--PAGE_BREAK--В настоящее время роль этой последней функции значительно повысилась и часто в договорах выбор формы расчетов несет на себе в качестве основной обеспечительную функцию надлежащего исполнения обязанностей сторон по договору. Поэтому если учитывать первый момент — планирование деятельности, то целесообразно условия о расчетах помещать в одном разделе договора с условием о цене. В пользу такой структуры модели договора говорит объединение в одном разделе определительного условия (о цене) и исполнительного условия по оплате стоимости товара, которое возможно осуществить только при наличии этого определительного условия.
Структура раздела предполагает формулировку о сроках, размере платежей и о форме расчетов по договору.
В Гражданском кодексе РФ нормы, прямо регулирующие условия о расчетах в договоре поставки, содержатся в ст.516, а также в ст.486-489. Кроме того, определение формы расчетов и порядка осуществления платежа для выбранной формы расчетов устанавливается нормами, содержащимися в главе 46 ГК. Также существует множество правил, регулирующих обязанности по расчетам, содержащихся в других правовых актах, ведомственных нормативных актах, утверждаемых ЦБ РФ, Минфином РФ.
Правила, регулирующие сроки оплаты товара по договору поставки и размеры платежей, содержатся в пп.1-2 ст.486, п.1 ст.487, п.1 ст.488, ст.489 ГК.
Правила Кодекса выделяют момент оплаты в соотношении с моментом передачи товара:
— непосредственно до или после передачи товара;
— предварительная оплата;
— оплата товара, переданного в кредит (последующая оплата);
— оплата товара в рассрочку (уплата цены переданного товара не сразу полностью, а согласованными частями и в согласованные в договоре сроки).
Здесь нужно заметить, что правило абз.2 п.1 ст.489 ГК имеет императивный характер и требует обязательного согласования в договоре, если в нем предусмотрена оплата в рассрочку, цены товара, порядка, сроков и размера платежей. В противном случае договор считается незаключенным, то есть эти перечисленные условия являются существенными для заключения договора.
Сразу же отметим вторую особенность: в Кодексе прямо не предусмотрена оплата против получения товарораспорядительных документов. По смыслу формулировок п.1 ст.486 ГК правила об оплате непосредственно до или после передачи товара должны охватить упомянутую возможность. Однако непонятно, к какому моменту оплаты относятся расчеты по аккредитиву. Видимо, все же к моменту непосредственно до передачи товара, если по договору передача товара приравнена к передаче товарораспорядительного документа (п.3 ст.224 ГК).
Диспозитивным правилом п.1 ст.516, п.1 ст.486 ГК предоставлена определенная свобода в выборе сроков и размера оплаты по договору поставки товаров. Необходимо здесь же упомянуть об императивной норме, устанавливающей ограничения по выбору сроков оплаты в договоре поставки. Речь идет о предельном сроке осуществления платежей — четыре месяца после передачи товара получателю в соответствии с Указом Президента РФ от 20 декабря 1994 года N 2204.
Основную роль в формировании условия договора по расчетам будет играть финансовый план торговой деятельности покупателя (плательщика). Он предоставляет информацию об источнике финансирования (кредит, собственные средства, будущие поступления от должников) и определяет скорость возврата денежных средств от последующей продажи приобретаемого (поставляемого) товара, чтобы рассчитаться с поставщиком за поставляемый товар.
Для поставщика же важно как можно быстрее получить денежные средства в оплату поставленного товара, чтобы уменьшить потери от отвлечения денежных средств из оборота и застраховаться от возможной неплатежеспособности покупателя (плательщика) с минимальными затратами при этом. Поскольку для поставщика соображение значительности риска убытков в соотношении «прибыль к риску» чаще всего значительно превышает возможности получения прибыли в настоящее время, он предпочитает полную предварительную оплату за товары. Компромиссным вариантом между сторонами, наиболее часто используемым на практике, является непосредственная оплата после поставки партии продукции.
Форма расчетов должна соответствовать выбранному сторонами моменту оплаты в соотношении с моментом поставки товара по договору.
Наиболее выгодным и простым для поставщика является условие о расчетах за товар в виде полной предварительной оплаты товара, осуществляемой в форме платежного поручения покупателя своему банку (ст.863-866 ГК). Эта форма расчетов наиболее надежно обеспечивает исполнение обязательства по оплате, поскольку денежные средства поступают до отгрузки товара и не требуется никаких связанных с расчетами расходов со стороны поставщика.
