ПОНЯТИЕ ПРАВА И НОРМЫ ПРАВА
1. ПОНЯТИЕ ПРАВА И ЕГОПРИЗНАКИ.
2. ПОНЯТИЕНОРМЫ ПРАВА ИЕЕ ПРИЗНАКИ.
3. СТРУКТУРА НОРМЫ ПРАВА.
4. СПОСОБЫ ИЗЛОЖЕНИЯ НОРМПРАВА В СТАТЬЯХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
5. ВИДЫ НОРМ ПРАВА.
6.ФУНКЦИИ права
1.ПОНЯТИЕ ПРАВА И ЕГО ПРИЗНАКИ.
1.Понятие права употребляется в двух значениях:
1. всубъективном смысле право — это возможность определенных действий.
2. в объективномсмысле право — система правил поведения обладающих определенными признаками.
Право- система общеобязательных, формально определенных правил поведения, установленныхи гарантированных государством, являющихся регулятором общественных отношений.
Признакиправа:
1. Право состоит изнорм, то есть правил поведения общего характера.
2. Право- это система норм.
3. Право — этообщеобязательные правила поведения.
Общеобязательность- необходимость выполнения предписаний нормы любым субъектам, оказавшимся вусловиях действия нормы.
4. Правоявляется совокупностью формально-определенных правил, то есть они содержатся взаконах, подзаконных актах и других источниках права.
5. Правоустанавливается и гарантируется государством.
6. Право являетсярегулятором общественных отношений.
Регулировать- означает упорядочивать, устранять произвол из общественной жизни.
Социальная ценность права состоит в том, что право позволяет:
1. Упорядочить и стабилизировать стихийный процессобщественного развития, разграничивая интересы отдельных лиц;
2. Выразить общие интересы и потребности отдельных лиц,социальных общностей, государств;
3. Рациональнос учетом различных интересов решать глобальные международные проблемы.
Спецификойдоправового регулирования являлось преобладание немотивированных запретов.
Немногочисленные социальные нормы регулировали совокупностьобщественных отношений. Их называли мононормы (например, не убей члена своегоклана).
Для правового регулирования общественных отношений характерноследующее:
1. Определениев нормах права того, что разрешается делать, что обязательно надо делать, чтозапрещается делать.
2.Реализациянорм права связана с государственной властью и возможностью использованиягосударственного принуждения.
3. Нормыправа обязательно фиксируются в письменном виде.
2. ПОНЯТИЕ НОРМЫПРАВА И ЕЕ ПРИЗНАКИ.
Понятие«норма»в широком смысле означает правило поведения. Различаютсоциальные и несоциальные нормы.
Несоциальныенормы регулируют отношения людей с природой, техникой, товарами и другимиматериальными объектами. Они отражаются в различных стандартах, правилах,инструкциях.
Социальныенормы регулируют отношения между людьми. Они отличаются от других правилповедения следующим:
1. Онирегулируют типичные, повторяющиеся, наиболее важные связи между людьми.
2. Рассчитанына применение многими людьми.
3. Заих неисполнение налагаются различного рода наказания — санкции.
Видамисоциальных норм являются:
1. Обычаи.
2. Моральныенормы.
3. Религиозныенормы.
4. Корпоративныенормы.
5. Нормыправа.
Обычай– это правило поведения, сложившееся в результате длительного и многократногоприменения и вошедшее в привычку людей. Обычаи существуют в сознании людей,поддерживаются общественным мнением, различными психологическими факторами(например, стремлением быть «как все»).
Моральныенормы– это правила поведения людей, складывающиеся на основе ихпредставлений о добре и о зле, долге, чести, справедливости и другихнравственных ценностях, подкрепленные силой общественного мнения. Моральныенормы существуют в сознании людей, отражаются в литературе, искусстве, СМИ.
Религиозныенормыустанавливаются на основе различных вероисповеданий. Онирегулируют как отношение к божественному началу, так и поведение людей.Религиозные нормы отражаются в различных религиозных источниках (Библия, Коран,Шастры).
Корпоративныенормыустанавливаются организациями (объединениями) граждан. Отражаютсяв уставах, программах и других документах организаций. К нарушителямприменяются меры морального и дисциплинарного воздействия (например, Устав ВУЗа).
Нормыправа — это формально определенное, общеобязательное правило поведение, котороеустановлено и гарантировано государством и регулирует общественное отношение.
Признакинормы права:
*Правило поведения.
*Формально определенное правило поведения.
* Общеобязательноеправило поведения.
*Установлено и гарантировано государством.
*Является регулятором общественных отношений.
3.СТРУКТУРА НОРМЫПРАВА
Любоеправило поведения строится на следующей модели: «Если..., то...»
Перваячасть нормы права называется гипотезой.
Гипотеза- описание фактических обстоятельств, при наступлении которых следуетиспользовать данную норму.
Втораячасть нормы права: либо диспозиция, либо санкция.
Диспозиция- описание самого правила поведения, то есть правовых последствий.
Санкция- описание правовых последствий, рассчитанных на правонарушения.
Диспозиция,2-я часть в регулятивных норм права, а санкция — это 2-я часть вправоохранительных нормах.
4.СПОСОБЫ ИЗЛОЖЕНИЯ НОРМ ПРАВА В СТАТЬЯХ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ.
Нормыправа и статьи нормативных актов не всегда совпадают, иногда в первой статьеизложено несколько норм права.
Иногдаодна норма расположена в нескольких статьях. В зависимости от этого выделяеттри способа норм права в статьях.
Способыизложения норм права:
1)Прямой способ изложения норм (статья и норма права совпадает).
2)Ссылочный способ изложения норм права (в одной статье полностью норма нераскрыта, а сделана ссылка на другие статьи, расположенных в этом же, или иныхнормативных актах).
3)Бланкетный (в одной статье вся норма права не раскрыта, а сделана ссылка насамостоятельный нормативный акт).
5.ВИДЫ НОРМ ПРАВА
1) Взависимости от отрасли права выделяют:
1. Конституционно-правовыенормы.
2. Гражданско-правовыенормы.
3. Уголовно-правовыенормы.
2) Взависимости от объема регулирования отношений:
1. общиенормы права (регулируют определенный род отношений), например: 20.1 КоАП РФ:«Мелкое хулиганство».
2. специальные нормыправа (регулируют определенный вид отношений), например: 20.21 КоАП РФ:«Появление в общественных местах в состоянии опьянения».
3) Взависимости от роли регулирования отношения:
1. Регулятивныенормы права (рассчитаны на правомерное поведение).
2. Правоохранительныеорганы (рассчитаны на неправомерное поведение).
3. Специализированныенормы права (сами отношения не регулируют, они помогают это делать регулятивными охранительным нормам), например: нормы определения; нормы принципы.
4) Взависимости от характера предписания:
1. Императивныенормы права — содержат категорические предписания и не могут быть измененысубъектами права по своей воле.
2. Диспозитивныенормы права — рассчитаны на отсутствие соглашения между сторонами, онидействуют лишь постольку, поскольку иное не установлено сторонами во взаимныхотношениях.
6.ФУНКЦИИ права
Функции права – это основные направления юридическоговоздействия на общественные отношения.
Функцииправа подразделяются на два вида:
1. Внутренниеили специально-юридические.
2. Внешниеили общесоциальные.
Специально-юридическиефункции права:
1. Регулятивнаяфункция.
2. Охранительнаяфункция.
Регулятивнаяфункция – это такое направление правового воздействия,которое призвано обеспечить четкую организацию общественных отношений всоответствии с потребностями общественного прогресса.
Охранительнаяфункция – это такое направление правового воздействия,которое нацелено на охрану положительных общественных отношений и вытеснениевредных для общества отношений.
Общесоциальныефункции права:
1. Гуманистическаяфункция (направлена на смягчение противоречий и напряжения в обществе).
2. Воспитательнаяфункция (направлена на подготовку законопослушных граждан и должностных лиц).
3. Идеологическаяфункция (направлена на восприятие обществом мировых правовых стандартов). ИСТОЧНИКИПРАВА
1.ПОНЯТИЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА И ИХ ВИДЫ.
2.ЗАКОН, КАК ИСТОЧНИК ПРАВА. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО.
3.ОСНОВНЫЕ ВИДЫ НОРМАТИВНО — ПРАВОВЫХ АКТОВ РФ.
4.СООТНОШЕНИЕ ЗАКОНОВ С СУДЕБНЫМ ПРЕЦЕДЕНТОМ И ЕГО ОБЫЧАЕМ.
5.ЗАКОННОСТЬ НОРМАТИВНО — ПРАВОВЫХ АКТОВ РФ
6.ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО- ПРАВОВЫХ АКТОВ ВО ВРЕМЕНИ, В ПРОСТРАНСТВЕ И ПО КРУГУ ЛИЦ
1.ПОНЯТИЕ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА И ИХ ВИДЫ.
1.Источник (форма) права — это внешняя форма выражения и закрепления правовыхнорм.
Видыисточника права и их содержимого зависят от формы и типа государства, а так жеот правосознания населения.
Видыисточников права:
1. Закон
2. Судебныйпрецедент
3. Обычай
4. Нормативныйдоговор
5. Толковательнаядоктрина
6. Локальныеправовые акты
2.ЗАКОН, КАК ИСТОЧНИК ПРАВА. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
Закон- это нормативно-правовой акт, принятый высшим представительным органомгосударства по определенной процедуре, обладающий высшей юридической силой ирегулирующий самые важные общественные отношения.
Признакизакона:
1)Закон — это нормативно-правовой акт.
Нормативно-правовойакт — это документ, содержащий нормы права.
2)Закон обладает высшей юридической силой.
Высшаяюридическая сила — способность закона порождать правовые последствияпреимущественно перед другими нормативно-правовыми актами.
3)Законы принимаются высшими представительными органами государства (Например,Федеральное Собрание РФ)
4)Закон принимается по строго определенной процедуре.
5)Закон регулирует наиболее важные общественные отношения.
Необходиморазграничивать термины закон и законодательство.
Законодательство- понимается в широком и узком смысле:
Вшироком смысле — это все нормативно- правовые акты государства.
Вузком смысле — это только система законов.
3.ОСНОВНЫЕ ВИДЫ НОРМАТИВНО — ПРАВОВЫХ АКТОВ РФ
I.По содержанию нормативно-правовые акты подразделяются на:
1. Однородныенормативно-правовые акты.
2. Комплексныенормативно-правовые акты.
Однородныенормативно-правовые акты содержат нормы права, относящиеся к одной отраслиправа.
Комплексныенормативно-правовые акты относятся к разным отраслям права.
Примероднородных нормативно-правовых актов:
ТрудовойКодекс РФ
Примеркомплексного нормативно-правового акта:
Федеральныйзакон «Об образовании».
II. Посубъектам, издавшим нормативно-правовой акт, выделяют:
1. Нормативно-правовыеакты органов законодательной власти (законы).
2. Нормативно-правовыеакты органов исполнительной власти (подзаконные нормативные акты).
3. Нормативно-правовыеакты органов судебной власти (постановления).
III.По объему и характеру действия нормативно-правовые акты подразделяются на:
1. Актыобщего действия.
2. Актыограниченного действия.
Актыобщего действия распространяются на все население государства.
Актыограниченного действия распространяются только на определенный контингент лиц(например, на беженцев).
IV. По юридическойсиле нормативно-правовые акты подразделяются на:I. Законы II. Подзаконные акты Конституция РФ Указы Президента РФ Федеральные конституционные законы Постановления палат Федерального собрания Федеральные законы Постановления Правительства РФ Законы субъектов РФ Нормативно-правовые акты федеральных органов исполнительной власти Нормативно-правовые акты субъектов РФ Нормативно-правовые акты органов местного самоуправления
Признаки:
I. Законы
1) КонституцияРФ (12 декабря 1993 г.)
Обладаетвысшей юридической силой и имеет прямое действие на территории России (ст. 15Конституции)
2)Федеральный конституционный закон.
Принимаетсяв случаях прямо указанных в Конституции РФ.
Дляпринятия Федерального конституционного закона, требуются: 2/3 голосов депутатовГосударственной Думы и 3/4 голосов членов Совета Федерации.
3)Федеральный закон.
Дляпринятия требуется более половины голосов от общего числа депутатовГосударственной думы, и больше половины голосов от общего числа членов СоветаФедерации.
4)Законы субъектов РФ.
Принимаетсяпо вопросам совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ (ст. 72Конституции), а также по вопросам ведения самого субъекта РФ.
Порядокпринятия таких законов урегулирован в уставе субъекта РФ, или в егоКонституции.
II. Подзаконныеакты
Уточняютобщие предписания законов. Эти акты не могут противоречить законам, иначе ихнельзя применять.
1)Указы Президента РФ.
Обладаютсамостоятельностью в правовой сфере, они могут регулировать отношения, которыене урегулированы законом.
2)Постановления Государственной Думы и Совета Федерации. Носят рекомендательныйхарактер и выражают мнение депутатов по определенным вопросам общественнойжизни.
3)Постановления Правительства РФ могут издаваться в тех случаях, когдарегулируемые ими отношения урегулированы законом или указом президента РФ.
4)Нормативно-правовые акты федеральных органов исполнительной власти.
Всоответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. «О системе и структурефедеральных органов исполнительной власти» только федеральные министерствамогут издавать нормативно-правовые акты.
5)Нормативно-правовые акты субъектов РФ (например, постановления ГубернатораЧелябинской области), они не могут противоречить Федеральным законам и законамсубъектов РФ.
6)Нормативно-правовые акты органов местного самоуправления. Издаются по вопросамведения муниципальных образований (например, решение городской думы Челябинска,постановление главы города).
4.СООТНОШЕНИЕ ЗАКОНА С СУДЕБНЫМ ПРЕЦЕДЕНТОМ И ОБЫЧАЕМ.
1)Судебный прецедент — это решение суда по конкретному делу, которое являетсяобразцом, эталоном для других судов при разрешении всех дел аналогичныхрассмотренному.
Судебныйпрецедент является основным источником права в Англии и США. Спецификапрецедента в этих странах состоит в том, что решения вышестоящих судовобязательны для нижестоящих, а сами высшие суды связаны своими прежними решениями.Закон носит вспомогательный регулятивный характер.
В20-м веке акты парламентов в Англии и США стали напрямую заменять судебныепрецеденты, в этом случае прецедент утрачивает юридическую силу.
Обычаи- правила поведения, сложившиеся исторически, в результате многократногоповторения определенных общественных отношений и вошедшие в привычку людей.
Обычаиприменяются в традиционных обществах, где господствует первобытная экономикаили аграрный способ производства (Африка, часть южной Америки, некоторые страныЮго-Восточной Азии).
