Содержание
1. Участие государственных и муниципальныхобразований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством… 2
2. Понятие и система способов обеспеченияисполнения обязательств… 5
2.1 Понятие обеспечения исполнения обязательств… 5
2.2 Способы обеспечения обязательств… 7
2.3 Отдельные способы обеспечения исполненияобязательств… 8
Список литературы… 29
1. Участиегосударственных и муниципальных образований в отношениях, регулируемыхгражданским законодательством
Государство участвует в гражданском обороте не как нерасчлененноецелое, а как совокупность субъектов разных уровней (разной степени охвататерритории, общности т.п.). Все эти субъекты независимы друг от друга ивыступают как самостоятельные участники гражданско-правовых отношений. Они отвечаютпо своимобязательствам принадлежащим им па праве собственности иимуществом, кроме того имущества, которое закреплено за юридическими лицами илиможет находиться только в государственной или в муниципальной собственности (п. 1ст. 126 ГК РФ). Любой из этих субъектов не отвечает по обязательствамдругого (пп. 4 и 5 ст. 126 ГК РФ), если только он не дал гарантию (поручительство)в отношении такого обязательства. В законе могут быть установлены случаи, когдатакая ответственность наступает и при отсутствии гарантии (поручительства).
В гражданско-правовых отношениях участвуют три категории субъектов:
1. РоссийскаяФедерация;
2. субъектыРФ – республики, края, области, города федерального значения, автономнаяобласть, автономные округа;
3. муниципальныеобразования.
От имени Российской Федерации и субъектов РФ могут своими действиямиприобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, выступать в судеорганы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами,определяющими статус этих органов (п. 1 ст. 125 ГК РФ).
Ведущее положение в системе указанных субъектов занимает РоссийскаяФедерация, которая вправе устанавливать пределы гражданской правоспособностисубъектов РФ и муниципальных образований. Федеральное законодательство обладаетболее высокой юридической силой по сравнению с законами субъектов РФ и муниципальныхобразований (муниципий). С учетом того, что гражданское законодательство входитв предмет ведения Федерации, положение других государственных и муниципальныхобразований и этой сфере рассматривается как подчиненное. Вместе с тем субъектыРФ (за исключением городов Москвы и Санкт-Петербурга) не имеют такой же пообъему возможности ограничивать правоспособность муниципальных образований.Последние в этой части защищены федеральным законодательством.
Особыми участниками гражданского оборота выступают муниципальныеобразования (муниципии). Под муниципальными образованиями понимаются городское,сельское поселение, несколько поселений, объединенных общей территорией, частьпоселения, иная населенная территория, в пределах которых осуществляетсяместное самоуправление, имеются муниципальная собственность, местный бюджет,казна и выборные органы местного самоуправления.
Муниципальные образования создаются по модели образований государственных,однако в отличие от последних органы местного самоуправления не входят всистему органов государственной власти (ст. 12 Конституции РФ, п. 5ст. 14 Закона РФ об общих принципах организации местного самоуправления вРФ). По сути, муниципия выступает в качестве особого рода корпорации, членамикоторой являются все жители. Подобный вывод подтверждается, в частности, тем,что права собственника могут осуществляться от имени населения муниципальногообразования органами местного самоуправления или непосредственно населениеммуниципального образования. Население, таким образом, выступает в качествеоргана муниципального образования. И все-таки близость муниципальныхобразований к государственным по принципам их организации и деятельностипозволяет рассматривать их совместно [3, ст. 4464].
От имени муниципальных образований своими действиями могут приобретатьи осуществлять гражданские права и обязанности органы местного самоуправления врамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов(п. 2 ст. 125 ГК РФ). В роли таких органов могут выступать представительныйорган местного самоуправления, выборный глава муниципального образованна (еслитакая должность предусмотрена) в иные органы местного самоуправления. Приучастии муниципии в гражданских отношениях представительные органы могут игратьболее важную роль по сравнению с исполнительными, чем это предусмотрено длягосударственных образований [5, с. 122].
2. Понятиеи система способов обеспечения исполнения обязательств2.1 Понятиеобеспечения исполнения обязательств
Исполнению обязательств способствуют специальные меры, именуемые способамиобеспечения исполнения обязательств.Они состоят в возложении надолжника дополнительных обременении на случай неисполнения или ненадлежащего исполненияобязательства, либо в привлечении к исполнению обязательства наряду с должникомтретьих лиц, как это происходит, например, при поручительстве, либо врезервировании имущества, за счет которого может быть достигнуто исполнениеобязательства (задаток, залог), либо в выдаче обязательства уполномоченныминато органами по оплате определенной денежной суммы (банковская гарантия).
Под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются специальныемеры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основногообязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению.
Способы, стимулирующие надлежащее исполнение сторонами возложенныхна них обязательств, определяются законодательством или устанавливаются соглашениемсторон.
Большинство из способовобеспечения исполнения обязательствносят зависимый от основного обязательства характер при недействительности основногообязательства или прекращении его действия прекращают свое существование.Однако законодательством предусмотрены и такие способы обеспечения, которыемогут быть самостоятельными, например банковская гарантия.