К сожалению, у покупателя в этом случае нет гарантий своевременной поставки товара и, кроме того, он заранее несет потери, связанные с отвлечением из оборота денежных средств, фактически давая беспроцентную ссуду поставщику. Поэтому часто покупатель настаивает на включение в договор условия оплаты против получения счетов, отгрузочных и иных документов.
Этот вид оплаты может осуществляться в форме аккредитива. При использовании аккредитива следует учитывать, что, несмотря на его широкое использование и надежность при расчетах в договорах международной купли-продажи, в договорах поставки внутри России для поставщика он выступает менее надежным средством расчетов по сравнению с предоплатой, поскольку:
— в случае просрочки в отгрузке товара не по вине поставщика (смежники, изготовитель и т.п.) поставщик может представить документы в банк-эмитент после истечения срока действия аккредитива и не получить оплаты; в то же время товар будет уже отгружен, а для пролонгации срока действия аккредитива потребуется согласие покупателя и дополнительные расходы;
— документы, представляемые в исполняющий банк для оплаты, должны точно соответствовать условиям аккредитива. Как правило, если исполняющий банк желает затянуть выплату (это дает ему дополнительное время для использования денежных средств по аккредитиву, а также возможность получить дополнительные средства при пролонгации срока действия аккредитива), ему бывает легко найти в представляемых документах несоответствия условиям аккредитива.
Поставщик при этой форме расчетов может нести расходы, связанные с открытием аккредитива и его пролонгацией.
Ввиду сложности и больших расходов при использовании аккредитива в расчетах часто используется оплата чеком против представления реестров счетов, отгрузочных и иных согласованных в договоре документов (ст.877-885 ГК). Эта широко используемая во всем мире форма расчетов удобна тем, что уменьшает до минимума разрыв во времени между передачей товара покупателю и оплатой его поставщику, поскольку позволяет осуществить эти действия взаимосвязанно простым обменом документов, подтверждающих отгрузку товара, на чек.
В условиях дефицита свободных денежных средств и, как правило, наличия у покупателей своей кредиторской задолженности поставщику часто приходится соглашаться на чрезвычайно невыгодные для него условия расчетов: поставка на условиях последующей оплаты.
При поставке на условиях последующей оплаты нередко используют оплату в форме платежного поручения в течение определенного в договоре срока после поставки товара, а также расчеты по инкассо (ст.874-876 ГК), которые сейчас осуществляются платежными требованиями-поручениями (их использование регулируется разделом 6 Положения о безналичных расчетах) или платежными требованиями на основании Телеграммы ЦБ РФ от 2 октября 1992 года N 218-92, Письма ЦБ РФ от 30 июня 1994 года N 98 (в редакции от 7 марта 1996 года), Письма ЦБ РФ от 1 декабря 1994 года N 17-2-17/549. На основании последнего письма срок применения платежных требований-поручений, платежных требований не ограничен.
При использовании платежного требования-поручения, платежного требования оплата происходит только после предварительного акцепта покупателем. Поэтому часто платежные требования-поручения, платежные требования отправляются непосредственно плательщику (покупателю) для акцепта минуя банк, чтобы заранее выяснить возможность акцепта и оплаты товара таким способом.
Возможно осуществление (помимо основных, предусмотренных в правилах Кодекса) расчетов и в иных формах: "… предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота" (п.1 ст.862 ГК)[1].
Такой формой расчетов является использование векселя. Вексель в расчетах удобен тем, что одновременно с платежной функцией выполняет функции эффективного средства обеспечения исполнения обязательства по оплате, поскольку позволяет поставщику самому выбрать степень надежности исполнения обязательства по расчетам в договоре.
В последующем поставщик может осуществить с векселем различные операции (в том числе с векселем единого образца): продать банку (принятие векселя банком к учету); до срока платежа по векселю поручить банку вести учет срока платежа по векселю и при необходимости совершить от имени поставщика протест в неплатеже (инкассирование векселя банком); получить ссуду в банке по специальному ссудному счету, обеспеченному векселем.
Расчеты за товар по договору поставки могут осуществляться путем простого погашения взаимной задолженности (ст.410 ГК и п.1.4 Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утвержденного Письмом ЦБ РФ от 9 июля 1992 года N 14).
3. Юридическая техника подготовки договоров поставки.