Развитиеобычаев идет по трем направлениям:
1)Большая часть обычаев заменяется государственным законодательством и становитсянормами права.
2)Часть обычаев действует в чистом виде.
3)Складывается новый вид обычаев в политической и социальной сфере, которыеправом не фиксируются (назначение главы правительства в Англии).
Некоторыегосударства сталкиваются с проблемой живучести обычая, даже если закон егозапрещает под страхом уголовного наказания (кровная месть).
5.ЗАКОННОСТЬ НОРМАТИВНО — ПРАВОВЫХ АКТОВ РФ
Подзаконностью определяется режим общественной жизни, когда строжайше инеукоснительно всеми субъектами права соблюдаются все нормы права, действующиев государстве.
Законностьнормативно-правовых актов — это соответствие нижестоящих нормативно-правовыхактов вышестоящим по юридической силе.
Субъектами,которые обеспечивают законность нормативно-правовых актов, являются:
1)Конституционный суд РФ (он проверяет соответствуют ли Конституции РФ нормызаконов, полностью или в части).
2)Суды общей юрисдикции и арбитражные суды. Они в каждом деле проверяют,соответствует ли подзаконный правовой акт законам.
3)Централизованная система прокуратуры во главе с генеральным прокурором.
Прокуратуранадзирает за законностью, то есть проверяет соответствует ли законам иподзаконным актам индивидуальные правовые акты (постановления поадминистративным делам, приказы, инструкции).
4)Президент РФ является гарантом Конституции РФ, он обязан следить за ееосуществлением (особенно главы 2-ой, где указаны права и свободы граждан).
Онимеет право отменить незаконный акт Правительства России, а также приостановитьнезаконный акт Губернатора или Президента субъекта России.
6.ДЕЙСТВИЕ НОРМАТИВНО- ПРАВОВЫХ АКТОВ ВО ВРЕМЕНИ, В ПРОСТРАНСТВЕ И ПО КРУГУ ЛИЦ
Действие нормативно-правовых актов во времени начинается смомента вступления нормативно-правового акта в силу и заканчивается в моментпрекращения действия нормативно-правового акта.
Моментвступления нормативно-правового акта в силу определяется:
1. Указаниемв самом нормативно-правовом акте (например, с 1 января 2006 года).
2. Днемопубликования закона.
3. Попрошествии определенного количества дней после опубликованиянормативно-правового акта.
Прекращениедействия нормативно-правового акта определяется:
1. Путемуказания на то в новом нормативно-правовом акте.
2. Поистечении срока его действия, указанного в самом акте.
Пообщему правилу, нормы нормативно-правового акта начинают применяться длярегулирования общественных отношений, возникших после вступления в силу данногоакта.
Имеетсядва исключения:
1. Еслиоб обратной силе акта прямо указано в самом акте.
2. Обратнуюсилу имеют акты с нормами права, устраняющими или смягчающими уголовную илиадминистративную ответственность.
Действиенормативно-правовых актов в пространстве определяется полномочиями субъекта,издавшего акт.
Акты,которые издаются федеральными органами государственной власти, действуют навсей территории РФ.
Акты,которые издаются органами государственной власти субъектов РФ, действуют толькона территории субъектов.
По кругу лиц,на которых распространяется действие акта, выделяют общие и специальные акты.
Общие — распространяютсвое действие на всех граждан.
Специальные –на определенную категорию граждан (пенсионеров, студентов и др.). СИСТЕМАПРАВА
1.ПОНЯТИЕ И ЭЛЕМЕНТЫ СИСТЕМЫ ПРАВА.
2.КРИТЕРИИ ДЕЛЕНИЯ ПРАВА НА ОТРАСЛИ.
3.ОСНОВНЫЕ ОТРАСЛИ РОССИЙСКОГО ПРАВА.
4.ПРАВО МАТЕРИАЛЬНОЕ И ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ
5. Право частное и публичное.
6. Право международное и право национальное.
1.ПОНЯТИЕ И ЭЛЕМЕНТЫ СИСТЕМЫ ПРАВА
1.Система права — это объективно обусловленная характером общественных отношений,внутренняя структура права, которая выражается в единстве правовых норм, и ихдифференциации на отрасли и институты.
Признакисистемы права:
1.Единство правовых норм, образующих систему права
2.Для системы права свойственна дифференциация норм, то есть распределение нормпо отраслям, подотраслям и институтам права.
3.Единство и дифференциация системы права объективно обусловлены характеромобщественных отношений. Каждой группе общественных отношений соответствует своягруппа норм их регулирующих; например, имущественные и личные неимущественныеотношения регулируются гражданским правом, как отраслью.
Элементысистемы права:
— Нормы права
— Институты права
— Подотрасли права
— Отрасли права
Нормыправа – первичный элемент системы права. Однако одна норма, взятая вотдельности, не может самостоятельно регулировать общественные отношения. Этопод силу только комплексу норм права.
Институтправа — это совокупность правовых норм, часть отрасли права, регулирующаяопределенный вид, сторону качественно однородных общественных отношений. Например,институт трудового договора в трудовом праве.
Посвоему содержанию институты права бывают простыми и сложными.
Простойинститут права включает в себя нормы права одной отрасли права. Например,институт залога в гражданском праве.
Сложныйинститут права включает в себя нормы права из различных отраслей права.Например, институт собственности включает в себя нормы права изконституционного права, гражданского права, семейного права и др. отраслейправа.
Каждаяотрасль права имеет основной институт права, в котором определяются:
1. Предметправового регулирования отрасли.
2. Общеотраслевыепринципы права.
3. Задачиотрасли и иные общие положения.
Так,в конституционном праве в качестве основного института выступает институт«Основы конституционного строя» (подраздел 1 Конституции РФ).
Вкачестве основного института гражданского права выступают нормы права,отраженные в подразделе Гражданского Кодекса «Основные положения».
Подотрасльправа — это часть системы права, совокупность правовых норм и институтов,регулирующих специальные виды общественных отношений.
Отрасльправа — это совокупность правовых норм регулирующих качественно однородныесферы общественных отношений своим особым методом.
2.КРИТЕРИИ ДЕЛЕНИЯ ПРАВА НА ОТРАСЛИ
Выделяютдва основных критерии деления права на отрасли:
— Предмет правового регулирования.
— Метод правового регулирования.
Предметправового регулирования — это совокупность однородных общественных отношений.
Методправового регулирования — это совокупность приемов и способов воздействия нормправа на общественные отношения.
Вправе выделяют два основных метода правового регулирования:
1)Метод субординации (императивный) — он основан на неравенстве сторон.
2)Метод координации (диспозитивный) он основан на равенстве сторон.
Императивныйметод используется в отрасли административного права, а диспозитивныйиспользуется в отрасли гражданского права.
Остальныеотрасли права сочетают оба метода.
3.ОСНОВНЫЕ ОТРАСЛИ РОССИЙСКОГО ПРАВА
— конституционное право
— гражданское право
— трудовоеправо
— арбитражно-процессуальноеправо
— семейноеправо
- уголовное право
- уголовно-исполнительноеправо
- административноеправо
- экологическоеправо
- земельное право
- гражданско-процессуальноеправо
-финансовоеправо
-налоговоеправо
— международноеправо
-международноечастное право
Вцентре системы права России находится конституционное право. На его базесформировались три основные материальные отрасли права: уголовное, гражданское,административное — у этих отраслей четко выражен предмет и методы правовогорегулирования. Остальные материальные отрасли права являются относительно»молодыми", их нормы выделялись из состава базовых отраслей, их методправового регулирования заимствован у базовых отраслей.
Триотрасли процессуального права обеспечивают реализацию норм права материальныхотраслей.
Системаправа не является застывшей структурой. Она изменяется в зависимости отизменений общественных отношений. В ней появляются новые отрасли права иинституты права, отмирают старые.
4.Право материальное и процессуальное.
Существует деление отраслей права на отрасли материальногоправа и отрасли процессуального права.
Отрасли материального права определяют права и обязанностисторон, условия их возникновения, изменения и прекращения.
Отраслипроцессуального права устанавливают порядок рассмотрения в судебных органахспоров между сторонами по поводу нарушенных прав и невыполненных юридическихобязанностей.
Котраслям материального права относятся государственное, гражданское,административное и ряд других отраслей права.
Котраслям процессуального права относятся уголовно-процессуальное,гражданско-процессуальное, арбитражно-процессуальное право.
Гражданско-процессуальноеправо содержит нормы права, определяющие порядокрассмотрения споров, в которых в качестве одной из сторон выступают граждане.
Методправового регулирования – императивный.
Основныенормативно-правовые акты:
1. КонституцияРФ.
2. Гражданско-процессуальныйкодекс РФ.
Арбитражно-процессуальноеправо содержит нормы права, определяющие порядокрассмотрения споров между организациями, а также между организациями игосударственными органами.
Доминирующийметод – императивный.
Основныенормативно-правовые акты.
1. КонституцияРФ.
2. Арбитражно-процессуальныйкодекс РФ.
5.Право частное и публичное.
Основаниями для такого деления являются:
1. Констатация факта: регулирует ли отрасль права общественныеотношения, в которых заинтересованной, необходимой стороной выступаетгосударство?
Вэтом случае отрасль права относится к отраслям публичного права. В противномслучае отрасль права относится к отраслям частного права.
2. Используемый в качестве доминирующего метод правовогорегулирования.
Вотраслях публичного права в качестве доминирующего метода используетсяимперативный метод, в отраслях частного права – диспозитивный метод.
Примерыотраслей публичного права:
Государственное,административное, уголовное право.
Примерыотраслей частного права:
Гражданское, семейное, трудовое и др.
6.Право международное и право национальное.
Существует деление права на отрасли международного права иотрасли национального права.
Котраслям международного права относятся две отрасли:
1. Международноеправо.
2. Международноечастное право.
Международноеправо регулирует отношения между государствами.
Международноечастное право регулирует отношения с участием иностранных физических июридических лиц.
Котраслям национального права относятся все другие отрасли права.
ПРАВОВЫЕСИСТЕМЫ СТРАН МИРА.
1.ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ.
2.РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ.
3.АНГЛО-САКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ.
4.РЕЛИГИОЗНО-ТРАДИЦИОННЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ.
5.ОСОБЕННОСТИ РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ.
1.ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ
1.Правовая система — это совокупность трех групп правовых явлений:
— Нормы права (система права)
— Правовые учреждения
— Правосознание населения
Некоторыеюристы считают, что правовая система — это право в широком смысле слова, т.е.все правовые явления в государстве.
Выделяютпонятие «правовая семья» — это совокупность правовых систем, имеющих сходныеисточники права и иные признаки.
Выделяютдве основные правовые семьи:
1)Романо-германская правовая семья.
2)Англо-саксонская правовая семья.
2.РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ
Кэтой правовой семье относятся все страны континентальной Европы, Северной Африки,все страны Латинской Америки и некоторые страны Азии.
Временемвозникновения считаются 12-13 века, когда в европейских университетах сталитолковать нормы римского права и соединяли их с обычаями варварских племен.
Вначале XIX в. по инициативе Наполеона I во Франции был разработан 1-ый гражданский кодекс.
Онстал образцом для всех государств Европы при формировании их норм, ианалогичные кодексы были приняты в Европе к началу ХХ в. Главным законодателемв европейских странах признавались монарх и парламент.
Признакиромано-германской правовой семьи:
1)Основным источником права является закон.
2)Наиболее хорошо проводится систематизация гражданского права.
3)Постоянно проводится систематизация права, принимаются кодексы и основызаконодательства.
4) Высшимисточником права является конституция.
5)Нормы права имеют общий абстрактный характер.
6)Право делится на отрасли, на частное и публичное право.
7) Вправосознании населения господствует идея компромисса частного и общегоинтереса.
3.АНГЛО-САКСОНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ
К нейотносятся правовые системы следующих стран:
Англия,США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и некоторые другие.
Датойначала ее формирования считается 1066 г., когда Англия была покорена норманнами.
Начинаяс ХII в. в Англии была создана системакоролевских судов.
Онирассматривали дела, руководствуясь своими решениями, принятыми ранее поаналогичным делам, а затем еще актами парламента и короля.
Сформироваласьсистема общего права (прецедентного права).
Начинаяс ХVI лица недовольные решениемкоролевских судов стали обращаться к королю с просьбой их отменить.
Корольпоручил рассматривать такие жалобы лорд-канцлеру. Лорд-канцлер выносил решениепо жалобам на основе идеи справедливости, и система права, созданная им, сталаназываться правом справедливости.
Всередине ХIХ века общее право и правосправедливости были объединены в единую прецедентную систему.
Огромнойпроблемой англо-саксонской правовой семьи является большое количествопрецедентов. В начале ХХ века действовали 2,5 тысячи томов судебных отчетов, иэто количество ежегодно увеличивалось на 10 томов.
Признакиангло-саксонской правовой семьи:
1)Основным источником права является судебный прецедент.
2)Нормы права имеют конкретный характер, так как они содержатся в судебных решениях.
3)Здесь нет деления права на отрасли, на частное и публичное право.
4)Здесь имеются иные понятия, такие как «траст» (доверительная собственнаясобственность), «встречное удовлетворение» и т.п.
5) Вправосознании населения господствует идея преимущества частного интереса надобщим.
3. РЕЛИГИОЗНО-ТРАДИЦИОННЫЕПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ
Источникомправа в них является обычаи или религиозные книги.
Мусульманскаяправовая система.
Онаформировалась с VIII до ХII в. Ее основой послужили нормымусульманской религии. В настоящее время к мусульманской правовой системеотносят следующие страны:
СаудовскаяАравия, ОАЭ, Афганистан, Пакистан, Кувейт, Иран, Ирак и др.
Мусульманскоеправо господствует там, где ислам является государственной религией.
Источникимусульманского права:
1)Коран — священная книга мусульман, в которой содержатся высказывания, притчипророка Мухаммеда, которые, как считают мусульмане, даны ему Аллахом.
СамКоран напрямую в жизни не используется.
2)Сунна — это описание поступков, высказываний пророка Мухаммеда.
3)Иджма — это толковательная доктрина, позволяющая применять в жизни прокомментированныенормы Корана и Сунны. Она создана знатоками Ислама.
4)Кийяс — это умозаключение по аналогии, которое позволяет нормы из первых трехисточников применять к конкретным делам.
Любыезаконы, применяемые в исламских государствах должны соответствовать источникаммусульманского права, а правители государств обязаны им подчиняться.Китайское право
Сформировалосьтолько в ХХ в., после революции в Китае в 1907 г. Такое позднее формированиеправа связано с китайским мировоззрением, основанном на конфуцианстве.