Способы, обеспечивающие исполнение обязательств, устанавливаются винтересах кредитора. Хотя и не все способы обеспечения относятся к санкциям,но все они прямо или косвенно создают дополнительные обременения для должника.Так, при залоге кредитор за счет заложенного имущества должника вправе погаситьсвои претензии к нему. Но за счет этого же имущества могут быть погашены идополнительные требования кредитора по уплате неустойки, возмещению убытков ипр. Само изъятиеимущества из владения и пользования также может непросто создать должнику неудобства, но и вызвать дополнительные издержки с егостороны.
Избранный сторонами способ обеспечения исполнения обязательства долженбыть письменнозафиксирован либо в самом обязательстве, на обеспечениекоторого он направлен, либо в дополнительном (или специальном) соглашении.Некоторые из способов требуют не просто письменной, но и нотариальноудостоверенной формы их совершения и даже специальной регистрации (залог,банковская гарантия).
Все способы обеспечения носят обязательственно-правовой характер иимеют своей целью содействие исполнению обязательства, оказавшегося основанием ихустановления. Но средства достижения цели надлежащего исполнения основногообязательства различны. В некоторых ситуациях желание избежать ответственности(уплаты штрафных санкций) стимулирует должника к надлежащему исполнениюосновного обязательства, в других опасность лишиться имущества (залог,удержание); даже если это и не сопровождается какими-то дополнительнымиобременениями, побуждает должника к тому же. В зависимости от того, чтосоставляет содержание способа обеспечения исполнения основного обязательства – тольколи достижение с его помощью исполнения основного обязательства или такжевозложение на должника дополнительного обременения, – способы обеспечениялибо относятся к мерам ответственности, либо таковыми не признаются. Так,неустойка относится к мерам гражданско-правовой ответственности, а залог, поручительство,банковская гарантия мерами ответственности не являются [6, с. 18].
2.2 Способыобеспечения обязательств
По действующему законодательству исполнение обязательств можетобеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством,банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными закономили договором (п. 1 ст. 329 ГК РФ). ГК расширил перечень способовобеспечения исполнения обязательств, дополнив его такими способами, какбанковская гарантия и удержание имущества. Правда, удержание имуществапредусматривалось и в прежнем законодательстве применительно к отдельным видамобязательств (например, в обязательствах по перевозке и комиссии). Существеннымявляется и то, что действующий ГК содержит примерный, анеисчерпывающий, как было в ГК 1964 г., перечень способов обеспеченияисполнения обязательств. Поэтому наряду с предусмотренными законом способамиобеспечения исполнения обязательств сторонами могут предусматриваться иныеспособы, например товарная неустойка. Обеспечительными свойствами обладаютнекоторые формы безналичных расчетов: аккредитив, инкассо, безакцептноесписание, предоплата и др. Определенные обеспечительные качества присущинекоторым видам договоров, в частности договорам страхования, кредита, лизинга,факторинга и др.
Расширен круг случаев, когда в качестве субъектов, участвующих вобеспечении основного обязательства, выступают не только его стороны, но и третьилица. Именно так складываются отношения при банковской гарантии.
Перейдем к рассмотрению отдельных способов обеспечения обязательств.
2.3 Отдельныеспособы обеспечения исполнения обязательств
Неустойка
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом илидоговором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случаенеисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случаепросрочки исполнения.В зависимости от оснований установления различают законную идоговорную неустойку. Договорнуюнеустойку устанавливают сами стороны. Кзаконной относится неустойка, устанавливаемая законом. Применение законнойнеустойки не зависит от воли сторон. Законная неустойка подлежит применению вслучаях, когда условие о неустойке не включено в договор или размер договорнойнеустойки меньше размера неустойки, установленной законом. Стороны не могутсвоим соглашением уменьшить размер законной неустойки, но при отсутствиипрямого запрета в законе могут увеличить размер законной неустойки (ст. 332ГК). Однако, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиямнарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК), ноне может полностью освободить должника от ее уплаты. При решении вопроса обуменьшении неустойки необходимо иметь в виду, что размер неустойки может бытьуменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явнонесоразмерна последствиям нарушения обязательства. При оценке таких последствийсудом могут приниматься во внимание в том числе обстоятельства, не имеющие прямогоотношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг,сумма договоров и т.п.).
