в известность о сущности дела, по которому избрана данная мера пресечения, и об ответственности в случае совершения подозреваемым
_______________________
1ст. 94  Уголовно- процессуального  кодекса. 
или обвиняемым действии, для предупреждения которых была применена мера пресечения в виде личного поручительства. В этом случае на каждого поручителя может быть наложено судом денежное взыскание в размере до одного минимального размера оплаты труда в порядке, предусмотрен­ном статьей 323 настоящего Кодекса, или применены меры общественного воздействия.
 Обвиняемый (подозреваемый) считается ведущим себя надлежащим образом, если не скрывается от следствия и суда, не мешает установлению истины по делу, не продолжает преступную деятельность, не уклоняется от исполнения приговора.
Лицами, заслуживающими доверия, считаются совершеннолетние граж­дане, пользующиеся уважением за свой труд и поведение по месту работы или жительства, и которые реально могут обеспечить явку обвиняемого (подозреваемого) по вызову и его надлежащее поведение,
Поручителями могут быть и родственники обвиняемого   (подозреваемо­го). Число поручителей не может быть менее двух.
В основе обязательства о личном поручительстве лежит принцип добро­вольности, который не может быть поколебим. Поручители в любой момент вправе отказаться от поручительства.
Поручитель должен быть поставлен в известность о сущности дела, об ответственности в случае совершения обвиняемым (подозреваемым) ненадле­жащих действий или уклонения от явки.
Факт осведомления поручителя может быть отражен как в постановлении об избрании меры пресечения, так и в отдельной подписке, поскольку закон не содержит исчерпывающих толкований данного положения. На практике это отмечается в типовых бланках подписки личного поручителя. Подписка может быть отобрана от каждого поручителя в отдельности, а может быть одной.
Ответственность поручителя наступает в случае, если обвиняемый (подо­зреваемый) уклоняется от явки по вызову или ведет себя ненадлежащим образом. Она состоит в наложении судом денежного взыскания в порядке ст. 323 УПК РФ или применении мер общественного воздействия. В случае ненадлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого), уклонения его от явки к нему может быть применена более строгая мера пресечения в порядке ст. 101 УПК, о чем ему должно быть разъяснено при избрании личного поручительства меры пресечения.
Поручительство общественной организации
Поручительство общественной организации состоит в даче письменного обязательства в том, что общественная организация ручается за надлежа­щее поведение и явку подозреваемого или обвиняемого по вызовам лица, проводящего дознание, следователя, прокурора и суда.
Общественная организация, дающая поручительство, должна быть по­ставлена в известность о сущности дела, по которому избрана данная мера пресечения.
    продолжение
--PAGE_BREAK--