Конфуцийучил, что должны управлять люди, а не законы.
Отношениямежду людьми в государстве должны строиться на основе морали.
В20-х г.г. в Китае была проведена первая систематизация права, а втораяпроводилась в 70-е г. Китайское право до сих пор является идеализированным.Индийское право
Оносуществует в двух уровнях.
1-ыйуровень. Индусское право. Оно основано на религии индуизма, которую исповедует2/3 индийских общин.
Индусскоеправо закрепляет кастовую систему. Для каждой касты установлены свои правилаповедения. Переход из одной касты в другую запрещен.
2-ойуровень. Индийское государственное право.
Этоправовые нормы, принятые индийским государством и охраняемые его принудительнойсилой. Эти нормы действуют на все население Индии, они не связаны с религией.Основой для государственного права Индии послужили нормы английского права, таккак Индия была колонией Англии до середины XX в.
5.ОСОБЕННОСТИ РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ
Российскаяправовая система может быть отнесена по всем признакам к романо-германскойправовой семье.
Однакопри этом российская правовая система обладает следующими отличительнымипризнаками:
1)Правосознание населения России находится на крайнем низком уровне. Большинстволюдей соблюдают правовые предписания только под страхом наказания.
2) В российскойдействительности господствует отрицательное отношение к праву, как к регуляторуповедения. Люди стремятся в личных отношениях заменить право моралью иликорпоративными нормами.
3)Многочисленный управленческий аппарат в государственных органах, имеющий низкуюквалификацию и соответственно низкий уровень профессионализма.
4) ВРоссии не завершена кодификация права, начатая в середине 90-х г. ХХ в.
5)Государственный аппарат в России работает неэффективно, что приводит к большомуколичеству правонарушений.
ПРАВОНАРУШЕНИЕ И ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИПРАВОМЕРНОГО ПОВЕДЕНИЯ И ПРАВОНАРУШЕНИЯ
2. ВИДЫ ПРАВОНАРУШЕНИЙ
3. СОСТАВ ПРАВОНАРУШЕНИЙ
4. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИЮРИДИЧЕСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
5. ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКОЙОТВЕТСТВЕННОСТИ
1.ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРАВОМЕРНОГО ПОВЕДЕНИЯ И ПРАВОНАРУШЕНИЯ
Правомерное поведение – это возможное и должное поведениечеловека в соответствии с нормами права.
Четыревида правомерного поведения:
1. Социально-активноеповедение.
2. Привычноеповедение.
3. Конформистскоеповедение.
4. Маргинальноеповедение.
Социально-активноеповедение– наивысший уровень правомерного поведения, это инициативноеактивное поведение в общественной жизни, в том числе и в сфере реализации своихправ.
Привычноеповедение– требования норм права выполняются хотя и привычно, но небездумно, а сознательно (приблизительно 30 % граждан).
Конформистскоеповедение– пассивное соблюдение лицом норм права, приспособление своегоповедения к мнению и действиям окружающих. Это поведение по принципу «такпоступают все».
Основнымимотивами маргинального поведенияявляются:
1. Угрозавозможного наказания.
2. Собственныевыгоды от правомерного поведения.
3. Боязньосуждения со стороны других лиц.
Такоеповедение отражает состояние человека, способного совершить правонарушение, ноне совершающего в силу вышеперечисленных обстоятельств.
Правонарушение- это виновное, общественно вредное или опасное, противоправное деяниеделиктоспособного субъекта, влекущее юридическую ответственность.
Признаки:
1)Это деяние (действие или бездействие), а не какая-либо мысль, идея
2)Это виновное деяние, то есть осознается лицом и управляется его волей.
3)Это противоправное деяние, то есть оно нарушает нормы права.
4)Это общественно вредное или опасное деяние, то есть оно представляет угрозу дляобщества или временно наносит ущерб общественным отношениям.
5)Правонарушение влечет юридическую ответственность.
6)Это деяние деликтоспособного субъекта. Деликтоспособность субъекта — этоустановленная законом способность лица нести юридическую ответственность засовершение правонарушения
2.ВИДЫ ПРАВОНАРУШЕНИЙ
Всеправонарушения делятся по признаку общественной опасности:
1)Преступления — это общественно опасные, виновные, предусмотренные уголовнымкодексом деяния, влекущие уголовную ответственность.
Преступлениеделится по тяжести:
— менее тяжкие
— средней тяжести
— тяжкие
— особо тяжкие
2)Проступки — это общественно вредные противоправные, виновные деяния, влекущиеюридическую ответственность, кроме уголовной.
Видыпроступков:
1)Административные — предусмотренные КоАП РФ, а так же законами субъектов РФ.
2)Дисциплинарные — предусмотренные трудовым кодексом или уставами или положениямио службе.
3)Гражданские деликты — это нарушение условий гражданских договоров илитребований гражданско-правовых норм, предусмотренных ГК РФ.
4)Нанесение материального ущерба имуществу работодателя — урегулировано Трудовымкодексом РФ или положениями о службе.
5)Процессуальные — это деяния, посягающее на интересы правосудия илипроцессуальные права стороны по делу, например нарушение судьей сроковрассмотрения дела.
Онипредусмотрены процессуальными кодексами.
3.СОСТАВ ПРАВОНАРУШЕНИЯ
Составправонарушения — это его юридическая модель, конструкция. Состав представляетсобой юридически упрощенный проступок или преступление.
Составвключает 4 элемента:
1)Субъект правонарушения
2)Субъективная сторона правонарушения
3)Объект правонарушения
4)Объективная сторона правонарушен6ия
1)Субъект правонарушения — это физическое лицо или организация, совершившиеправонарушение.
Уфизического лица, как субъекта должны присутствовать два признака:
— достижение возраста указанного в законе: административное право устанавливаетвозраст 16 лет, уголовное право — 14 лет.
— Вменяемость-это способность осознавать свое деяние и управлять им.
Уюридических лиц способность быть субъектами правонарушения с моментарегистрации в инспекции ФНС России.
2)Субъективная сторона состава — это внутреннее психическое отношение субъекта ксодеянному. В нее входят: вина, мотив и цель.
Вина существуетв двух формах:
1.Умысел — это осознание противоправного характера, действия или бездействия,предвидения его вредных последствий и желание их наступления или сознательноедопущение наступление последствий.
2.Неосторожность-это предвидение возле наступления последствий, но легкомысленныйрасчет на их не наступление, либо не предвиденье последствий, хотя лицо должнобыло и могло их предвидеть.
3)Объект правонарушения — это общественные отношения, на которые посягаетправонарушитель, например: мелкое хулиганство посягает на общественный порядок.
4)Объективная сторона правонарушения — это само деяние, то есть внешнее,выражение правонарушения; оно отвечает на вопросы, как, когда, каким образомсовершено правонарушение.
Внекоторых правонарушениях объект состоит из трех элементов:
— деяние
— общественно вредный или опасный результат деяния
— причинная связь между деянием и результатом
Иногдав качестве дополнительных элементов объективной стороны указывается местосовершения правонарушения, а так же признаки способа совершения правонарушения.
Основнаяпричина правонарушений – общая неустроенность экономики и общественной жизниобщества.
Путипреодоления: справедливое общественное устройство, профилактика
4. ПОНЯТИЕ ИПРИЗНАКИ ЮРИДИЧЕСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Ответственность в широком (философском) смысле означаетсвойство человека, заключающееся в осознании и в правильном понимании им своихобязанностей по отношению к другим людям, государству, обществу.
Это так называемая позитивная (положительная)ответственность.
Юридическаяответственность — это разновидность мер государственного принуждения, котороезаключается в наложении различных дополнительных обязанностей претерпеватьлишения личного, имущественного или организационного характера на лицо,совершившее правонарушение.
Признаки:
1)Она урегулирована нормами права, поэтому называется юридической
2)Основанием юридической ответственности является правонарушение, в которомдоказаны все элементы состава.
3) Кответственности привлекают компетентные органы и должностные лица (например: куголовной ответственности привлекает только суд).
4)Юридическая ответственность выражена в определенной мере физических,имущественных или организационных лишений.
5)Ответственность является одновременно общественным осуждением нарушителя, т.к.в этом случае моральные нормы совпадают с правовыми.
Юридическая ответственность обращена к прошлому, прошедшемуправонарушению. Поэтому она является ретроспективной ответственностью.
Основныефункции юридической ответственности:
1. Штрафная(карательная) – дополнительная обязанность на правонарушителя.
2. Правовосстановительная(компенсационная) – возмещение вреда, ущерба от правонарушения.
3. Предупредительно-воспитательная– формирование у граждан мотивов, побуждающих уважать правовые предписания.
5.ВИДЫ ЮРИДИЧЕСКОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Взависимости от отрасли права выделяются:
1)Уголовная ответственность, предусмотренная Уголовным кодексом РФ. Назначаетсятолько судом за уголовные преступления.
2)Административная ответственность предусмотрена КоАП РФ. Она наступает заадминистративное правонарушение.
3)Дисциплинарная ответственность предусмотрена Трудовым кодексом РФ, а так жеуставами и положениями о службе, ее основанием являются дисциплинарныепроступки.
4)Гражданская правовая ответственность предусмотрена ГК РФ, а так жегражданско-правовыми договорами, ее мерами являются: штраф, пеня и иноевозмещение ущерба. Основанием гражданской ответственности является неисполнениеобязанности по договору или нарушение гражданско-правовой нормы.
5)Материальная ответственность работников и служащих, ее основой являетсянанесение материального ущерба имуществу работодателя.
Материальнаяответственность делится:
1)Полная — возлагается только на лиц, заключивших договор о полной материальной ответственности;перечень таких лиц утверждается Постановлением Правительства РФ. Работник вэтом случае возмещает полностью нанесенный его действиями ущерб.
2)Неполная — ограничена размером среднего заработка работника, так же оформляетсядоговором.
ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК.
1.ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ЗАКОННОСТИ.
2.ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРАВОПОРЯДКА.
1.ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И ПРИНЦИПЫ ЗАКОННОСТИ
Законность- это режим общественно-политической жизни, в котором все субъекты правасоблюдают и исполняют все правовые предписания, содержащиеся в источникахправа.
Признакизаконности:
1)Верховенство закона во всех сферах общественной жизни.
Верховенство- закону должны соответствовать подзаконные акты, а так же судебные решение,приговоры, постановления по административным делам и иные правоприменительныеакты.
2)Равенство — означает, что не может быть изъятий из законов по отношению копределенным субъектам права.
3)Режим законности связан с правосознанием населения, то есть уровень правосознаниявлияет на соблюдение и исполнение правовых предписаний и влияет на количествоправонарушений в обществе.
4)Законность предполагает эффективную работу государственного аппарата попривлечению правонарушителей к ответственности.
2.ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРАВОПОРЯДКА
Правопорядок- это все реальные общественные отношения, которые являются результатомдействия законности.
Укрепление законности приводит к укреплению правопорядка,ослабление законности приводит к ослаблению правопорядка.
Признакиправопорядка:
1)Общественные отношения только в правовой сфере.
2)Правопорядок — это реальность права, он завершает процесс правовогорегулирования и показывает, насколько полно воплощены в жизни правовые нормы.
3)Правопорядок отражает результат работы государственного аппарата, являетсяпоказателем его эффективности.
4)Уровень правопорядка свидетельствует о проблемах в сфере борьбы справонарушениями.КОНСТИТУЦИЯРФ
1.ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ КОНСТИТУЦИИ РФ.
2.ПРИНЯТИЕ И ИЗМЕНЕНИЕ КОНСТИУЦИИ РФ.
3.ЮРИДИЧЕСКАЯ ЗАЩИТА КОНСТИТУЦИИ РФ.
4. КОНСТИТУЦИОННЫЙСТАТУС ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА В РФ
1.ПОНЯТИЕИ СУЩНОСТЬ КОНСТИТУЦИИ РФ
Конституция- это нормативно-правовой акт, обладающий наивысшей юридической силой, принятыйнародом на референдуме или высшим органом государственной власти и регулирующийосновы организации общества и государства, правового статуса личности.
Признаки:
1)Конституция — это основной закон государства и общества, он обладаетверховенством.
2)Конституция обладает наивысшей юридической силой, ей не могут противоречить всеостальные законы и иные правовые акты.
3)Конституция принимается народом на референдуме (иногда Конституция принимаетсямонархом или парламентом государства).
4)Конституция регулирует основные права и свободы граждан, а так же способы ихзащиты с помощью государства.
5)Конституция регулирует основы государственного строя (форма правления, формагосударственного устройства, политический режим).
6)Конституция является направляющим законом, она определяет идеи, к которымстремится общество.
СущностьКонституции:
Существуеттри основных подхода к сущности Конституции:
1)Формально-юридический: Конституция понимается, как нормативный акт,регулирующий только механизм государства, а не общества (пример, КонституцияСША).
2)Социологический означает, что Конституцию делят на два вида:
— юридическая — это документ, принятый в установленном порядке.
— фактическая — это реальные общественные отношения, сложившиеся на данный моменти отражающие соотношение классовых сил в стране.
3)Современный: Конституции отражают компромисс всех общественных сил и интересовв обществе.
2.ПРИНЯТИЕ И ИЗМЕНЕНИЕ КОНСТИУЦИИ РФ
КонституцияРоссии была принята 12 декабря 1993 г. на всенародном референдуме. Она содержит9 глав и 137 статей:
1.Основы конституционногостроя
2.Права и свободычеловека и гражданина
3.Федеративное устройство
4.Президент РФ
5.Федеральное собрание
6.Правительство РФ
7.Судебная власть
8.Местное самоуправление
9.Конституционныепоправки и пересмотр Конституции
ВКонституции РФ описан порядок внесения поправок, а так же возможная процедураполного изменения Конституции РФ.
Главыс 3 по 8 могут меняться путем внесения поправок в любую из этих глав. Спредложениями о поправках может выступить любая группа депутатовГосударственной Думы, численностью не менее 90 человек, затем предложенныепоправки голосуются и принимаются по правилам принятия федеральногоконституционного закона. Затем Президент РФ обязан в течение 14 дней подписатьпринятый закон о поправке, она вступает в силу, только после его одобрения.
Главы1, 2 и 9 могут быть изменены только вместе со всей Конституцией.
3.ЮРИДИЧЕСКАЯ ЗАЩИТА КОНСТИТУЦИИ РФ
В РФпредусмотрены субъекты, которые обязаны по должности или по функциям защищатьнормы Конституции:
1)Конституционный суд РФ проверяет соответствуют ли Конституции РФ федеральные законыи если находит противоречия, то признает неконституционным весь закон, егочасть или статью.