Много времени и сил при подготовке проекта договора поставки уходит на получение необходимой информации от соответствующих подразделений: коммерческого, планового, финансового отделов, отдела сбыта и т.п. Особенно это сложно в комплексных торговых схемах продаж: через посредника-агента, кооперативная поставка, поставка продукции, полученной из давальческого сырья, поставка продукции в счет лизинга. В указанных и других аналогичных случаях при формировании условий договора поставки юристам приходится учитывать общую коммерческую схему деятельности, составленную с учетом планов всех лиц на стороне поставщика и покупателя, а также норм действующего законодательства по другим видам договоров и условий этих договоров (уже заключенных или заключаемых), во исполнение которых и заключается рассматриваемый договор поставки.
Формирование условий на этом не заканчивается. Нужно предвидеть ситуации, которые могут возникнуть после заключения договора и препятствовать его выполнению. Для этого надо предусмотреть ответные меры на последствия обстоятельств, которые привели к таким ситуациям, и обеспечить в условиях договора применение адекватных средств правовой защиты.
Сразу же нужно оговориться, что предвидение всех возможных обстоятельств, препятствующих выполнению договора, — работа для юриста крайне неблагодарная.
По своей природе возможность наступления каждого такого обстоятельства может носить вероятностный характер. В любом случае помощь здесь может оказать правильная организация юридической службой обобщения договорной практики в коммерческой организации, Речь, в частности, идет об анализе выполнения договоров на основе претензионно-исковой работы. Но возможно использование дополнительно и других методик, одна из которых будет изложена позднее.
Одним из средств договорной техники, используемым для защиты от действия упомянутых обстоятельств, является выбор соотношения момента перехода права собственности и риска случайной гибели или повреждения поставляемого товара, и выбор соотношения момента поставки и оплаты по договору.
Другим широко используемым средством служит оговорка об освобождении от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по договору. Гражданское законодательство (п.3 ст.401 ГК) к обстоятельствам, освобождающим от ответственности, относит чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях, которые стороны договора не смогли предвидеть и не смогли предотвратить (непреодолимая сила). Здесь же дается перечень событий, которые точно не относятся к непреодолимой силе: «нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.»
Доказывание ответчиком того, что событие, послужившее причиной неисполнения его обязанности по договору, относится к непреодолимой силе, достаточно сложно. Дело в том, что в единственной статье Гражданского кодекса, посвященной этому, нет четких критериев, позволяющих с достаточной степенью достоверности отнести то или иное событие к непреодолимой силе (рекомендации Международной торговой палаты — документ N 421, 1985 год — составляют не одну страницу). Потому существует практика перечисления в условиях договора конкретных событий, относимых к непреодолимой силе в соответствии со ст.401 ГК.
В условиях договора также важно определить последствия для сторон в зависимости от срока действия непреодолимой силы, порядок уведомления другой стороны о наступлении непреодолимой силы, доказательства, которые обязана представить одна сторона другой для подтверждения неисполнения обязанности из-за непреодолимой силы. Следует заметить, что использование заимствуемого из внешнеторговых договоров термина «форс-мажорные обстоятельства» для обозначения непреодолимой силы в условиях договора поставки, заключенного между российскими лицами, некорректно, поскольку действующее гражданское законодательство РФ не содержит такого термина и у стороны договора при рассмотрении спора в суде могут возникнуть сложности с его толкованием.
Следующим традиционным средством договорной техники при формировании условий договора является включение в договор условий, обеспечивающих использование мер правовой защиты в ответ на неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств контрагентом.
Для предпринимательской деятельности правила действующего законодательства значительно упрощают учет обстоятельств, влияющих на невыполнение условий договора поставки одной из сторон. Выделяются две большие группы с позиции наступления ответственности без вины согласно правилам диспозитивной нормы п.3 ст.401 ГК: события, относящиеся к непреодолимой силе (или иные события, за последствия которых в силу закона или договора не наступает ответственность), и все остальные события, влияющие на неисполнение (или ненадлежащее исполнение) обязательств по договору. Это могут быть собственно события или действия лиц (концепция ответственности без вины не различает случай и действие). Поэтому при подготовке проекта договора юристу нет необходимости предвидеть все конкретные события, которые могут возникнуть в ходе выполнения договора. Достаточно лишь выделить события не по источнику их возникновения, а по объекту воздействия, то есть по выполнению соответствующего обязательства (причем под «событием» здесь и далее подразумеваются действия сторон и события, не зависящие от воли сторон (случай), за исключением непреодолимой силы или иных событий, за последствия которых в силу закона или договора не наступает ответственность). Например, событие неисполнения обязательства по количеству или просто неисполнение обязательства по количеству товара (недопоставка). Это выделение событий позволяет охватить все обязательства сторон по договору с целью защиты стороны правовыми средствами от последствий их неисполнения.