Общая мера гражданско-правовой ответственности–это возмещениеубытков. В случаях взыскания неустойки естественно возникает вопрос: вправе ликредитор наряду со взысканием неустойки требовать также возмещения убытков?Ответ на поставленный вопрос зависит от вида неустойки, предусмотренной закономили договором. В зависимости от возможности сочетания неустойки с возмещениемубытков закон различает четыре вида неустойки: зачетную, штрафную,исключительную и альтернативную (ст. 394 ГК). Зачетная неустойка позволяеткредитору помимо неустойки требовать возмещения убытков в части, не покрытойнеустойкой, т.е. с зачетом неустойки. Неустойка считается зачетной во всехслучаях, если законом или договором не предусмотрено иное, и является наиболеечасто употребляемым видом неустойки. При штрафной неустойке кредитор вправетребовать возмещения в полном объеме причиненных убытков и, сверх того, уплатынеустойки. Это наиболее строгий вид неустойки, используемый за наиболее грубыеи значительные нарушения обязательств, например при некачественной поставкепродукции и товаров массового потребления. Исключительнаянеустойка, вотличие от штрафной, устраняет право на взыскание убытков. Такая неустойкавзыскивается, в частности, с органов транспорта и связи за нарушениеобязательств по доставке грузов или корреспонденции. Наконец, альтернативная неустойкапредусматривает право потерпевшей стороны взыскать либо неустойку, либо убытки.
При взыскании неустойки кредитор не обязан доказывать причинениеему убытков. Однако должник может быть заинтересован в доказывании незначительностии даже отсутствии убытков, так как в случаях, когда подлежащая взысканиюнеустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправеуменьшить неустойку (ст. 333 ГК). Решение об этом может принять только суд, для чегоон вправе затребовать доказательства о размере причиненных убытков [6, с. 20].
Залог
Сущность залога как обеспечительного обязательства состоит в том,что кредитор-залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должникомобязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенногоимущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями,предусмотренными законом(алиментные платежи, задолженность по заработнойплате, прочие привилегированные требования). В ст. 334 ГК и Законе РФ «Озалоге» приведены аналогичные определения понятия залога, хотя смысловоезначение понятия залога в ГК шире, нежели в Законе о залоге. ГК уточняет, чтозалогодержатель имеет право на преимущественное удовлетворение своих требований«из стоимости заложенного имущества» кредитора или «лица, которому принадлежит этоимущество (залогодателя)».
Существуют два основных вида залога:
1. залогс передачей имущества залогодержателю (заклад);
2. залогс оставлением имущества у залогодателя.
Выбор вида залога зависит обычно от соглашения сторон. При закладезаложенное имущество поступает во владение залогодержателя, который можетпользоваться предметом заклада, если это предусмотрено договором. Когдапользование сопровождается извлечением доходов, то все, что приобретается такимспособом, должно направляться на покрытие расходов по содержанию заложенногоимущества либо засчитываться в погашение обеспечен того закладом долга(процентов по долгу).
Предметом залога может быть любое имущество,за исключением вещей изъятых из оборота (ст. 336 ГК). Так, не допускаетсяпередача в залог «золотой акции», выпущенной или эмитированной по решениюПравительства РФ или Мингосимущества РФ при акционировании предприятии; предприятияне должны допускать использования в качестве предметов залога объектов и имуществагражданской обороны; не подлежат передаче в залог объекты, находящиеся воперативном управлении министерств; не могут быть сданы в залог культурныеценности, хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, картинныхгалереях, библиотеках, архивах и других организациях культуры.
В п. 1 ст. 336 ГК говорится: «Предметом залогаможетбыть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), заисключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных сличностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда,причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещеназаконом».
В состав имущества, которое может быть использовано в качестве залога,включается по сути все то, что имеет или должно иметь денежный эквивалент (вещи,деньги, ценные бумаги, транспортные средства, недвижимость и т.д.), т.е.любое материальное благо, на которое при необходимости может быть обращеновзыскание. Так, в качестве предмета залога могут приниматься казначейскиеобязательства с регистрацией факта залога в уполномоченном депозитарии; банкиимеют право на предоставление ссуд под залог облигаций государственногореспубликанского внутреннего займа; уполномоченныебанки могутпредоставлять кредиты под залог валютных ценностей; собственники недвижимости,граждане, имеющие земельный участок для ведения крестьянского хозяйства всобственности, вправе заложить земельный участок в земельный банк и т.п. Нетзапрета и для залога денег. В соответствии с Положением об использовании залогатаможенными органами Российской Федерации, утвержденным приказом ГК от 22февраля 1994 г., предметомзалога могут быть товары, в томчисле валюта, валютные ценности, ценные бумаги, а также автотранспортныесредства.
Приведенный перечень предметов, которые могут передаваться взалог, не является исчерпывающим. Законодателем допускается и залог таких вещей,которые могут возникнуть в будущем, например залог будущего урожая, приплодаскота и т.п.
Правоотношения, вытекающие из залога, имеют своим основанием, как правило,договор. Договор о залоге может быть самостоятельным, т.е. отдельным по отношениюк договору, по которому возникает обязательство, но условие о залоге может бытьвключено и в основной договор.
Существенными условиямидоговора о залоге являются предмет залога и егооценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемогозалогом, а также условие о том, у какой из сторон, залогодателя илизалогодержателя, находится заложенное имущество. Если сторонами не достигнуто соглашение,хотя бы по одному из названных условий, либо соответствующее условие в договореотсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным. В случаях, когдазалогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе,размере и сроках исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, следуетпризнавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору,регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующиеусловия.
Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Договороб ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или права на имуществов обеспечение обязательства по договору, который должен быть нотариальноудостоверен, подлежит нотариальному удостоверению (п. 2 ст. 339 ГК).В ряде случаев договор о залоге должен быть зарегистрирован в установленном порядке.Залог земли, предприятия в целом, транспортных средств или иного имущества,подлежащего государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в органе,осуществляющем такую регистрацию (п. 1.1 ст. 131 ГК).
Регистрацию сделок купли-продажи казначейских обязательств, а такжеучет обременения последних залоговыми обязательствами их владельцев могутосуществлять уполномоченные депозитарии. Министерство внутренних дел РФ организуетработу по регистрации залога зарегистрированных в ГИБДД автомототранспортныхсредств и прицепов к ним. Органы Гостехнадзора осуществляют регистрацию залогатракторов, прицепов к ним, самоходных дорожно-строительных и иных машин,независимо от их принадлежности. Государственная инспекция по маломерным судампроизводит регистрацию залога поднадзорных судов. Роспатент регистрируетдоговоры о залоге прав на объекты промышленной собственности.
Действующее законодательство допускает перезалог(последующийзалог) уже заложенного имущества. Введение правила о перезалоге связано с тем,что стоимость заложенного имущества может значительно превышать сумму долга пообязательству, уже обеспеченному залогом. Если одно и то же имуществооказывается в залоге у нескольких кредиторов залогодателя, требованияпоследующих залогодержателей удовлетворяются из стоимости этогоимуществапосле требований предшествующих залогодержателей. ГК возлагает на залогодателяобязанность сообщить каждому последующему залогодержателю обо всех существующихдоговорах о залоге данного имущества, а также о характере и размереобеспеченных этим залогом (залогами) обязательств. Если залогодатель не сообщилпоследующему залогодержателю о предшествующих залогах, на него возлагаетсяобязанность по возмещению залогодержателю убытков, возникших у негоиз-затого, что он не был уведомлен о наличии залоговых обременении при подписании(или включении в основное обязательство) условия о залоге.
Сторонами в залоговом правоотношении являются залогодатель и залогодержатель.Залогодатель – лицо, предоставляющее имущество в залог. Залогодателем можетбыть как сам должник, так и третье лицо. Личность залогодержателя всегдасовпадает с личностью кредитора.
Залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее нанее право хозяйственного ведения. Недвижимое имущество, принадлежащеепредприятию на праве хозяйственного ведения, может быть отдано в залог только ссогласия собственника. Организации, обладающие правом оперативного управленияимуществом, не могут быть залогодателями [1, с. 15].
Удержание
Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательства состоит втом, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либолицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срокобязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с неюиздержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующееобязательство не будет исполнено (п. 1 ст. 359 ГК).
Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и несвязанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, новозникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.
Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то,что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретенытретьим лицом (п. 2 ст. 359 ГК).
К удержанию может прибегнуть комиссионер, которому комитент неоплатит комиссионное вознаграждение; хранитель в отношении вещи, переданной емуна хранение, если поклажедатель уклоняется от уплаты вознаграждения илирасходов, предусмотренных договором; подрядчик для обеспечения требований кзаказчику по оплате расходов, связанных со строительством. В сущности, обудержании, а не о залоге нужно говорить при невыдаче груза перевозчиком, когдаполучатель отказывается или уклоняется от оплаты причитающихся за перевозкугруза платежей. Таможенные органы для обеспечения оплаты установленных закономплатежей также прибегают к удержанию товара, транспортных средств и пр., хотя вдействующем Положении об использовании залога таможенными органами случайзадержания товара именуется залогом.
Удержание как способ обеспечения исполнения обязательств имеетмного общего с залогом. В ряде случаев удержание перерастает в залог. Например,при привлечении к ответственности за нарушение таможенных правил, когда стоимостинаходящегося под таможенным контролем имущества, подлежащего изъятию,оказывается недостаточно, с согласия таможенного орлана РФ изъятие товаров и транспортныхсредств может быть заменено на их залог.
При удержании, как и при залоге, кредитор вправе требовать удовлетворенияза счет удерживаемого имущества; как и при залоге, удержание следует за вещью,обременяя ее; права кредитора, удерживающего вещь, реализуются так же, как иправа залогодержателя, по тем же правовым основаниям.
Однако в отличие от залога, устанавливаемого специальным соглашениемсторон обычно в момент возникновения основного обязательства, необходимостьприменения удержания может появиться в случае неисполнения (ненадлежащегоисполнения) обязательства независимо от наличия условий об удержании в основномили дополнительном соглашении.
В залоговом обязательствеуже в момент его совершения фиксируется определенное имущество, за счет которогопри необходимости будет удовлетворяться основное требование. Имущество,обремененное залогом, может оставаться у залогодателя, а может передаватьсязалогодержателю. При удержании же вещь во всех случаях находится у кредитора,причем не в связи с заключением обеспечительного обязательства. Право наприменение такого способа обеспечения исполнения, как удержание, кредиторупредоставляется законодательством.