2)Президент РФ является гарантом Конституции, а также прав и свобод, указанных вней, он своими указами должен обеспечивать соблюдение конституционных норм.
3)Уполномоченный по правам человека проверяет, соблюдаются ли конституционныеправа и свободы в деятельности государственных органов.
4)Прокуратура надзирает за соблюдением конституционных норм РФ и регулирует на ихнарушение путем вынесения протестов и представлений.
4.КОНСТИТУЦИОННЫЙСТАТУС ЧЕЛОВЕКА И ГРАЖДАНИНА В
РФ
Правовой статус человекаи гражданина-это совокупность всех прав, свобод и обязанностей, законодательнозакрепленных в Конституции РФ и других нормативно-правовых актах.
Основы правового статусачеловека и гражданина, закрепленные в Конституции, называются конституционнымстатусом. Они образуют относительно небольшую, но при этом наиболее значимую,часть всех прав, свобод и обязанностей/>.
Остальные права иобязанности излагаются в других отраслях права (гражданском, трудовом, семейноми др.)
Конституционный статусопределяет положение человека и гражданина в государстве и обществе. Структурноон включает:
1.права — мерывозможного поведения субъектов, обеспеченные конкретными обязанностямигосударства
2. свободы — мерывозможного поведения субъектов, обеспечиваемые государством на уровне общихправовых гарантий
3. обязанности — мерынеобходимого поведения субъектов, обеспеченные возможностью государственногопринуждения.
Другие отрасли правафиксируют права и обязанности в определенных сферах
Деятельности(имущественной, трудовой, семейной и т.п.)
Конституционный статусосновывается на следующих основных принципах:
1.человек, его права исвободы являются высшей ценностью (ст.2).Признание, соблюдение и защита прав исвобод человека и гражданина – обязанность государства.
2.граждане от рожденияимеют равные права и свободы (ст. 6)
3.осуществление прав исвобод не должно нарушать прав и свобод других лиц (ст.17)
4.основные права исвободы гарантированы государством (ст.45)
ФОРМА ГОСУДАРСТВА В РФ.
1.ФОРМА ПРАВЛЕНИЯ РФ.
2.ОСОБЕННОСТИ ФЕДЕРАТИВНОГО УСТРОЙСТВА В РФ.
3.ПОЛИТИЧЕСКИЙ РЕЖИМ В РФ.
1.ФОРМА ПРАВЛЕНИЯ РФ
Всоответствии со ст. 1 Конституции РФ Россия является республикой по формеправления, однако вид республики в Конституции не указан.
Всеговыделяют 3 вида республик: президентская, парламентская, смешанная.
Россияпо формальным признакам попадает под смешанный вид республик.
Признакисмешанной республики в России:
1)Президент РФ назначает председателя Правительства РФ с согласия ГосударственнойДумы.
2)Президент РФ является главой государства, а не исполнительной власти.
Исполнительнуювласть в РФ возглавляет Правительство РФ.
3)Федеральное собрание РФ участвует в назначении большинства высших должностных лиц.
4)Отсутствует процедура импичмента президента (это привлечение президентаответственности, когда судом является весь парламент).
Государственная власть вРФ осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную исудебную.
Такое разделение имеет целью:
1.Специализацию органовгосударственной власти по функциям
2.Предотвращениеконцентрации, монополизации власти одним человеком, одним органомгосударственной власти
3.Уравновешивание,сдерживание друг друга различными ветвями власти.
Государство осуществляетсвою деятельность посредством органов государственной власти.
Орган государственнойвласти- это организационный коллектив, образующий самостоятельную частьгосударственного аппарата, наделенный собственной компетенцией, выполняющийгосударственные функции, деятельность которого регулируется правом.
Классификация органовгосударственной власти РФ проводится по критериям принадлежности к той или инойветви власти или принадлежности к тому или иному уровню власти (федеральномуили субъекта РФ)
Законодательную ветвьвласти составляют представительный орган РФ: Федеральное Собрание ипредставительные органы субъектов РФ, названия которых определяется вконституциях, уставах субъектов (Московская городская дума, Законодательноесобрание Челябинской области и т.п.)
Представительный характерФедерального Собрания обусловлен порядком формирования двух его палат: СоветаФедерации и Государственной Думы.
В Совет Федерации входятпо два представителя от каждого субъекта РФ:
1- от представительногооргана власти субъекта РФ, второй — от исполнительного органа власти субъектаРФ (всего 178 депутатов от 89 субъектов РФ) К ведению СФ отнесены три группывопросов:
1.исключительныеполномочия, определенные ст.102 КРФ
2.законодательныеполномочия, заключающиеся в том, что в течение 14 дней палата должнарассмотреть, одобрить или отклонить закон, принятый Государственной Думой
3.полномочия посамоорганизации: решение СФ считается принятым, если за него проголосовалоболее половины от общего числа депутатов; для принятия федеральныхконституционных законов – не менее ¾ числа депутатов должны быть «за».
Государственная Думасостоит из 450 депутатов и избирается сроком на 4 года. ПолномочияГосударственной Думы делятся на три группы:
1.исключительные (ст.103)
2.законодательные,реализуемые в форме принятия законов
3.полномочия в сфересамообеспечения своей деятельности: решения принимаются простым большинством отобщего числа депутатов, принявших участие в голосовании, квалифицированноебольшинство в 2/3 голосов требуется для принятия федеральных конституционныхзаконов.
Исполнительную власть науровне РФ осуществляет Правительство РФ, а на уровне субъектов РФ-правительства субъектов РФ.
Правовой статусПравительства РФ определяется Конституцией РФ, федеральным конституционнымзаконом «О Правительстве РФ», федеральными законами, нормативными УказамиПрезидента РФ.
Правительство действуетв пределах срока полномочий Президента РФ. Государственная Дума может выразитьнедоверие Правительству РФ. После чего Президент может согласиться с решением ГосударственнойДумы и
объявить об отставке ПравительстваРФ либо нет. Правительство РФ исполняет все государственные функции: регулируетэкономические процессы, формирует и исполняет бюджет, осуществляет социальнуюполитику, обеспечивает законность, реализацию прав и свобод человека игражданина в РФ, оборону, государственную безопасность, проводит необходимуювнешнюю политику и др. Компетенция Правительства РФ указана в ст. 114Конституции РФ.
Наряду с ПравительствомРФ, на федеральном уровне в систему органов исполнительной власти входят органыспециальной компетенции: федеральные органы исполнительной власти: федеральныеминистерства, федеральные службы, федеральные агентства.
На уровне субъектов РФисполнительную власть наряду с правительствами субъектов осуществляютминистерства, департаменты, комитеты, главные управления и иные органыисполнительной власти.
Судебную власть в РФосуществляют суды. Особенности судебной власти:
1.самостоятельностьсудебной власти, независимость ее от других ветвей власти
2.независимость судебнойвласти обеспечивается несменяемостью и неприкосновенностью судей
3.осуществлениеправосудия только судом
4.состязательность иравноправие сторон при судебном разбирательстве
5.гласность судебногоразбирательства
Суды образуют судебнуюсистему РФ. Судебная система РФ устанавливается Конституцией РФ и ФКЗ «О судебнойсистеме РФ». Структура судебной системы РФ:
1.Федеральные суды
2.Конституционные (уставные)суды и мировые судьи субъектов РФ
К федеральным судамотносятся:
1.Конституционный Суд РФ
2.Верховный Суд РФ, судысубъектов РФ, городские (районные) суды, специализированные суды. Все эти судыобразуют подсистему федеральных судов общей юрисдикции.
3.Высший Арбитражный СудРФ, федеральные арбитражные суды округов, арбитражные суды субъектов РФ. Всеэти суды образуют подсистему федеральных арбитражных судов.
ДеятельностьКонституционного Суда РФ регламентируется ст.125 Конституции РФ, ФКЗ «ОКонституционном Суде РФ».
В компетенциюКонституционного Суда РФ входит обеспечение верховенства и прямого действия КонституцииРФ на всей территории РФ, защита основ конституционного строя, основных прав исвобод человека и гражданина.
2.ОСОБЕННОСТИ ФЕДЕРАТИВНОГО УСТРОЙСТВА В РФ
Вст. 1 Конституции указывается, что РФ — это федерация по форме государственногоустройства.
Особенностифедерации в России:
1)Россия — это асимметричная федерация, то есть субъекты РФ не равны по названиюи статусу. По Конституции выделяется 6 видов субъектов:
— республики
— края
— области
— автономные округа
— автономная область
— города федерального значения Москва и Санкт-Петербург.
2) Вст. 65 Конституции перечислено 89 субъектов РФ.
Попринципам реформы территориального устройства, изложенным Президентом РФ в 2004г. количество субъектов будет сокращаться путем объединения существующихсубъектов.
В2004 г. — процесс объединения Пермской области и Коми-Пермяцкого автономногоокруга в единый субъект под названием Пермский край.
3) Вкаждом субъекте РФ существует самостоятельная правовая система, которая неможет противоречить общефедеральной.
4) Вкаждом субъекте действует собственная налоговая система одновременно сфедеральной.
5) Вкаждом субъекте РФ существуют свои органы государственной власти:
— законодательные собрания (парламенты)
— органы исполнительной власти во главе с губернаторами или президентами
— органы судебной власти (мировые судьи)
6)Существуют финансовые неравноправие между субъектами РФ — одни субъектыявляются «донорами» федерального бюджета, а другие наоборот получаютденьги из федерального бюджета.
7)Россия является конституционной федерацией, так как она учреждена Конституцией,а не договором. Поэтому наша федерация юридически нерасторжима.
3.ПОЛИТИЧЕСКИЙ РЕЖИМ В РФ
Термин«политический режим» в Конституции не используется, однако анализ разных статейКонституции позволяет сделать выводы о сущности и характеристике политическогорежима в России.
Признакиполитического режима:
1)Конституция гарантирует свободу слова, то есть каждый гражданин имеетвозможность устным способом или через СМИ выразить свое мнение. Если при этомне пропагандируется национальная, расовая, классовая ненависть.
2) ВРФ существует многообразие политических партий.
Правовойстатус партии урегулирован законом о политических партиях.
3) ВРФ разрешена свобода митингов, шествий, демонстраций.
4)Органы власти в России должны выражать волю граждан РФ, которая вырабатываетсяна голосованиях и референдумах.
5)Правом издавать законы обладают только представительные органы власти.
Вреальности в России действует режим «управляемой демократии». В РФ навыборах побеждают только те кандидаты, которые поддержаны президентом и егоокружением. Мнение избирателей формируются через политические технологии.
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО И СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА.
1. ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ ИМЕТОД ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА, КАК ОТРАСЛИ.
2. ОСОБЕННОСТИГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.
3. ПОНЯТИЕ, ВИДЫ ИСУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
4. ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА, КАКСУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ.
1.ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ И МЕТОД ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА, КАК ОТРАСЛИ
Гражданскоеправо — это совокупность правовых норм, регулирующих имущественные и личные неимущественныеотношения методом координации, который основан на равенстве сторон.
Признакигражданского права:
1)Совокупность правовых норм. Нормы связаны друг с другом и образуют систему. Этасистема отражена в структуре Гражданского кодекса РФ.
2)Гражданское право регулирует 2 группы отношений:
— имущественные отношения
— личные неимущественные отношения, связанные с имущественными
3) Вгражданском праве используется метод координации (диспозитивный), он основан наравенстве сторон.
4)Гражданское право является частью системы права России.
Оносвязано с другими отраслями права, заимствует иногда их принципы регулирования.
Предметрегулирования отрасли гражданского права
Этоимущественные и личные не имущественные отношения. К имущественным отношениям, урегулированнымгражданским правом относятся те, которые позволяют определить стоимость вещи наоснове свободного волеизъявления субъектов. Среди личных неимущественныхотношений регулируемых гражданским правом присутствуют только оценочныеотношения, они связаны с денежной оценкой какого либо нематериального блага(честь, достоинство, деловая репутация, товарный знак, торговая марка, имя,авторство и т.п.).
Имущественные отношениябывают 2-х видов:
1) вещные отношения– закрепляющие принадлежность имущества конкретному лицу;
2) обязательственныеотношения – возникают при переходе имущества от одного лица к другому.
Личные неимущественные отношения бывают 2 видов:
1. Непосредственносвязанные с имущественными. В основном возникаю при создании объектовтворческой деятельности. Например, при создании произведения у создавшеговозникает право авторства на произведение. Если же произведение будет кем-тоиспользовано, то у его автора возникает имущественное право на получениеденежного вознаграждения за использование произведения. Такие отношениярегулируются нормами подотрасли гражданского права – авторским правом.
2. Чисто личностныеотношения. Возникают по поводу защиты прав и свобод человека, другихнематериальных благ. Например, при нарушении неприкосновенности частной жизни,при защите чести, достоинства, деловой репутации.
Методрегулирования гражданского права
Этосовокупность приемов и способов воздействия норм гражданского права наимущественные и личные неимущественные отношения. Он называется диспозитивный(метод координации).
Признакиметода гражданского права:
1)Главным основанием возникновения гражданских правоотношений являются договоры,либо односторонние сделки, то есть акты свободного волеизъявления.
2)Стороны гражданских правоотношений равноправны в момент их возникновения.
3)Права и обязанности между сторонами распределены равным образом.
4)Санкции в гражданском праве в основном носят правовосстановительный характер.
2. ОСОБЕННОСТИГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
Гражданскиеправоотношения — это возникающие на основе норм гражданского права,общественные связи, субъекты которых обладают субъективными правами и юридическимиобязанностями в сфере, где определяется стоимость имущества или производитсяоценка социальных качеств личности в имущественной форме.
Признаки:
1)Эти отношения возникают на основе норм гражданского права, поэтому называютсягражданско-правовыми.
2) Вэтих отношениях всегда две стороны, хотя количество субъектов на каждой сторонеможет быть разной.
3)Стороны отношения обладают взаимными правами и обязанностями.
4)Содержание прав и обязанностей сторон определенно нормами права или соглашениемсторон.
5)Реализация права одной стороны гарантирована возможностью государственногопринуждения другой стороны к исполнению обязанности.
6)Эти отношения возникают в имущественной сфере или в сфере оценки качествсубъектов.
3. ПОНЯТИЕ, ВИДЫ ИСУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Гражданскоеправо регулирует отношения, возникающие, в том числе в связи спредпринимательской деятельностью.
Предпринимательскаядеятельность – это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность,направленная на систематическое извлечение прибыли от продажи товаров, оказаниеуслуг, выполнение работ лицами, зарегистрировавшимися в установленном закономпорядке.