Такое построение: «событие неисполнения обязательства (в упомянутом смысле) — средство правовой защиты» соответствует структуре современных правовых актов, регулирующих куплю-продажу товаров (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров). Этой же структуре следует и глава 30 «Купля-продажа» Гражданского кодекса РФ.
Такое построение удобно для подбора средств правовой защиты, но не всегда эффективно для предотвращения невыполнения договорных условий.
Новый Гражданский кодекс РФ предоставляет достаточно большое количество средств правовой защиты, причем большинство из них содержится в обязательных для сторон (императивных) нормах. Поэтому не требуется и включения в текст проекта договора поставки. Тем не менее целый ряд вопросов, связанных с применением указанных средств защиты, требует согласования между сторонами в условиях договора. Это касается определения сроков («разумный», «немедленно») и распределения расходов при использовании средств правовой защиты в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства по договору поставки.
Все чаще дополнительно к универсальным средствам правовой защиты на основе прямого нормативного регулирования используются специальные методики, учитывающие накопленный опыт юридической деятельности по исполнению договоров поставки. Они основаны на выделении ключевых обстоятельств (факторов), влияющих на неисполнение (ненадлежащее исполнение) условий договора. Наблюдение за такими обстоятельствами, прогнозирование их влияния на условия договора позволяют разрабатывать различные средства для предотвращения их негативного воздействия на исполнение условий договора поставки. Это повышает эффективность договора как средства правового регулирования в целом.
продолжение
--PAGE_BREAK--Юридическая служба может получать исходную информацию разными способами, например статистическим обобщением неисполнения условий договоров поставки в зависимости от различных обстоятельств. Но более быстрым и чаще всего используемым в компаниях развитых стран способом является проведение экспертных опросов среди специалистов фирмы.
Конечно, такие опросы будут эффективны только в крупных фирмах с большим числом сотрудников, развитой региональной сетью и значительным объемом заключаемых договоров поставки. Более мелкие компании могут использовать информацию этих фирм по совпадающим признакам: роду товара, совпадению контрагентов, сроков исполнения обязательств, особенно если эти небольшие фирмы являются контрагентами данных крупных фирм.
Нужно учитывать факторы, оказывающие наибольшее влияние для выбранного вида товара:
1) неблагоприятное изменение рыночных цен на продукцию;
2) монополизм контрагента;
3) несогласованность действий сторон;
4) неисполнение обязанностей со стороны контрагентов должника по договору (смежники-поставщики, плательщики должника).
Рассмотрим действие первого из выделенных факторов — неблагоприятное изменение рыночных цен на продукцию.
Помимо изложенного он как определяющий фактор влияет на четыре условия договора, имеющие долю неисполнения равную и выше 50 процентов.
Особенность этого фактора такова, что он воздействует на невыполнение нескольких условий договора, в том числе тех, неисполнение которых рассматривается в соответствии с правилом ст.523 ГК РФ как существенное нарушение договора: о сроках поставки, качестве, сроках оплаты. Другими словами, этот фактор влияет на выполнение договора в целом. Его действие отражает экономическую целесообразность для сторон в продолжении исполнения договора: если выполнение договора становится экономически невыгодным для сторон, никакими средствами обеспечения их не принудишь к его исполнению.
Но результаты опроса показывают его различное влияние на исполнение договора поставки в целом для различных видов товаров.
В случае поставки сырьевых товаров изменение рыночных цен в основном влияет на исполнение условий договора о цене и связанного с ним условия о расходах, при поставке товаров народного потребления — на исполнение договора в целом.
Отсюда можно сделать вывод, что в договорах поставки сырьевых товаров необходимо использовать гибкие способы определения цены: индексация в зависимости от изменения обусловливающих цену факторов, определение сроков пересмотра сторонами цены путем переговоров. В договорах же поставки товаров народного потребления такие способы определения цены малоэффективны и лучше сразу заключать краткосрочные договоры поставки на отдельные партии товаров по фиксированным ценам.