Право на удержание вещи имеет любая сторона по договору, если онавправе требовать платежа или совершения иных действий, связанных с даннойвещью. Поэтому удержание может найти достаточно широкую степень применения.
Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из еестоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований,обеспеченных залогом (ст. 360 ГК РФ).
Поручительство
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредиторомдругого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или вчасти.Договорпоручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, котороевозникнет в будущем (ст. 361 ГК) Договор поручительства заключается междукредитором по основному обязательству и поручителем. Договор подлежитобязательному письменному оформлению. Несоблюдение письменной формы влечетнедействительность договора поручительства. Если отношения поручительства неоформлены подписанным двумя сторонами договором, то доказательством заключениятакого договора может явиться письменное сообщение поручителю от кредитора опринятии им полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не далтакого письменного сообщения о принятии поручительства, доказательством заключениядоговора поручительства может служить ссылка на это поручительство в основномдоговоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения поручительства следуетсчитать неустановленными.
При поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнениеосновного, обеспечиваемого обязательства становится наряду с должником еще идругое лицо – поручитель. Это создает для кредитора большую вероятностьреального удовлетворения его требований к должнику. Определенное значение можетиметь платежеспособность поручителя.
Поручительство является договором и возникает в результате соглашениямежду кредитором должника и его поручителем. Действующее гражданское законодательствоустанавливает известные ограничения для лиц, которые могут выступать в качествепоручителя в договоре поручительства. В частности, не могут быть поручителямибюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имуществона праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся позакону юридическими лицами.
По условиям договора поручитель может принять на себя ответственностьза исполнение должником лишь части обязательства, но об этом должно быть прямоуказано в условиях обеспечительного обязательства.
Обязанность поручителя отвечать за исполнение обязательства должникомне означает, что поручитель принимает на себя обязанность к предоставлениютого, к чему обязывался должник. Он может быть просто не способен по объективнымпричинам выполнить это. Поэтому поручитель, пол общему правилу, несетобязанность возместить в денежной форме не исполненное должником. Именнопоэтому наибольшее распространение поручительство получило в денежныхобязательствах.
Поручитель и должник, за которого он поручился, хотя и несут солидарнуюответственность перед кредитором, но основания их обязанностей различны.Должник, например, состоит с кредитором в отношениях по займу (кредитныйдоговор), а поручитель с тем же кредитором – в отношениях поручительства. Хотя договорпоручительства в силу его зависимости от основного обязательства с отпадениемосновного обязательства прекратит, свое существование, не проводить различия воснованиях и содержании двух названных обязательств было бы юридически неточно.
Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредиторомсолидарно (п. 3 ст. 363 ГК). Совместные поручители несут солидарную ответственностьне только друг с другом, но и с должником по обеспеченному поручительствомобязательству. Солидарная ответственность сопоручителей может быть устраненавключением специальной оговорки об этом в договор поручительства.
Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того жедолжника по разным договорам поручительства, не становятся солидарно обязаннымив отношении друг друга, хотя и принимают на себя солидарную с должником ответственностьперед кредитором.
К поручительству применяются общие нормы гражданского законодательствао договорах, в том числе и правило о недопустимости одностороннего расторжения(изменения) договора. Договор поручительства является односторонним,безвозмездным, консенсуальным.Объем и характер ответственностипоручителя зависят от содержания договора поручительства. В частности,поручитель вправе оговорить, что он поручается за возврат должником лишь основнойсуммы без возмещения неустойки и убытков. В договоре поручительства должносодержаться конкретное указание на обязательство, за исполнение которогодолжником поручитель ручается, и сумму, в пределах которой действуетпоручительство. Судебная практика признает не имеющими юридической силыдоговоры, по которым поручитель поручается за выполнение должником любыхпринимаемых им на себя обязательств.
В случае предъявления к поручителю требований кредитора поручительвправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог быпредставить должник. В отличие от ранее действовавшего правила, по которомупоручитель в случае предъявления к нему иска был обязан привлечь должника кучастию в деле, по действующему ГК поручитель вправе действовать по собственномуусмотрению, привлекая должника лишь тогда, когда он считает это в интересахдела.
Еслипоручитель добровольно или по решению суда исполнил обязательстводолжника, к нему переходят права кредитора по этому обязательству. Поручительприобретает право требовать от должника исполнения обязательства в том объеме,в каком он сам исполнил требование кредитора. При частичном исполненииобязательства он может требовать от должника в порядке регресса возмещения вчасти исполнения. Полная оплата предполагает и полное возмещение расходов,понесенных поручителем. Поскольку поручитель отвечает перед кредитором в том жеобъеме, что и сам должник, и может возместить помимо основного долга также идругие убытки кредитора, поручитель наделяется правом требовать от должникатакже возмещения в части выплаченных кредитору процентов за просрочкуисполнения, судебных издержек и пр. Исполнение денежного обязательства задолжника приводит к тому, что часть средств поручителя выбывает из егохозяйственного оборота. Поручитель как бы ссужает должника на период егопросрочки с исполнением обязательства перед кредитором, увеличивая тем самымего имущественный актив. Это обстоятельство учитывает законодатель,предоставляя поручителю право требовать от должника уплаты процентов на сумму,выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с исполнениемобязательства за должника. За неправомерное использование денежных средствпоручителя последний вправе взыскать с должника уплаты процентов на сумму этихсредств. Размер процентов определяется существующей в месте жительствакредитора (в месте нахождения юридического лица) учетной ставкой банковскогопроцента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Если в связис ответственностью за должника поручитель понес иные убытки, он также имеетправо на их взыскание с должника.