Признакипредпринимательской деятельности:
1)Она осуществляется на свой риск, поэтому предприятие и юридические лица немогут ссылаться при выполнении обязательств перед контрагентами на проблемы среализацией товаров и услуг.
2) Этадеятельность направлена на систематическое получение прибыли, то есть цельюэтой деятельности является получение дохода постоянно, через определенныйпромежуток времени, если цель является иной, то предпринимательскойдеятельности нет.
3)Эта деятельность заключается в выполнении работ, оказании услуг и продажетоваров.
4)Она осуществляется либо юридическими лицами, либо индивидуальнымипредпринимателями, которые зарегистрированы в установленном законом порядке.
Видыпредпринимательской деятельности:
1)Производственная — заключается в производстве материальных предметов илиинформационных ресурсов.
2) Посредническая- заключается в обеспечении продвижения товара или услуги от производителя кпотребителю (брокерская, дилерская и т.д.).
Субъектыпредпринимательской деятельности:
— индивидуальные предприниматели.
- юридические лица:
- коммерческиеюридические лица:
- товарищества:
— навере
— полные
— производственные кооперативы
- общества:
— ООО
— ОДО
— ЗАО
— ОАО
- унитарныепредприятия
— ГУП
— МУП
- некоммерческие юридическиелица:
— фонды
— ассоциации (союзы)
— общественные объединения
— учреждения
— потребительские кооперативы
Юридическим лицомпризнается организация, которая имеет в собственности (хозяйственном ведении,оперативном управлении), обособленное имущество, отвечает по обязательствамэтим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественныеи личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком всуде.
Юридические лица должныиметь официальное место нахождения и наименование, которые определяются в егоучредительных документах.
Взависимости от целей юридические лица делятся на:
1)коммерческие — юридические лица, ставящие целью получение прибыли ираспределение ее между учредителями.
2)некоммерческие – организации, ставящие своей целью не извлечение прибыли, аиные социально-полезные цели (образовательные, благотворительные и т.д.).
Длякаждого вида субъектов предпринимательской деятельности существует свой объемимущественной ответственности.
4.ФИЗИЧЕСКИЕ ЛИЦА, КАК СУБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
Подфизическими лицами понимаются в гражданском праве 3 категории субъектов:
1)Граждане РФ
2)Иностранные граждане
3) Лицабез гражданства
Онимогут вступать в гражданские правоотношения при наличии 2-х свойств:
1.гражданскаяправоспособность — это предусмотренная нормами гражданского права, способностьсубъекта участвовать в гражданских правоотношениях. Возникает в момент рожденияи заканчивается в момент смерти. Иногда ее приравнивают к естественным правам.
Правоспособность юридических лиц возникает с моментаих создания (даты государственной регистрации в инспекции ФНС России) ипрекращается в момент завершения ликвидации (даты исключения из единогогосударственного реестра).
2.гражданскаядееспособность — это предусмотренная нормами гражданского права способностьлично своими действиями приобретать и осуществлять права и обязанности в сфереимущественных и личных неимущественных отношений.
Всоответствии с законодательством РФ полная дееспособность наступает в 18 лет,до этого возраста выделяют неполную дееспособность:
а)дееспособность малолетних (6-14 лет) — лицо может совершать мелкие бытовыесделки и принимать подарки.
б) дееспособностьнесовершеннолетних (14-18 лет) Они вправе самостоятельно:
- совершать мелкиебытовые сделки;
- распоряжатьсясвоими доходами, осуществлять авторские права;
- совершать иныесделки с письменного согласия родителей;
- нестиимущественную ответственность по своим сделкам;
- заниматьсяпредпринимательской деятельностью с согласия родителей.
Возможнонаступление полной дееспособности ранее наступления 18 лет:
1) граждане,вступившие в брак до 18 лет, становятся полностью дееспособными со временивступления в брак;
2) еслинесовершеннолетний, достигший 14 лет, работает по трудовому договору, или ссогласия родителей занимается предпринимательской деятельностью (эмансипация).
Полностьюдееспособное лицо может быть ограниченно в дееспособности, если онозлоупотребляет спиртными или наркотическими средствами и ставит этим семью втяжелое материальное положение.
Вэтом случае назначается попечитель, который распоряжается всем имуществомограниченного в дееспособности лица. Однако само лицо отвечает за любыегражданские деликты. Лицо может быть полностью лишено дееспособности, если онострадает психическими заболеваниями. Ограничение в дееспособности или признаниелица недееспособным происходит только по решению суда.
Имя и место жительствагражданина
Имя является средствоминдивидуализации гражданина как участника гражданских правоотношений. Оновключает в себя фамилию, собственно имя и отчество.
Имя возникает угражданина с момента регистрации родителями факта рождения ребенка в органахзаписи актов гражданского состояния (ЗАГС) и присвоения ему имени.
По достижении 14 летнесовершеннолетний может обратиться с ходатайством о перемене имени, данногоему родителями.
Перемена гражданиномимени не является основанием для изменения прав и обязанностей, приобретенныхпод прежним именем.
Место жительствагражданина – место, где он постоянно или преимущественно проживает.
Правовое значение места жительства в том, что по местужительства наследодателя открывается наследство, от места жительства зависитместо исполнения обязательства, место жительства может иметь значение дляопределения подсудности дел, для объявления гражданина умершим в случаедлительного отсутствия по месту жительства.
Акты гражданскогосостояния.
Актами гражданскогосостояния признаются юридические факты, которые в соответствии с закономподлежат регистрации в органах ЗАГС.
Это следующие юридическиефакты:
- рождение
- заключение брака
- перемена имени
- усыновление(удочерение)
- установлениеотцовства
- смертьгражданина.
Регистрация актовгражданского состояния производится путем внесения соответствующих записей вкниги регистрации актов гражданского состояния и выдачи гражданам свидетельствна основании этих записей.
Встатусе физического лица как субъекта гражданских правоотношений возможнопоявление двух элементов:
— статускак обычного гражданина
— статус гражданина-предпринимателя.
Второйстатус приобретается только посредством государственной регистрации, котораяосуществляет инспекция ФНС России по месту жительства физического лица.
Пригосударственной регистрации физического лица в качестве индивидуальногопредпринимателя в регистрирующий орган представляются:
а)подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме,утвержденной Правительством Российской Федерации;
б)копия основного документа (паспорта) физического лица, регистрируемого вкачестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо,регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданиномРоссийской Федерации);
в)копия документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина,регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, еслифизическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя,является иностранным гражданином);
г)копия документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого всоответствии с международным договором Российской Федерации в качестведокумента, удостоверяющего личность лица без гражданства, регистрируемого вкачестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо,регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является лицом безгражданства);
д)копия свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качествеиндивидуального предпринимателя, или копия иного документа, подтверждающегодату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательствомРоссийской Федерации или международным договором Российской Федерации (вслучае, если представленная копия документа, удостоверяющего личностьфизического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя,не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);
е)копия документа, подтверждающего право физического лица (иностранным гражданинаили лица без гражданства), регистрируемого в качестве индивидуальногопредпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации;
ж)подлинник или копия документа, подтверждающего в установленномзаконодательством Российской Федерации порядке адрес места жительствафизического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, вРоссийской Федерации (в случае, если представленная копия документа,удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качествеиндивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего правофизического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя,временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений отаком адресе);
з)нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя наосуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемымв качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства озаключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуальногопредпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копиярешения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качествеиндивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае, еслифизическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя,является несовершеннолетним);
и)документ об уплате государственной пошлины.
Документыпредставляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовымотправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Приэтом верность копии документа, представляемой при указанной государственнойрегистрации, должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, заисключением случая, если заявитель представляет ее в регистрирующий органнепосредственно и представляет одновременно для подтверждения верности такойкопии соответствующий документ в подлиннике.
Государственнаярегистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дняпредставления документов в регистрирующий орган.
Основаниядля отказа в государственной регистрации физического лица в качестве индивидуальногопредпринимателя:
1. еслине утратила силу его государственная регистрация в таком качестве;
2. неистек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным(банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов,связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью,
3. неистек год со дня принятия судом решения о прекращении в принудительном порядкеего деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истексрок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматьсяпредпринимательской деятельностью.
ПРАВОСОБСТВЕННОСТИ И ДРУГИЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА
1. ПОНЯТИЕИ ПРИЗНАКИ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ
2. ОБЪЕКТЫПРАВА СОБСТВЕННОСТИ
3. НЕДВИЖИМОЕИМУЩЕСТВО
4. ПРАВОХОЗЯЙСТВЕННОГО ВЕДЕНИЯ
5. ПРАВООПЕРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ
6. ЗАЩИТАПРАВА СОБСТВЕННОСТИ
1.ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ
Вещные права являютсямерой возможного отношения субъектов гражданских правоотношений к вещам и иномуимуществу. Различают следующие основные вещные права:
1. правособственности
2. правохозяйственного ведения
3. правооперативного управления
4. правопожизненного наследуемого владения земельным участком
5. право постоянного(бессрочного) пользования земельным участком
6. сервитуты-праваограниченного пользования чужими земельными участками
7. права членовсемьи собственника жилого помещения.
Всистеме отношений, возникающих в различных сферах жизни общества, отношениясобственности занимают особое положение. Они неизменно доминируют над всемидругими общественными отношениями.
Собственностьв реальной жизни представляет собой многогранное явление. Соответственно, такимже многоаспектным является и отражающее его понятие. Наиболее важными егопроявлениями выступают экономическая и правовая грани. В научной литературесовокупность основных признаков и черт, характеризующих институт собственностис экономической стороны, называют экономической категорией. Совокупность же егоособенностей, характеризующих институт собственности в юридическом аспекте,называют правовой категорией.
Собственность- это состояние принадлежности, присвоенности материального блага, отношениемежду людьми по поводу средств производства и производимых ими материальныхблаг.
Прирассмотрении собственности как правовой категории в России весьма важнымпредставляется также иметь в виду тот факт, что правовой статус собственностиопределяется в основе своей с помощью законов, а не подзаконных актов. В п. 3ст. 112 ГК РФ в связи с этим не случайно подчеркивается, что особенностиприобретения и прекращения права собственности на имущество, владения,пользования и распоряжения им в зависимости от того, в чьей собственности ононаходится, «могут устанавливаться лишь законом». Законом определяютсятакже виды имущества, которые могут находиться только в государственной илимуниципальной собственности.
Установлениеправового статуса собственности с помощью законов, несомненно, способствует еестабилизации, создает необходимые условия для ее дальнейшего развития,позволяет заблаговременно исключить необоснованные различия в возможностяхразных собственников — участников единого оборота.
Правособственности (в объективном смысле) — это совокупность правовых нормрегулирующих правомочия владения, пользования и распоряжения имуществом.
Собственникупринадлежит три правомочия:
— владение — это предусмотренная нормами права возможность ограниченногообладания вещью;
— использование — это предусмотренная нормами права возможность извлечения извещи полезных качеств и свойств;
— распоряжение — это предусмотренная нормами права возможность определятьюридическую и фактическую судьбу вещи (имущества).
Всоответствии со ст. 209 Гражданского кодекса РФ собственник имеет правовладеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом по своему усмотрению исовершать в отношении имущества любые действия, не противоречащие законам ииным правовым актам, и не нарушающие права и охраняемые законном интересыдругих лиц. Собственник может передать свое имущество в доверительноеуправление (доверительному управляющему). Это не влечет перехода правособственности доверительному управляющему.
Принципиальнаяважность данного дополнения заключается в том, что оно не только подчеркиваетспецифику, юридические особенности права собственности и исключительныйхарактер правомочий собственника, но и наполняет право собственности реальнымюридическим содержанием.
Делов том, что правом владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом может нетолько собственник, но и, по его поручению, другое лицо. Однако толькособственник может это делать исключительно по своему усмотрению, независимо отвсех других лиц.
Толькособственник может владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим емуимуществом самостоятельно, руководствуясь лишь своими собственнымиэкономическими и иными интересами. Именно в этом — в исключительном ивсеобъемлющем характере полномочий собственника, в независимости егоимущественного и правового положения от других лиц и заключается юридическаяспецифика права собственности.
Различаютпервоначальные и производные способы приобретения права собственности. Кпервоначальным относятся юридические факты, по которым отсутствуетправопреемство.
Это следующиеспособы:
- приобретениеправа собственности на вновь созданную вещь;
- приобретениеправа собственности в результате переработки вещи;
- приобретениеправа собственности на плоды, продукцию, доходы, полученные в результатеиспользования имущества;
- обращение всобственность общедоступных для сбора вещей (ягоды, грибы, рыба и др.);
- приобретенияправа собственности на бесхозное имущество;
- приобретениеправа собственности в результате приобретательной давности (недвижимоеимущество – 15 лет, иное – 5 лет)
Основныепроизводные способы приобретения права собственности:
- приобретениеправа собственности по договору (купли-продажи, мены, дарения) или в результатеиной сделки об отчуждении имущества;
- наследование позавещанию или закону;
- приобретениеправа собственности членом потребительского кооператива на кооперативный объектпосле внесения всей суммы паевого взноса;
- приватизациягосударственного и муниципального имущества.
Прекращение права собственности, как и егоприобретение, обуславливается наличием определенных юридических фактов(оснований).
Нередко, основаниемвозникновения и прекращения права собственности является один и тот жеюридический факт, например, договор купли-продажи.
Право собственностипрекращается в следующих случаях:
- при отчуждениисобственником своего имущества другим лицам;
- при добровольномотказе собственника от права собственности;
- при гибели,уничтожении имущества;
- припринудительном изъятии имущества у собственника в предусмотренных закономслучаях:
а) на возмездныхоснованиях в случае отчуждения недвижимости в связи с изъятием земельногоучастка, в случае выкупа домашних животных при ненадлежащем обращении с ними идругих случаях;
б) безвозмездное изъятиев случае конфискации, обращения взыскания на имущество по обязательствам идругих случаях.
2.ОБЪЕКТЫ ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ
Объектыправа собственности — это те материальные и нематериальные блага, по поводукоторых у субъектов возникают правомочия владения, пользования и распоряжения.
Видыобъектов:
а) взависимости от свободного обращения выделяют:
— объекты, находящиеся в свободном обращении
— объекты, ограниченные в обороте (пример: газовое оружие)
— объекты,запрещенные в обороте (пример: военное оружие, наркотические средства).
б) взависимости от связанности с землей:
— недвижимое имущество
— движимое имущество.
в) взависимости от связанности вещей друг с другом выделяют:
— сложные вещи — это разнородные вещи, образующие единое целое предполагающееиспользование их по общему назначению (автомобиль)
— простые вещи — это вещи, используемые независимо от других вещей.