Следствием этой же концепции явилась возможность установления цены в условиях договора поставки косвенно, в зависимости от показателей, ее обусловливающих (себестоимость, затраты и т.п. — п.3 ст.485 ГК).
Эту новую концепцию в Гражданском кодексе можно сформулировать так:: стороны, отслеживая изменения рыночных цен на товар, могут в условиях договора согласовать такой способ определения цены, который отвечает интересам сторон, иначе он все равно будет определен, но уже независимо от их воли — в соответствии с диспозитивными нормами действующего законодательства как цена, обычно взимаемая за такого рода товары (п.1 ст.485, п.3 ст.424 ГК).
Такое определение размера цены в договоре может быть основано на учете факторов, влияющих на ее изменение. В предпринимательской деятельности обычно учитывается изменение цены в зависимости от уровня инфляции или изменения уровня издержек производства, на который, в частности, воздействует и инфляция.
Бывает, что учитывается возможное колебание курса рубля к доллару США, что также может повлиять на изменение цены на поставляемые товары. Поэтому иногда в условиях договора уровень цен определяют в долларах США, а в условиях о порядке расчетов делают оговорку о том, что оплата производится в рублях по биржевому курсу или по официальному курсу Центрального банка РФ на дату оплаты.
При поставке машин и оборудования может применяться фиксированная цена, поэтапно корректируемая в соответствии с изменениями издержек. Однако следует учитывать, что этот вид договорной цены выгоден поставщику, а потому необходим жесткий контроль за его издержками, то есть в спецификации или в приложении к ней должна находиться полная калькуляция цены на товар по договору. Применение этого вида цены предполагает согласованность действий сторон по договору.
Поэтому рассмотрим второй выделенный ранее фактор — несогласованность действий сторон.
В отличие от предыдущего он влияет (и это ясно по его природе) на выполнение динамических условий договора, то есть условий об отгрузке, доставке и приемке, а также на условие о сроках поставки, зависящее от перечисленных динамических условий договора.
Для договора поставки этот фактор особенно важен, так как при его исполнении происходят неоднократные действия сторон по выполнению его условий, а, например, при отгрузке продукции задействуются лица, обычно не являющиеся сторонами по договору (отправитель, получатель, плательщик, перевозчик), тем более что наиболее распространенной является схема с транзитной поставкой или отгрузкой.
В условиях договора должны быть четко определены и согласованы действия всех лиц по выполнению обязанностей поставщика или покупателя (получателя), определены способы и сроки уведомления. Надо также указать прямо в условиях договора или в соответствующих приложениях к нему конкретных лиц, представляющих отправителя, поставщика, покупателя, плательщика, их контактные телефоны, образцы подписей. Это необходимо, в частности, при внесении изменений в отгрузочные разнарядки, уведомления поставщика покупателю об отгрузке партии товара, для быстрого вызова представителя стороны для участия в приемке товара в случае обнаружения несоответствия его условиям договора.
Следующее, что необходимо учесть для устранения или уменьшения влияния этого фактора на выполнение условия договора, — это обилие сопутствующей документации и ее правильное составление. Приходится иметь дело с некоторой отрицательной закономерностью: чем точнее желают стороны согласовать все условия договора и учесть последние изменения в нем, тем больше появляется приложений к нему. Например, только в нормах Кодекса предусматриваются: отгрузочная разнарядка, графики поставки, документы, относящиеся к товару. Как правило, в коммерческой практике составляется еще и спецификация к договору, используются протоколы согласования договорных цен на поставляемые товары.
При развитой сегодня системе обмена с помощью телекоммуникационных средств связи сторонам не составляет труда согласовать по факсу проект спецификации с подписанием с помощью средств факсимильного воспроизведения подписи (п.2 ст.160 ГК). Это снижает возможное несогласование между сторонами определительных условий договора по ассортименту, количеству и общей стоимости продукции в партии товара и приближает долгосрочный договор поставки товаров, который раньше обычно назывался договором на поставку продукции по прямым длительным хозяйственным связям, к системе двойных договоров, широко используемых в торговле в странах с развитой рыночной экономикой, например в Японии и США.