По исполнении поручителем обязательства должника кредитор обязанвручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передатьправа, обеспечивающие это требование, например, право залога.
Нормы ГК о поручительстве – диспозитивные, поэтому договор, также, как и, специальные правовые акты, может предусматривать иное распределениеправ и обязанностей сторон по договору поручительства.
Если должниксам исполнит обязательство, обеспеченное поручительством, то он во избежаниедвойного исполнения обязательства обязан немедленно, т.е. как только это будетвозможно, известить об этом поручителя. Если поручитель, не уведомленный,должником, в свою очередь, исполнит, обязательство, он вправе либо взыскать скредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование кдолжнику о возмещении ему фактом двойного исполнения обязательства убытков.Должник, возместивший убытки поручителя, будет вправе получить с кредиторатолько неосновательно полученное. В результате может сложиться такая ситуация,когда должник возвратит поручителю сумму, которая больше по размеру той, которуюдолжник перечислил по основному обязательству. Возможность наступления такихневыгодных последствий побуждает должника к, своевременному уведомлению поручителяоб исполнении обязательства им самим.
Надлежащее исполнение основного обязательства приводит к его прекращению.Вслед за этим прекращается и обеспечительное обязательство – поручительство.Однако это не единственный способ прекращения поручительства. Тогда, когдаменяются без согласования с поручителем существенные условия основногообязательства, а может быть и его субъекты, договор поручительствапрекращается. Для обеспечения исполнения обязанностей в изменившихся условияхили иными участниками основного обязательства потребуется заключение другогодоговора поручительства или подтверждение существующего договора поручительства,что также оценивается судебной практикой как наличие нового договора.Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченномупоручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласияотвечать за новогодолжника (п. 2 ст. 367 ГК). Поручительство прекращается,если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должникомили поручителем (п. 3 ст. 367 ГК), а также по истечении указанного вдоговоре срока, на который оно дано. Срок этот не должен быть менее срокаисполнения основного обязательства. При менее продолжительном срокеутрачивается обеспечительный характер поручительства. При отсутствии в договорепоручительства указания о сроке, на который оно дано, поручительство прекращается,если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченногопоручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда, срокисполнения основного обязательства неуказан и не может быть определенили определен моментом востребования, поручительство прекращается, есликредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключениядоговора поручительства (п. 4 ст. 367 ГК).
Для реализации обеспечительных функций поручительства кредитор принеисполнении основного обязательства должником обращается с иском в суд. Ранеебыли названы сроки, установленные для обращения с иском в суд. Хотя эти срокиназваны сроками для обращения с иском в суд, их нельзя признавать исковыми, таккак правовые последствия их истечения отличаются от правовых последствийистечения сроков исковой давности. Истечение срока исковой давности служитоснованием к вынесению судом решения об отказе в иске.В исключительныхслучаях срок исковой давностиможет быть восстановлен. Годичный илисоответственно двухлетний срок определен в п. 4 ст. 367 ГК как сроксуществования поручительства. Его истечение влечет прекращение поручительства.Он не подлежит восстановлению судом. Следовательно, указанные сроки являютсяпресекательными, то есть сроками существования самого права кредитора возложитьобязанность по не исполненному должником обязательству на поручителя [2, с. 114].
Банковская гарантия
Банковская гарантия является новым для Российской Федерации способомобеспечения исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иноекредитное учреждение или страховая организация (гарант) дает по просьбе другоголица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала(бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательстваденежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате(ст. 368 ГК). В ГК РФ использованы при наименовании сторон известные вмеждународной практике термины, заимствованные из римского права: бенефициар – лицо,в пользу которого совершается платеж, выставляется аккредитив, или получательпо страховому полису; принципал – основной, главный должник в обязательстве.
ГК РФ воспринял наиболее удобную в практическом отношении формубанковской гарантии – гарантию по первому требованию, по которой гарантпроизводит платеж против простого требования бенефициара без представлениясудебного решения, вынесенного против принципала или иного доказательстваненадлежащего исполнения принципалом своих договорных обязательств. Гарантвправе отказать в удовлетворении его требований, если они не соответствуютусловиям гарантии или пропущен срок гарантии. Об отказе удовлетворитьтребование кредитора гарант должен немедленно сообщить кредитору.