3.НЕДВИЖИМОЕ И ДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО
Важноезначение имеет деление вещей на движимые и недвижимые (ст. 130 ГК). Кнедвижимости закон относит земельные участки, участки недр и все вещи, прочносвязанные с землей, т.е. неотделимые от нее без несоразмерного ущерба иххозяйственному назначению (жилые дома и другие здания и сооружения, многолетниенасаждения и леса, обособленные водные объекты и т.п.). К недвижимым вещамзакон может отнести и иное, аналогичное, по сути, имущество. Например, жилищноезаконодательство относит к объектам недвижимости квартиры и иные жилыепомещения в жилых домах и других строениях, пригодные для постоянного ивременного проживания.
Посколькутакие объекты неотрывны от места их нахождения, а сделки с ними могутсовершаться и в другом месте, приобретателям и другим участникам оборотанеобходимо точно знать правовое положение конкретного объекта (например, ненаходится ли этот дом или земельный участок в залоге, имеются ли у кого-либоправа пользования им и т.д.), так как это влияет на цену и другие условиясделок. Узнать все это можно по результатам специальной государственнойрегистрации прав на недвижимость и сделок с нею, которая предусмотрена законом(ст. 131 ГК). Такая регистрация является юридическим актом признания иподтверждения государством (публичной властью) возникновения, ограничения(обременения), перехода или прекращения прав на недвижимость и служитединственным доказательством существования зарегистрированных прав. Эти правамогут быть оспорены только в судебном порядке.
Государственнойрегистрации подлежат вещные права, а также права аренды и доверительногоуправления и сделки с земельными участками, участками недр или обособленнымиводными объектами, лесами и многолетними насаждениями, зданиями, сооружениями,жилыми помещениями, предприятиями. Регистрация осуществляется Федеральнойрегистрационной службой в Едином государственном реестре и удостоверяетсявыдачей свидетельства о государственной регистрации прав на недвижимость.Сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре прав на недвижимость,имеют открытый характер и могут быть предоставлены любому лицу по любомуобъекту недвижимости. Отказ в государственной регистрации может быть обжалованв суд.
Такимобразом, к недвижимым по общему правилу относятся вещи, прочно связанные сземлей не только физически, но и юридически, поскольку их использование попрямому назначению невозможно в отсутствие каких-либо прав на соответствующийземельный участок.
Государственнуюрегистрацию прав на недвижимость, имеющую гражданско-правовое значение, неследует смешивать с кадастровым и иным техническим учетом (инвентаризацией)отдельных видов недвижимости, имеющей фискальное или иное публично-правовоезначение. Такая регистрация или учет осуществляются наряду с государственнойрегистрацией прав на недвижимость (п. 2 ст. 131 ГК), однако не имеютправоустанавливающего значения и не влияют на действительность совершенныхсделок.
Государственнаярегистрация недвижимых вещей и сделок с ними составляет основную особенность ихправового режима. Эта особенность вызвана, прежде всего, юридическимипричинами, а не только естественными свойствами данных объектов оборота. Всвязи с этим закон распространяет режим недвижимости на некоторые объекты,«движимые» в естественно-физическом смысле, например на воздушные иморские суда и космические объекты (они подлежат государственной регистрации вособых реестрах в соответствии со специальными правилами).
Действующийгражданский закон в большинстве случаев не требует нотариальной формы сделок снедвижимостью наряду с их государственной регистрацией. Вместе с тем во многихситуациях он предусматривает и иные особенности правового режима недвижимости всравнении с движимыми вещами (например, при обращении взыскания на заложенноеимущество, при определении объема правомочий унитарных предприятий назакрепленное за ними имущество публичного собственника и др.).
Неотносятся к недвижимости (и, следовательно, не требуют регистрации своегоправового состояния) вещи, хотя и обладающие значительной ценностью, но несвязанные с землей и не признаваемые в качестве недвижимости законом. Например,при продаже «дома на снос» объектом сделки в действительности являетсяне дом, а совокупность стройматериалов, из которых он состоит, и которая самапо себе не имеет связи с землей. Все это — движимые вещи. Как указывает закон,движимыми признаются любые вещи, не отнесенные им к недвижимости (п. 2 ст. 130ГК).
Закономможет быть установлена государственная регистрация сделок с определеннымивидами движимых вещей (п. 2 ст. 164 ГК), например с некоторыми ограниченными вобороте вещами. В этом случае она имеет правоустанавливающее значение и влияетна действительность соответствующих сделок (хотя и не превращает движимые вещив недвижимые, ибо последние должны быть признаны в этом качестве законом). Еетакже не следует смешивать с технической регистрацией некоторых движимых вещей,например автомототранспортных средств или стрелкового оружия в соответствующихорганах внутренних дел. Такая регистрация может влиять лишь на осуществлениегражданских прав (например, запрет эксплуатации автомобиля владельцем, незарегистрированным в этом качестве в органах ГИБДД), но не на их возникновение,изменение или прекращение (в частности, на право собственности на автомобиль).
4.ПРАВО ХОЗЯЙСТВЕННОГО ВЕДЕНИЯ
Правособственности является наиболее широким по содержанию вещным правом. В отличиеот этого любое ограниченное вещное право представляет собой право на чужуювещь, уже присвоенную другим лицом — собственником. Предоставляемые такимвещным правом возможности всегда ограничены по содержанию и потому являютсягораздо более узкими, чем правомочия собственника (в частности, в большинствеслучаев исключают возможность отчуждения имущества без согласия собственника).
Правохозяйственного ведения урегулировано ст. 294, 295, 299 Гражданского Кодекса РФ.Субъектами права хозяйственного ведения являются муниципальные игосударственные унитарные предприятия.
Всоответствии со ст. 294 ГК право хозяйственного ведения — это правогосударственного или муниципального унитарного предприятия владеть,пользоваться и распоряжаться имуществом публичного собственника в пределах,установленных законом или иными правовыми актами.
Приэтом имущество данного предприятия по прямому указанию закона целикомпринадлежит его собственнику-учредителю (п. 4 ст. 214, п. 3 ст. 215 ГК) и неделится на «паи» или «доли» его работников или«трудового коллектива». Это обстоятельство подчеркивает и термин«унитарное», т.е. единое (единый имущественный комплекс).
Субъектамиэтого права могут быть только государственные или муниципальные унитарныепредприятия (но не казенные предприятия, обладающие на закрепленное за нимифедеральное имущество лишь правом оперативного управления). Объектом данногоправа является имущественный комплекс (ст. 132 ГК), находящийся на балансепредприятия как самостоятельного юридического лица.
Посколькуимущество, передаваемое унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения,выбывает из фактического обладания собственника-учредителя и зачисляется набаланс предприятия, сам собственник уже не может осуществлять в отношении этогоимущества, по крайней мере, правомочия владения и пользования (а в определенноймере и правомочие распоряжения). Следует учитывать и то, что имуществом,находящимся у предприятий на праве хозяйственного ведения, они отвечают посвоим собственным долгам и не отвечают по обязательствам создавшего ихсобственника, поскольку оно становится «распределенным»государственным или муниципальным имуществом. Поэтому собственник — учредительпредприятия (уполномоченный им орган) ни при каких условиях не вправе изыматьили иным образом распоряжаться имуществом (или какой-либо частью имущества)унитарного предприятия, находящимся у него на праве хозяйственного ведения,пока это предприятие существует как самостоятельное юридическое лицо.
Вотношении переданного предприятию имущества собственник-учредитель сохраняетлишь отдельные правомочия, прямо предусмотренные законом (п. 1 ст. 295 ГК). Онвправе:
во-первых,создать предприятие (включая определение предмета и целей его деятельности,т.е. объема правоспособности, утверждение устава и назначение директора);
во-вторых,реорганизовать и ликвидировать его (только в этой ситуации допускается изъятиеи перераспределение переданного собственником предприятию имущества безсогласия последнего, но, разумеется, с соблюдением прав и интересов егокредиторов);
в-третьих,осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностьюпринадлежащего предприятию имущества (в частности, проведение периодическихпроверок его деятельности);
в-четвертых,получать часть прибыли от использования переданного предприятию имущества.
Конкретныйпорядок осуществления этих прав должен предусматриваться специальным законом огосударственных и муниципальных унитарных предприятиях.
Вместес тем теперь невозможно, как ранее, говорить о полной самостоятельности исвободе унитарного предприятия за пределами перечисленных правомочий ивозможностей собственника-учредителя. Осуществление принадлежащих емуправомочий может быть дополнительно ограничено специальным законом или дажеиными правовыми актами (т.е. указами Президента и постановлениями федеральногоПравительства). Из правомочия распоряжения в соответствии с п. 2 ст. 295 ГКтеперь прямо изъята возможность самостоятельного распоряжения недвижимостью,без предварительного согласия собственника (в лице соответствующего органа поуправлению имуществом). Продажа, сдача в аренду или в залог, внесение вкачестве вклада в уставный или складочный капитал обществ и товариществ и иныеформы отчуждения и распоряжения недвижимым имуществом унитарного предприятиябез согласия собственника не допускаются.
Чтокасается движимого имущества, то им предприятие распоряжается самостоятельно,если только законом либо иным правовым актом не будут предусмотренысоответствующие ограничения. Закон, однако, не предусматривает и возможностидля учредителя-собственника произвольно ограничивать правомочия по владению ипользованию закрепленным за унитарным предприятием имуществом, в частностиизымать его без согласия такого предприятия (если речь не идет о его ликвидацииили реорганизации). Подобные ограничения во всяком случае не могут устанавливатьсяведомственными нормативными актами.
Правохозяйственного ведения сохраняется при передаче государственного илимуниципального предприятия от одного публичного собственника к другому (в чемтакже проявляется его вещно-правовая природа). При переходе права собственностина соответствующий имущественный комплекс к частному собственнику речь должнаидти о приватизации этого имущества, при которой предприятие обычнопреобразуется в акционерное общество, что, в свою очередь, исключает сохранениеправа хозяйственного ведения.
5.ПРАВО ОПЕРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ
Правооперативного управления урегулировано ст.296-300 Гражданского Кодекса РФ.
Субъектамиправа оперативного управления являются:
1)учреждения, финансируемые собственником
2)федеральные, казенные предприятия.
Всоответствии с п. 1 ст. 296 ГК право оперативного управления — это правоучреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжатьсязакрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законом,в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначениемимущества.
Собственник-учредительсоздает субъекты права оперативного управления, определяя объем ихправоспособности, утверждая их учредительные документы и назначая ихруководителей. Собственник может также реорганизовать или ликвидироватьсозданные им учреждения (или казенные предприятия) без их согласия.
Составляющиеправо оперативного управления правомочия имеют строго целевой характер,обусловленный выполняемыми учреждением (или казенным предприятием) функциями.Собственник устанавливает таким юридическим лицам прямые задания по целевомуиспользованию выделенного им имущества (в частности, в утвержденной им сметерасходов учреждения). Он также определяет целевое назначение отдельных частей(видов) имущества, закрепленных за субъектами права оперативного управления,путем его распределения (в учетных целях) на соответствующие специальные фонды.При этом имущество, включая денежные средства, числящееся в одном фонде, пообщему правилу не может быть использовано на цели, для которых существуетдругой фонд (при недостатке последнего).
Объектомрассматриваемого права является имущественный комплекс — все виды имущества,закрепленного собственником за учреждением или приобретенного им в процессеучастия в гражданских правоотношениях. При этом собственник-учредитель вправеизъять у субъекта права оперативного управления без его согласия излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество и распорядиться им посвоему усмотрению (п. 2 ст. 296 ГК). Однако такое изъятие допускается лишь вэтих трех предусмотренных законом случаях, а не по свободному усмотрениюсобственника.
Столь«узкий» характер правомочий субъекта права оперативного управленияобусловлен ограниченным характером его участия в имущественном (гражданском)обороте. Вместе с тем это обстоятельство не должно ухудшать положение еговозможных кредиторов. С учетом весьма ограниченных возможностей учреждения (иликазенного предприятия) распоряжаться закрепленным за ним имуществомсобственника закон предусматривает субсидиарную ответственность последнего подолгам созданных им учреждений (или казенных предприятий), считая ее одной изосновных особенностей имущественно-правового статуса этих юридических лиц (п. 5ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК).
Взависимости от субъектного состава право оперативного управления имеет и своиособенности (разновидности). Они обусловлены различиями в содержании правомочияраспоряжения имуществом собственника, а также в условиях (порядке) наступленияего субсидиарной ответственности по долгам субъекта этого права. С этой точкизрения следует различать право оперативного управления, признаваемое заказенным предприятием и за финансируемым собственником учреждением.
Федеральное,казенное предприятие может распоряжаться, владеть и пользоваться закрепленным заним имуществом только с согласие собственника этого имущества (или являетсягосударство), при этом собственник вправе изъять лишнее неиспользуемое илииспользуемое не по назначению имущества. Учреждения владеет, пользуется ираспоряжается закрепленным за ним имуществом, только в пределах установленныхзаконом в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника иназначением имущества.
Учрежденияне вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за нимимуществом или имуществом, выделенным ему по смете.
Еслив соответствии с уставом учреждению предоставлено право осуществлятьдеятельность, приносящую доходы, то имущество на них приобретенное поступает всамостоятельное распоряжение учреждения.
Имущество,приобретенное учреждением за счет дополнительных доходов, учитывается насамостоятельном балансе.
6.ЗАЩИТА ПРАВА СОБСТВЕННОСТИ
Гражданско-правоваязащита права собственности и иных вещных прав направлена главным образом на восстановлениевещного права как субъективного имущественного права. К ней принято прибегать вслучае совершения гражданского правонарушения, но иногда и для того, чтобызащититься от правомерных действий.
Посодержанию составляющих их требований способы защиты права собственности и иныхвещных прав могут быть поделены на несколько групп.
а)Вещно-правовые. Это абсолютные иски, которые могут быть предъявлены к каждому,кто нарушает право собственности или иное вещное право. Иск предъявляетсятолько по поводу индивидуально-определенной вещи, причем той, которая имеется внатуре на момент спора в суде. К таким искам относятся: иск об истребованииимущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск); иск обустранении препятствий в пользовании имуществом, не связанных с лишениемвладения вещью (негаторный иск). В последние годы к числу вещно-правовых исковвсе чаще относят иск о признании права собственности, права хозяйственноговедения или права оперативного управления на имущество.