Эти договоры более эффективны с позиций согласованности действий сторон и уменьшения лишнего документооборота в частности. Такая система предполагает заключение одного базового договора (обычно это договор об оптовом распределении товаров, или дистрибьютерский договор), в котором определяются организация долгосрочных взаимоотношений между сторонами, территории продаж, минимальный планируемый объем продаж и базовые условия продажи или закупки по договорам купли-продажи, которые заключаются на поставку каждой партии отдельно во исполнение базового договора. Последние часто заключаются путем обмена письмами на каждую партию товара. Это напоминает соотношение договоров запродажи и купли-продажи (поставки), существовавших в русском гражданском праве*.
Основное отличие между этими договорами заключается в том, что при несогласовании в долгосрочном договоре условий поставки очередной партии товара поставка должна производиться равномерными партиями помесячно в соответствии с диспозитивным правилом п.1 ст.508 ГК. Но в современных условиях стороны часто не могут согласовать заранее общее количество поставляемого товара по договору. Тогда правило в п.1 ст.508 применить невозможно и договор может рассматриваться как незаключенный согласно п.3 ст.455, ст.432 ГК. (Об этом говорилось в первой публикации этого цикла). В случае же системы двойных договоров (при наличии базового договора об оптовом распределении) при незаключении очередного договора поставки на очередную партию товаров у поставщика (одновременно принципала по договору об оптовом распределении) нет обязанности осуществлять поставки дальше, так как отсутствуют заключенные договоры купли-продажи.
Базовый договор об оптовом распределении может быть расторгнут в случае невыполнения условия о квоте (о поставке минимального количества товара за период действия базового договора или за какой-то другой согласованный сторонами период).
Таким образом, система двойных договоров предоставляет сторонам больше свободы и не противоречит действующему законодательству России, так как в соответствии с принципом свободы договора (п.2 ст.421 ГК) допускается заключение договоров как предусмотренных, так и не предусмотренных законом или иными правовыми актами.
Из-за непонимания разницы между договорами поставки по длительным связям и системой двойных договоров можно встретить формы договоров поставки с совершенно выхолощенным содержанием, где и определение, и согласование всех основных условий (об ассортименте, количестве, качестве, ценах, сроках поставки) вынесено в приложения к договору, которых часто нет на момент его подписания, а если они и согласовываются потом, то в отдельных документах, и очень трудно бывает понять, по каким же параметрам было достигнуто соглашение.
И наконец, учет двух следующих факторов — монополизм контрагента и неисполнение обязанностей со стороны контрагентов должника по договору (смежники-поставщики или плательщики должника) — предполагает совершенно иной подход к формированию условий договоров — как к системе, обеспечивающей наибольшую эффективность.
Почему речь зашла о системе? Потому, что учет действия этих факторов представляет систему действий сторон договора на стадии преддоговорных контактов по подготовке проекта договора. Факторы «монополизм контрагента» и «неисполнение обязательств из-за действий третьих лиц» в условиях самого договора могут быть учтены только косвенно, а основной учет их действия происходит в процедуре формирования условий договора поставки, в создании сторонами системы, противодействующей этим факторам.
Прежде всего вспомним, что юридическая деятельность на стадии преддоговорных контактов выступает составляющей общей предпринимательской деятельности субъекта договорных отношений. Поэтому при системном подходе его деятельности, если она является монополистической, должна противостоять система правового регулирования монополистической деятельности. Она действительно сейчас создается в России по двум направлениям: правовые меры ограничения и контроля монополистической деятельности и правовое регулирование развития конкуренции на товарных рынках.
Учет при формировании условий договора действия фактора «неисполнение обязанностей со стороны контрагентов должника по договору (смежники-поставщики, плательщики должника)» наиболее сложен, поскольку требует учета нескольких договорных связей, согласования условий нескольких договоров со стороны поставщика или покупателя. Часто это используется для анализа условий договоров, заключаемых во исполнение какого-то коммерческого проекта, элементом которого является договор поставки.
Здесь возникает основная трудность для юриста: с одной стороны, необходимо согласование условий всех договоров в цепочке договорных связей, с другой — при наличии в принципе соглашения между участниками об этом такие действия могут войти в противоречие с нормами антимонопольного законодательства как соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, ограничивающие конкуренцию (ст.6 Закона о конкуренции). Отсутствие же соглашения увеличивает риск неисполнения обязательства со стороны субпоставщиков или плательщиков. Тем не менее в деятельности коммерческих организаций такое согласование используется, например соглашение о взаимном погашении задолженности в цепочке должников при осуществлении расчетов по договорам поставки зачетом встречных требований по оплате.