Банковская гарантия принципиально отличается от использовавшейсяранее гарантии, которая предоставлялась при кредитовании вышестоящим органом, игарантии как разновидности поручительства, предусмотренной Основами гражданскогозаконодательства 1991 г.
Банковскую гарантию характеризует прежде всего особый субъектныйсостав.Гарантами могут быть банки, иные кредитные учреждения, имеющиелицензию на совершение банковских операций, либо страховые организации,созданные в соответствии с Законом РФ «О страховании».
В рамках банковской гарантии не учитываются претензии и возраженияпринципала (основного должника) к бенефициару (кредитору), в связи, с чем для кредитора(бенефициара) предпочтительнее получить банковскую гарантию, а не поручительствотретьего лица.
Банковская гарантия является дополнительным обязательством по отношениюк договору между бенефициаром и принципалом, хотя и обладающим известнойавтономией, что также отличает банковскую гарантию от поручительства и другихперечисленных в ГК способов обеспечения исполнения обязательств.
Гарантобязывается к уплате определенной денежной суммы в соответствии с условиямидаваемого гарантом обязательства. Это означает, что в гарантийном обязательствегарант вправе указать так называемые гарантийные случаи, т.е. переченьнарушений, с наступлением которых появляется основание для предъявлениятребования по уплате гарантом бенефициару определенной денежной суммы. Наличиев банковской гарантии перечня «гарантийных случаев» сближает ее с договоромстрахования. Однако наличие договора страхования далеко не всегда подчиненоцели обеспечения исполнения другого обязательства, например кредитногодоговора. По общему правилу, договор страхования – самостоятельный договор, икредитор страхователя лишь тогда получает дополнительное обеспечение в формедоговора страхования, когда он указан в договоре страхования в качестве выгоды приобретателя,а неисполнение иди ненадлежащее исполнение должником возложенного на него обязательствавключено в круг страховых рисков.
В отличие от других обеспечительных обязательств, зависимых от основныхобязательств, предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта передбенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основногообязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если вгарантии содержится ссылка на это обстоятельство (ст. 370 ГК). Банковскаягарантия сохраняет силу и после прекращения основного обязательства илипризнания его недействительным (ст. 370 ГК). Предмет основногообязательства не важен для гаранта. Гарант обязан выполнить свои обязательства,даже если принципал возражает против этого и ссылается на обстоятельства,подтверждающие справедливость его возражений. Несмотря на столь категоричнуюформулировку правила ст. 370 ГК о том, что гарант несет ответственностьперед бенефициаром независимо от ответственности принципала, было бы неточнопредполагать, будто банковская гарантия абсолютно независима от основногообязательства. Сама обязанность гаранта произвести платеж в пользу бенефициараимеет своим основанием неисполнение принципалом основного обязательства. Длявыдающего банковскую гарантию важно знать условия, обеспечиваемого банковскойгарантией обязательства, условия его изменения и исполнения с тем, чтобыоговорить в гарантийном обязательстве условия, обеспечивающие интересы гаранта.
В отличие от других обеспечительных обязательств, банковская гарантияможет быть как безотзывной, так и отзывной.
Банковская гарантия обладает и некоторыми другими отличиями. Например,по общему правилу, для перехода к другому лицу прав кредитора не требуетсясогласие должника. Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии правотребования к гаранту не может быть передано другому лицу. Уступка требованиядопустима только с согласия гаранта (должника), выраженного либонепосредственно в тексте гарантии при ее подписании, либо впоследствии, но допредъявления к гаранту требований бенефициара. Гарант может иметь собственныйинтерес в сохранении гарантийного обязательства хотя бы потому, что он получаетпри выдаче банковской гарантии установленное сторонами вознаграждение.
К реализации обеспечительных обязательств кредитор вправе приступить,по общему правилу, в случае неисполнения обязательства должником. Банковскаягарантия, если в ней не содержится иных оговорок, вступает в силу со дня еевыдачи, то есть с момента подписания гарантийного письма. Если бенефициарпредставляет гаранту в письменной форме требование с указанием, в чем состоитнарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выданагарантия, гарант обязан удовлетворить требование бенефициара.
Банковская гарантия должна быть совершена в форме письменногообязательства уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии сусловиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлениибенефициаром письменного требования о ее уплате. Гарантийное письмо являетсясвидетельством заключения договора банковской гарантии и подтверждением всехусловий ответственности гаранта перед кредитором должника.
Банковская гарантия может выдаваться банком либо непосредственно впользу контрагента принципала (прямая гарантия), либо в пользу банка, обслуживающегоконтрагента (гарантия через посредство банка).
В зависимости от цели и характера обеспечиваемых обязательствбанковскиегарантии подразделяются на: гарантии твердого предложения товара; гарантииплатежа; гарантии поставки; гарантии предоставления (займа, товара); гарантиивозврата авансовых платежей; налоговые, таможенные, судебные гарантии.
Банковская гарантия должна содержать перечень документов, которые бенефициардолжен представить гаранту при предъявлении требования об оплате подтвержденнойгарантией суммы. Требование бенефициара об оплате денежной суммы по банковскойгарантии должно быть представлено гаранту в письменной форме (п. 1 ст. 374ГК).