б)Обязательственно-правовые. Эти способы могут быть применены в том случае, когдаобладатель вещного права вступил в обязательственное отношение, основанное насделке (в качестве арендодателя, учредителя управления и т.п.), либо сталучастником внедоговорного обязательства. Наиболее часто здесь используютсяследующие способы: требование к должнику передать индивидуально-определеннуювещь (ст. 398 ГК), возместить убытки, причиненные неисполнением илиненадлежащим исполнением обязательства (ст. 15 и 393 ГК), признание сделки недействительнойс применением последствий ее недействительности (ст. 166 и 167 ГК), возвратимущества, составляющего неосновательное обогащение, в натуре (ст. 1104 ГК), апри невозможности возвратить имущество в натуре возместить его стоимость (ст.1105 ГК), и т.п.
в)Гораздо чаще обязательственный способ защиты в виде взыскания убытков сгосударства или муниципального образования применяется в сочетании с другим-признанием недействительным акта государственного органа или органа местногосамоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, признаниемнедействительным нормативного акта, не соответствующего закону или иномуправовому акту и нарушающего права и охраняемые законом интересы граждан июридических лиц (ст. 13 ГК).
Всвое время Верховный Суд РФ на основании ст. 161, 218 и 13 ГК призналнедействительным п. 1.9 Правил регистрации автомототранспортных средств иприцепов к ним в Государственной автоинспекции, утвержденных приказом Министравнутренних дел РФ от 26 декабря 1994 г. N 430, ограничивавший правораспоряжения гражданами своей собственностью, не признавая в качестве основаниядля регистрации автомототранспортных средств договоры продажи, дарения и т.п.,совершенные в простой письменной форме. В обоих случаях собственники приналичии убытков могли потребовать от государства их возмещения.
г) Впредусмотренных законом случаях собственнику предоставляются средства защиты отправомерных действий государственных или муниципальных органов, направленных напринудительное прекращение его права. В большинстве из них защитапредоставляется собственнику, а не обладателю иного вещного права.
Вслучае принятия решения о выкупе земельного участка для государственных илимуниципальных нужд выкуп осуществляется Российской Федерацией, соответствующимсубъектом РФ или муниципальным образованием в зависимости от того, для чьихнужд изымается земля (ст. 279-282 ГК). На возмещение вправе претендовать такжеобладатели права пожизненного наследуемого владения и постоянного (бессрочного)пользования (ст. 283 ГК).
Принципвозмещения стоимости имущества, изымаемого у собственника в результатеправомерных действий государственных или муниципальных органов, сохраняется вотношении большинства таких изъятий (исключение составляет конфискация). Нопоскольку нередко изъятие предопределено неправомерными действиями со сторонысамого собственника (ст. 238, 240, 241, 242 и др.), размеры и порядок выплатыразличаются между собой. В любом случае за собственником сохраняетсяконституционная гарантия защиты его права, состоящая в том, что никто не можетбыть лишен своего имущества иначе как по решению суда (ч. 3 ст. 35 КонституцииРФ).
Собственник,а также обладатель иного вещного права, в зависимости от ситуации могутприбегнуть и к другим способам защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 12ГК. Однако перечисленные выше группы являются основными.
Виндикационныйиск
Виндикационныйиск (от латинского vim dicere — объявляю о применении силы) — иск невладеющегособственника к владеющему несобственнику об истребовании индивидуально-определенногоимущества (вещи) из его незаконного владения.
Длятого чтобы иск был удовлетворен, необходимо соблюдение ряда условий:
1. Истецдолжен доказать, что он является собственником имущества.
Уделяяповышенное внимание вопросу о «чистоте» титула собственника, ВАС РФ впостановлении Пленума от 25 февраля 1998 г. N 8 указал, что, если будетустановлено, что титул собственника был основан на ничтожной сделке либо актегосударственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующемзаконодательству, то правовые основания для удовлетворения виндикационного искаотсутствуют.
2. Ответчикомпо виндикационному иску является незаконный владелец, у которого фактическинаходится имущество. Иск, предъявленный к лицу, в незаконном владении которого имуществонаходилось, но к моменту рассмотрения дела отсутствует, удовлетворению неподлежит
3. Спомощью виндикационного иска может быть защищено толькоиндивидуально-определенное имущество (вещь). Если имущество уничтожено,собственник не вправе требовать его возврата. Он может лишь предъявить иск овозмещении убытков, вызванных утратой вещи.
4. Содержаниевиндикационного иска составляет требование о возврате имущества из чужогонезаконного владения.
5. СогласноГК любой собственник может истребовать имущество из чужого незаконного владенияв течение трех лет с момента, когда он узнал или должен был узнать о нарушениисвоего права (ст. 196 ГК). Поэтому и при разрешении споров, связанных с правомсобственности в силу приобретательной давности, течение сроков приобретательнойдавности (ст. 234 ГК) в отношении вещей, которые могли быть истребованы ввиндикационном порядке, начинается не ранее истечения указанного трехгодичногосрока.
Истребованиеимущества от добросовестного приобретателя. Под добросовестным имеется в видулишь приобретатель, который приобрел чужое имущество у третьих лиц, а неполучил его непосредственно от самого собственника. Добросовестныйприобретатель должен доказать:
а)что он не знал и не должен был знать о приобретении имущества у лица, котороене вправе было его отчуждать.
б)что он приобрел вещь возмездно.
Приналичии этих двух обстоятельств в иске собственнику должно быть отказано.Исключение составляет случаи, когда собственнику удастся доказать, что спорноеимущество выбыло из его владения либо владения лица, которому имущество былопередано собственником, помимо их воли (утеряно, похищено и т.п.). Наличие вдействиях собственника воли на передачу имущества исключает возможность егоистребования. Самостоятельное основание для удовлетворения виндикационного искасобственника к добросовестному приобретателю составляет случай, когда последнийполучает вещь от третьих лиц безвозмездно. Согласно п. 2 ст. 302 ГК если вещьприобретена безвозмездно у лица, которое не имело права ее отчуждать, исксобственника будет удовлетворен.
Наконец,еще один случай истребования вещи от добросовестного приобретателя предусмотренп. 3 ст. 302 ГК и касается денег и ценных бумаг на предъявителя. Согласнозакону они не могут быть истребованы собственником ни при какихобстоятельствах.
Таковыправила, касающиеся ограничения виндикации в интересах добросовестногоприобретателя.
Расчетыпри возврате имущества из чужого незаконного владения. Судьба плодов (доходов),полученных или которые могли быть получены от истребуемого собственникомимущества, определяется ст. 303 ГК. Последняя разграничивает понятия«добросовестный» и «недобросовестный» владелец исходя изтого, знало или должно было знать лицо о незаконности своего владения. В зависимостьот субъективного фактора ставятся и расчеты между приобретателем исобственником при возврате собственнику имущества.
Собственниквправе потребовать от недобросовестного владельца возврата имущества иливозмещения всех доходов, которые тот извлек или должен был извлечь за все времянедобросовестного владения. Под доходами при этом следует понимать деньги,плоды, продукцию и иное имущество, которое было извлечено в результатенезаконного владения (ст. 136 ГК).
Добросовестныйвладелец обязан вернуть только те доходы, которые он извлек или должен былизвлечь с момента, когда узнал либо должен был узнать о незаконности владенияили получил повестку собственника о возврате имущества.
Какдобросовестный, так и недобросовестный владельцы могут поставить передсобственником вопрос о возмещении произведенных ими затрат на имущество(содержание скота, регистрационные расходы и т.п.). Добросовестный владелецвправе также решить с собственником судьбу произведенных улучшений имущества.
Негаторныйиск
Негаторныйиск — это иск об устранении всяких нарушений в осуществлении правомочийсобственника, хотя бы и не связанных с лишением его владения (ст. 304 ГК).
Каки виндикационный, он является классическим вещно-правовым иском, берущим своеначало в римском праве («actio negatoria» — иск отрицающий).
В этомслучаи собственник владеет и пользуется имуществом, но какой-либо субъектмешает ему это делать.
Истцомпо иску является собственник, а ответчиком лицо, в результате незаконныхдействий которого собственник не может распоряжаться и пользоватьсяпринадлежащим ему имуществом. Объектом защиты служит индивидуально-определенноеимущество, а содержание защиты состоит в устранении препятствий со сторонынарушителя в его распоряжении и пользовании.
Примеромнегаторного иска является иск об освобождении имущества из ареста, наложенногосудебным приставом на основании решения или определения суда. Арест имуществаприменяется только в случаях, прямо предусмотренных законом, в порядкеобеспечения иска либо в порядке обращения взыскания на имущество должника.Нередко в опись включается имущество, принадлежащее другому лицу. Чаще всего имявляется второй супруг, который не вправе распорядиться своим личным имуществомлибо долей в общем имуществе супругов. По мере развития торгового оборотатакими лицами все чаще становятся лица юридические. Например, принадлежащееюридическому лицу-банкроту имущество арестовывается судебным приставом, хотядолжно быть включено в конкурсную массу должника.
Существотребований по такого рода сделкам состоит в устранении препятствий враспоряжении имуществом собственника. Поэтому есть все основания относить искоб исключении имущества из описи (освобождении от ареста) к негаторным.Ответчиками являются должник, у которого произведен арест имущества, и теорганизации (чаще всего соответствующий финансовый орган) и лица, в интересахкоторых арест налагается.
Предметомнегаторного иска может быть требования об устранении любых действий или ихрезультатов.
Пример:иск о требовании снести стену дома, построенную на чужом земельном участке илитребования запретить строительство дома, если сам процесс строительства мешаетсобственником окружающих домов пользоваться этими домами.
Искоб освобождении имущества от ареста, который предъявляет собственник, лишенныйправа владеть своим имуществом, необходимо квалифицировать как виндикационный.На негаторные иски сроки исковой давности не распространяются (ст. 208 ГК).
ОСНОВЫ СЕМЕЙНОГО ПРАВАРОССИИ
1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИСЕМЕЙНО-БРАЧНЫХ ОТНОШЕНИЙ
2. СЕМЕЙНОЕЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
3. ЗАЩИТА СЕМЕЙНЫХ ПРАВ
4. УСЛОВИЯ И ПОРЯДОКЗАКЛЮЧЕНИЯ БРАКА
5. ЛИЧНЫЕ ПРАВА ИОБЯЗАННОСТИ СУПРУГОВ
6. ЗАКОННЫЙ И ДОГОВОРНОЙРЕЖИМ ИМУЩЕСТВА СУПРУГОВ
7. ОТВЕТСТВЕННОСТЬСУПРУГОВ ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ
8. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИРОДИТЕЛЕЙ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ДЕТЕЙ
9. АЛИМЕНТНЫЕОБЯЗАТЕЛЬСТВА ЧЛЕНОВ СЕМЬИ
1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИСЕМЕЙНО-БРАЧНЫХ ОТНОШЕНИЙ
Семейноеправо-совокупность правовых норм, которые регулируют семейно-брачные отношения.
Семья-группа лиц,возникающая на основе супружеских или родственных отношений,
в том числе и на основеотношений усыновления/удочерения.
Брак-юридически оформленный,свободный и добровольный союз мужчины и жен-
щины, направленный на создание семьии порождающий для них взаимные личные и
имущественные права иобязанности.
Семейное право регулируетследующие общественные отношения:
1.возникающие привступлении в брак, при прекращении брака, при признании брака
недействительным
2. возникающие междучленами семьи (личные неимущественные и имущественные),
между другимиродственниками и иными лицами.
3. возникающие приустройстве детей, оставшихся без попечения родителей
Основные принципы семейногоправа:
1 принцип добровольностибрачного союза мужчины и женщины
2. принцип равенства правсупругов в семье
3. принцип разрешениявнутрисемейных вопросов по взаимному согласию
4. принцип приоритетасемейного воспитания детей, заботы об их благосостоянии и развитии
5. принцип обеспеченияприоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних и нетрудоспособныхчленов семьи.
2. СЕМЕЙНОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
Семейноезаконодательство-совокупность нормативно-правовых актов, регулирующихсемейно-брачные отношения и содержащих нормы семейного права.
К источникам семейногоправа относятся:
1.Конституция РФ
2.Семейный кодекс РФ
3.Другие федеральныезаконы, законы субъектов РФ
4.Указы Президента РФ,постановления Правительства РФ
5.Постановления, распоряженияорганов исполнительной власти субъектов РФ
Пункт«к» ч.1 ст.72 Конституции РФ и п.1 ст.3 СК относят семейноезаконодательство к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов.
В п.2ст.3 СК определен состав семейного законодательства в узком смысле слова, тоесть состав актов, принимаемых органами представительной власти в виде законови регулирующих семейные отношения. Это сам СК, а также принятые в соответствиис ним федеральные законы и законы субъектов РФ.
Условиямирегулирования семейных отношений законами субъектов РФ является отнесениесоответствующих вопросов к ведению субъектов РФ и отсутствие в ГК ихнепосредственного урегулирования. Такие вопросы определены в ст.13, 32, 58,121, 123, 151 СК.
Семейныеотношения могут регулироваться также указами Президента РФ и постановлениямиПравительства РФ. При этом постановления Правительства РФ должнысоответствовать СК, федеральным законам и указам Президента РФ и могутприниматься лишь в случаях, специально предусмотренных этими актами. ПринятиеПравительством постановлений по вопросам семейного права предусмотрено в ст.82,122, 125, 126.1, 127, 150, 151, 165 СК.
Так, ПостановлениемПравительства РФ от 18 июля 1996 г. N 841 утвержден Перечень видов заработнойплаты и иного дохода, из которых производится удержание алиментов нанесовершеннолетних детей (СЗ РФ, 1996, N 31, ст.3743); ПостановлениемПравительства РФ от 3 августа 1996 г. N 919 определен Порядок организациицентрализованного учета детей, оставшихся без попечения родителей (СЗ РФ, 1996,N 33, ст.3995); Постановлением Правительства РФ от 1 мая 1996 г. N 542определен Перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновитьребенка, принять его под опеку (попечительство), взять на воспитание в приемнуюсемью (СЗ РФ, 1996, N 19, ст.2304); Постановлением Правительства РФ от 17 июля1996 г. N 829 утверждено Положение о приемной семье (СЗ РФ, 1996, N 31,ст.3721); Постановлением Правительства РФ от 28 марта 2000 г. N 268 утвержденоПоложение о деятельности органов и организаций иностранных государств поусыновлению (удочерению) детей на территории РФ (СЗ РФ, 2000, N 14, ст.1501);Постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 г. N 275 утверждены Правилапередачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля заусловиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории РФ иПравила постановки на учет консульскими учреждениями РФ детей, являющихсягражданами РФ и усыновленных иностранными гражданами и лицами без гражданства(СЗ РФ, 2000, N 15, ст.1590).