Можно выделить три случая:
1) договор поставки является независимым договором;
2) договор поставки заключается во исполнение деятельности, оформляемой каким-либо базовым договором;
3) договор поставки является базовым и во исполнение его заключаются другие договоры.
В обоих вариантах общим в таком подходе формирования условий договора будет то, что непосредственное основание формирования условий договора — не содержание, то есть не цели деятельности сторон и разработка во исполнение их плана деятельности, не учет накопленного опыта по выполнению условий договоров, а форма смежного договора, его условия, то есть формальные основания.
Таким образом, речь идет о согласовании условий смежных договоров. Наглядным примером этого является согласование сроков представления отгрузочной разнарядки. Поскольку диспозитивной нормой абз.2 п.2 ст.509 ГК установлен 30-дневный срок направления поставщику отгрузочной разнарядки, это условие должно быть согласовано в договорах поставки, последовательно заключаемых между поставщиком и получателем, покупателем и получателем при транзитной отгрузке.
При параллельном отправлении отгрузочных разнарядок получателем покупателю и одновременно поставщику, что нередко используется на практике, в договоре между поставщиком и покупателем согласовывается условие о направлении отгрузочной разнарядки непосредственно получателем поставщику в упомянутый 30-дневный срок с одновременным направлением дубликата или копии отгрузочной разнарядки в этот же срок покупателю. Этот способ противоречит абз.2 п.2 ст.509 ГК, поскольку диспозитивность нормы касается содержания и срока направления отгрузочной разнарядки, но не порядка направления (а направлять ее поставщику согласно норме должен покупатель).
Последовательная схема отправления (п.2 ст.509) отгрузочной разнарядки, то есть получателем покупателю, а покупателем поставщику, требует обязательного согласования сроков передачи отгрузочной разнарядки в условиях договора или установления сроков по усмотрению сторон. Если этого не сделать, то получатель может выполнить свою обязанность перед покупателем (который является поставщиком по отношению к получателю) об отправлении ему отгрузочной разнарядки в 30-дневный срок. Но получатель, в свою очередь, перед своим поставщиком этого обязательства уже выполнить не сможет — для этого получатель при такой последовательной схеме должен направить разнарядку за 60 дней до периода поставки: ведь при транзитной поставке период отгрузки и для получателя и для покупателя одинаков.
Второй вариант может иметь место в схемах с использованием договоров комиссии (или чаще агентского), рассмотренного договора об оптовом распределении товаров, договора простого товарищества, договора финансовой аренды (лизинга), которые могут быть базовыми по отношению к договору поставки в различных коммерческих схемах, связанных с использованием упомянутых договоров.
Рассмотрим особенности формирования условий договора поставки для наиболее распространенной схемы: заключение договора поставки комиссионером, комиссионер выступает на стороне покупателя. Ранее уже упоминалось (раздел «Предмет договора») о необходимости прямо указать о переходе права собственности на товар при его передаче (поставке) поставщиком покупателю (то есть комиссионеру) к комитенту, с которым комиссионер находится в договорных отношениях по договору комиссии.
Порядок передачи товара от поставщика получателю (комитенту) должен также соответствовать способу передачи и порядку приемки товара комитентом от комиссионера по договору комиссии (обычно их объединяют, поскольку эта цепочка договоров очень удобна, подходит под схему с транзитной отгрузкой).
Вторым существенным моментом является определение цены товара. В структуре цены лучше сразу выделить надбавку, содержащую комиссионное вознаграждение за услуги по заключению договора поставки комиссионером. Это важно при расчете комиссионером НДС и последующей уплаты соответствующей расчетной суммы в бюджет. Точному расчету НДС комиссионера также будет способствовать и прямое указание в разделе «Предмет договора» на то, что покупатель (комиссионер) по договору не приобретает права собственности на получаемый по договору товар. Это позволит налоговому инспектору без сомнений отнести деятельность комиссионера к посреднической по договору комиссии и применять соответствующий способ расчета НДС для торгового посредника — комиссионера. И наконец, расчеты по договору поставки могут осуществляться непосредственно между комитентом и поставщиком. В этом случае условия о расчетах в договоре поставки будут согласовываться с условиями о порядке предоставления денежных средств комитентом для покупки товаров по договору комиссии.
продолжение
--PAGE_BREAK--