Несоответствие приложенных к требованию бенефициара документовусловиям банковской гарантии является основанием для отказа в удовлетворении требованиябенефициара (п. 1 ст. 376 ГК).
За предоставление гарантии банк взимает вознаграждение (п. 2ст. 369 ГК), устанавливаемое в процентном соотношении к сумме гарантиилибо в твердой сумме.
Банковская гарантия прекращает свое действие:
· фактомуплаты бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
· окончаниемопределенного в гарантии срока, на который она выдана;
· вследствиеотказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;
· вследствиеотказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления обосвобождении гаранта от его обязательств.
Возвращение бенефициаром гаранту оригинала гарантийного письмаявляется подтверждением того, что никакой претензии по ней не будет предъявлено,что также означает по существу прекращение обязательства по банковской гарантии.
Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии любым изуказанных способов, должен немедленно уведомить об этом принципала [2, с. 118].
Задаток
Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихсясторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне вдоказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380ГК).
Задатком чаще всего обеспечиваются обязательства между гражданами(договоры аренды дачных и жилых помещений, купля-продажа и пр.), хотя нетоснований для исключения задатка из числа способов обеспечения обязательств,складывающихся между юридическими лицами различных организационно-правовыхформ.
Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершенов письменной форме. В ГК не говорится о том, что несоблюдение письменной формыприводит к недействительности соглашения о задатке. Следовательно, наступаютобщие последствия несоблюдения простой письменной формы сделки, определенныест. 162 ГК, т.е. несоблюдение простой письменной формы сделки лишаетстороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий насвидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другиедоказательства (п. 1 ст. 162 ГК). Имеет существенное значениечеткость составленного документа о задатке. Во избежание спора передаваемая вкачестве задатка сумма должна быть и названа в качестве задатка.
В отношениях по поводу задатка участвуют стороны основного обязательства:должник-задаткодатель и кредитор-задаткополучатель.
Задаток выполняет три функции: платежную, удостоверительную иобеспечительную. Задаток выдается в счет причитающихся платежей по основномуобязательству, тем самым он оказывается средством полного или частичногоисполнения основного обязательства, способом его исполнения и выполняет платежнуюфункцию. Способность к оплате основного долга сближает задаток с авансом,который также выполняет платежные функции. Однако, в отличие от аванса, задаткуприсущи и иные функции. Исполняя передачей задатка часть или все основноеобязательство, должник подтверждает его наличие. С этим связана удостоверительнаяфункция задатка. Сумма, переданная в качестве задатка, засчитывается в счетисполнения основного обязательства и в этой части гарантирует, обеспечивает егоисполнение. В этом проявляется обеспечительная функция задатка.
Задаток может выполнять и компенсационную функцию, ибо сторона, ответственнаяза неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетомсуммы задатка (ч. 2 п. 2 ст. 381 ГК).
То, что ответственная за неисполнение договора сторона, давшая задаток,теряет его, а виновная в неисполнении договора сторона, получившая задаток,возвращает его в двойном размере, сближает задаток с санкциями, установленнымив качестве ответственности на случай неисполнения или ненадлежащего исполненияобязательства.
В договоре о задатке может содержаться условие об ограничении размераубытков суммой отступного(задатка), при котором стороны отказываются отправа на возмещение убытков, не покрытых суммой задатка. Их ответственность занеисполнение основного обязательства ограничивается потерей задатка иливозвратом его в двойном размере.
ДействующимГК введено новое правило, согласно которому задаток должен быть возвращен, еслиосновное обязательство прекращено до его исполнения по соглашению сторон, либовследствие невозможности исполнения по обстоятельствам, не зависящим от сторон(п. 1 ст. 381 ГК). Отсутствие вины сторон и прекращение основногообязательства делают бессмысленным существование обеспечительных обязательстввообще и задатка в частности. Оставление задатка у стороны, получившей его,приводило бы к неосновательному ее обогащению [4, с. 23].
Списоклитературы
1. Глотов А.,Карчевский С. Способы обеспечения исполнения кредитных обязательств юридическихлиц // Экономика и жизнь. – 1999. – №27.
2. Ефимова Л. Банковскаягарантия: понятие и практическая применимость // Хозяйство и право. 2006. –№3. – ст. 114–120.
3. Закон РФ «О финансовыхосновах местного самоуправления в РФ от 27 сентября 1997 г. // СЗ РФ.1997. – №39. – ст. 4464.
4. Медведев Д.А. Оправовой природе закладной // Очерки по торговому праву / Под ред. Е.А. Крашенинникова.Выпуск 5. Ярославль. 1998. – с. 23-32.
5. Муниципальное правоРоссии // Учебник. Отв. ред. Г.Н. Чеботарев. – 2005. – 326 с.
6. Хаметов Р., МироноваО. Обеспечение исполнения обязательств: договорные способы // Российскаяюстиция. – 2000. – №5. – с. 18-20.