Статья 4 СК исходит изобщего правила о допустимости субсидиарного применения гражданскогозаконодательства к семейным отношениям, если такое применение не противоречитих существу. Существо семейных отношений, которое в некоторых случаях можетпрепятствовать применению к ним гражданского законодательства, заключается впостроении семейных отношений на чувствах взаимной любви и уважения,взаимопомощи и ответственности перед семьей всех ее членов.
3. ЗАЩИТА СЕМЕЙНЫХ ПРАВ
Пообщему правилу защита семейных прав осуществляется в порядке гражданскогосудопроизводства. Защита семейных прав в административном порядке допускаетсялишь в случаях, предусмотренных в СК (например, п.2 ст.65, п.1 ст.129 СК), но ив этом случае принятое в административном порядке решение может быть обжалованов суд в соответствии с Законом РФ от 27 апреля 1993 г. «Об обжаловании всуд действий и решении, нарушающих права и свободы граждан».
Всилу правила ст.4 СК о применении гражданского законодательства к семейнымотношениям помимо способов, предусмотренных в СК, для защиты семейных правприменимы и некоторые общие способы защиты гражданских прав, установленные вст.12 ГК: признание права; восстановление положения, существовавшего донарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозуего нарушения; признание недействительным акта государственного органа илиоргана местного самоуправления; самозащита права; присуждение к исполнениюобязанности в натуре; прекращение или изменение правоотношения; неприменениесудом акта государственного органа или муниципального органа, противоречащегозакону.
Следуетзаметить, что многие из предусмотренных в СК способов защиты семейных правявляются разновидностями установленных в ст.12 ГК общих способов защитыгражданских прав. Для защиты неимущественных семейных прав членов семьи при ихнарушении третьими лицами, а также в случае признания брака недействительным(ст.30 СК), применим такой способ защиты неимущественных благ, как компенсацияморального вреда (ст.151, 1099-1101 ГК).
Применениеисковой давности в семейных отношениях
1.Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которогонарушено. Истечение срока давности погашает право на иск в материальном смысле,то есть право получить от суда защиту нарушенного субъективного права, но несамо субъективное право, которое продолжает существовать и может быть защищенопутем самозащиты, если способы такой самозащиты будут соразмерны нарушению(ст.14 ГК).
2. Пообщему правилу п.1 ст.9 СК исковая давность не применяется к требованиям,вытекающим из семейных отношений. Исключения из этого правила либо прямоустановлены в самом СК (ст.15 и 169, ст.38 СК), либо вытекают из отсылки кгражданскому законодательству в соответствующей норме СК (например, ст.43-46СК).
4. УСЛОВИЯ И ПОРЯДОКЗАКЛЮЧЕНИЯ БРАКА
Права и обязанностисупругов может породить только зарегистрированный брак. Момент возникновенияправ и обязанностей супругов совпадает с днем регистрации брака.
Условия заключения брака:
1.взаимное добровольноесогласие мужчины и женщины
2.достижениеими брачного возраста. Брачная правоспособность гражданина наступает подостижении им восемнадцатилетнего возраста.
Визъятие из общего правила п.1 ст.13 СК при наличии уважительных причин брачныйвозраст может быть снижен до шестнадцати лет органами местного самоуправления.Основанием для принятия такого решения может быть лишь просьба самих лиц,намеревающихся вступить в брак. Порядок и условия разрешения вступления в бракдо достижения лицом шестнадцати лет могут быть установлены только законамисубъектов РФ, причем такая возможность должна быть обусловленным особымиобстоятельствами исключением из общего правила.
3.отсутствие обстоятельств,препятствующих заключению брака:
-если хотя бы одно из лицсостоит в другом зарегистрированном браке
-являются близкимиродственниками: между родителями и детьми, полнородными и
неполнородными (имеющихобщих отца или мать) братьями и сестрами, между
усыновителями иусыновленными
-если хотя бы одно из лицпризнано судом недееспособным вследствие психического
расстройства.
Порядок заключения брака:
1.Брак заключается ворганах записи актов гражданского состояния (ЗАГС)
2.Заключение брака производитсяв личном присутствии лиц, вступающих в брак, по истечении 1 месяца со дняподачи ими заявления в органы ЗАГС.
При наличии уважительныхпричин орган ЗАГС может зарегистрировать брак до
истечения месяца, атакже на один месяц продлить срок регистрации брака, но не более, чем на одинмесяц.
Супругам выдаетсясвидетельство о регистрации брака.
Недействительностьбрака
Брак признаетсянедействительным если:
1.были нарушены условия,необходимые для заключения брака
2.в случае заключенияфиктивного брака. Под фиктивным браком понимается случай, когда супруги илиодин из них зарегистрировали брак без намерения создания семьи.
Признание браканедействительным производится судом. При этом брак признается не-
действительным со дня егозаключения.
Последствия признаниябрака недействительным:
Брак признанныйнедействительным, не порождает прав и обязанностей супругов по
Семейному кодексу заисключением их обязанностей по обеспечению законных прав их
детей (родившихся в такомбраке или в течение 300 дней со дня признания брака не-
действительным). Такженедействительным признается брачный договор, если он был
заключен.
К имуществу,приобретенному совместно лицами, брак которых признан недействительным,применяются положения Гражданского кодекса РФ о долевой собственности.
Суд вправе признать засупругом, права которого нарушены, право на получение от другого супруга содержания,а также признать действительным брачный договор полностью или частично.
Основания и порядокрасторжения брака
Основания:
1.вследствие смертиодного из супругов
2. вследствие егорасторжения по заявлению одного или обоих супругов
3. вследствие объявлениясудом одного из супругов умершим
4. вследствие егорасторжения по заявлению опекуна супруга, признанного судом недееспособным
Брак расторгается или ворганах ЗАГС (в случае отсутствия детей) или в суде.
Порядок расторжения ворганах ЗАГС:
1.подается заявление орасторжении брака
2.по истечении одногомесяца со дня подачи заявления орган ЗАГСА расторгает брак и выдает свидетельствоо расторжении брака.
Порядок расторжения всуде:
1.подается заявление орасторжении брака в суд общей юрисдикции
2.не ранее чем через одинмесяц со дня подачи такого заявления суд рассматривает дело
о расторжении брака ивыносит свое решение.
3.если принимаетсярешение о расторжении брака, то суд направляет выписку из решения
в орган ЗАГС и орган ЗАГСвыдает свидетельство о расторжении брака
Брак прекращается в деньрегистрации расторжения брака в книге регистрации актов
гражданского состояния.Если через суд- то в день вступления решения суда в законную силу.
Юридическиепоследствия регистрации брака
С момента регистрациибрака у супругов появляются дополнительные права и обязанности, которыеподразделяются на личные и имущественные.
5. ЛИЧНЫЕ ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИСУПРУГОВ
Они неотделимы от личностии не имеют экономического содержания.
Статья31 СК конкретизирует применительно к семейным отношениям положения п.3 ст.19Конституции РФ о равенстве прав и свобод представителей обоих полов и об ихравных возможностях в отношении реализации таких прав и свобод. Пункт 1 ст.31СК направлен на обеспечение равенства супругов в осуществлении прав и свобод поотношению друг к другу. Свобода выбора рода занятий, профессии, местапребывания и жительства определяется исключительно волей каждого из супругов. Сюридической точки зрения осуществление супругом своей общегражданскойправоспособности не предполагает необходимости получения согласия со стороныдругого супруга.
Обязанностьсупругов строить свои отношения в семье на основе взаимоуважения и взаимопомощине обеспечена какими-либо санкциями со стороны государства. Можно сказать, чтосвоеобразной «санкцией» за неисполнение этих обязанностей одним изсупругов является использование другим супругом права на расторжение брака.
Каждыйиз супругов свободен в осуществлении своего права на имя в супружескихотношениях. Супруги вправе иметь общую фамилию в виде фамилии любого из них,либо сохранить добрачные фамилии, либо присоединить к своей фамилии фамилиюдругого супруга. Первые два способа выбора имени установлены в п.1 ст.32 СКимперативно, выбор фамилии третьим способом может быть исключен законамисубъектов РФ.
Правона перемену фамилии осуществляется супругами независимо друг от друг, причемперемена фамилии одним из них не создает каких-либо обязанностей в отношенииперемены имени для другого.
Порядокперемены имени установлен ст.58-63 Федерального закона об актах гражданскогосостояния. Согласно ст.58 ГК лицо, достигшее возраста четырнадцати лет, вправепеременить свое имя, включающее в себя фамилию, собственно имя и (или)отчество. Перемена имени производится органом записи актов гражданскогосостояния по месту жительства или по месту государственной регистрации рождениялица, желающего переменить фамилию, собственно имя и (или) отчество. Переменаимени лицом, не достигшим совершеннолетия, производится при наличии согласияобоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласияна основании решения суда, за исключением случаев приобретения лицом полнойдееспособности до достижения им совершеннолетия в соответствии с законом.
Переменаимени подлежит государственной регистрации в органах записи актов гражданскогосостояния. Заявление о перемене имени в письменной форме подается в органзаписи актов гражданского состояния. В нем должны быть указаны сведения,предусмотренные в ст.59 Федерального закона об актах. Государственнаярегистрация перемены имени производится на основании заявления о переменеимени, которое должно быть рассмотрено органом записи актов гражданскогосостояния в месячный срок со дня подачи заявления.
В случае, если лицу,желающему переменить имя, отказано в государственной регистрации переменыимени, руководитель органа записи актов гражданского состояния обязан сообщитьпричину отказа в письменной форме. Документы, представленные одновременно сзаявлением о перемене имени, подлежат возврату. Отказ в государственнойрегистрации перемены имени может быть обжалован в судебном порядке.
6.ЗАКОННЫЙ И ДОГОВОРНЫЙРЕЖИМ ИМУЩЕСТВА СУПРУГОВ
Права и обязанностисупругов по поводу собственности супругов регулируются нормами гражданского права.Имущество, находящееся в собственности супругов, подразделяется на имущество, принадлежащееконкретному супругу и являющееся его собственностью, и на имущество супругов,являющееся их общей совместной собственностью.
Собственностьюконкретного супруга является следующее имущество:
1.имущество, принадлежащееему до вступления в брак;
2. имущество, полученноеим во время брака в порядке дарения, наследования и по иным безвозмезднымсделкам;
3.вещи индивидуальногопользования (одежда, обувь и другие) за исключением драгоценностей и другихпредметов роскоши, приобретенных за время брака.
По отношению к своемуимуществу каждый из супругов имеет все правомочия собственника.
К имуществу супругов,являющемуся их общей совместной собственностью, относится:
1.любые доходы каждого изсупругов, пенсии, пособия;
2.приобретенные за счетобщих доходов вещи, ценные бумаги, паи, вклады;
3.любое другое имущество,нажитое супругами в период брака.
При этом не имеетзначение на имя кого из супругов приобретено это имущество или
сделаны вклады.
Режим общей совместнойсобственности является законным режимом на общее имущество супругов. Он действует,если между супругами нет дополнительных соглашений по поводу их общегоимущества.
В качестве такогосоглашения может выступать брачный договор-соглашение лиц, вступающих в брак (илисупругов), в котором определяются имущественные права и обязанности супругов вбраке и (или) в случае его расторжения.
Брачныйдоговор является разновидностью гражданско-правовой сделки. Брачный договорявляется консенсуальным, безвозмездным, двусторонне-обязывающим. Предметомэтого договора является установление правового статуса имущества супругов иопределение их имущественных прав и обязанностей в браке и в случае егорасторжения.
Спецификабрачного договора состоит, в частности, в его субъектном составе. Его сторонамиявляются супруги, то есть лица, брак между которыми зарегистрирован в органахзаписи актов гражданского состояния, либо лица, вступающие в брак. Статья 41.Заключение брачного договора
Брачныйдоговор может быть заключен в любое время с момента подачи гражданами заявленияо регистрации брака в органы записи актов гражданского состояния до моментарегистрации брака, так и в любое время в период брака. Однако заключенный дорегистрации брака брачный договор вступает только со дня такой регистрации.
Пункт2 ст.41 СК предусматривает для брачного договора обязательную нотариальную форму.Брачный договор составляется в виде одного документа, подписанного сторонами.Несоблюдение нотариальной формы брачного договора влечет его ничтожность (п.1ст.165 ГК).
Содержаниебрачного договора
В п.1ст.42 СК раскрывается примерное содержание брачного договора. Его предметомможет быть изменение установленного законом режима совместной собственности,установление режима совместной, долевой или раздельной собственности на всеимущество супругов, на его отдельные виды или на имущество каждого из супругов,как наличное, так и то, которое может быть приобретено в будущем. Кроме того, вбрачном договоре могут быть определены права и обязанности супругов повзаимному содержанию, способы участия в доходах друг друга, порядок несениякаждым из них семейных расходов и др. Приведенный в п.1 ст.42 СК переченьположений брачного договора не является исчерпывающим и может включать и иныеположения, касающиеся имущественных отношений супругов.
Брачныйдоговор полностью или в отдельных частях может заключаться под отлагательным иотменительным условиями (ст.157 ГК). Он может заключаться как нанеопределенный, так и на определенный срок.
В п.3ст.42 СК установлен запрет на включение в брачный договор положений,ограничивающих правоспособность или дееспособность супругов и их право насудебную защиту, а также регулирующих личные неимущественные отношения междусупругами и их права и обязанности в отношении детей; положении, ограничивающихправо нетрудоспособного нуждающегося супруга на получение содержания от другогосупруга, а также положении, ставящих одного из супругов в крайненеблагоприятное положение или противоречащих основным началам семейногозаконодательства. В частности, условия брачного договора не должныпротиворечить принципу построения супружеских отношений на основе взаимнойлюбви и уважения (например, предусматривать исполнение супружеских обязанностейна возмездной основе).
Изменениеи расторжение брачного договора
Соглашениеоб изменении или расторжении брачного договора должно быть совершено в нотариальнойформе. Согласно п.1 ст.43 СК субъектами соглашения об изменении или расторжениибрачного договора могут быть только супруги, но не лица, вступающие в брак. Этообъясняется тем, что изменению или расторжению может подлежать лишь вступившийв силу, то есть порождающий права и обязанности договор, каковым он становитсялишь с момента государственной регистрации брака.
Чтокасается лиц, вступающих в брак, то в случае необходимости изменениязаключенного между ними брачного договора он должен считаться несостоявшимся, авместо него должен быть заключен новый брачный договор. Как следует из указанияв ч.2 п.1 ст.43 СК на недопустимость одностороннего отказа от исполнениябрачного договора, такая недопустимость относится к подлежащему исполнению, тоесть вступившему в силу брачному договору. Отказ же от не вступившего в силубрачного договора может быть совершен и в одностороннем порядке.
Основанияи порядок изменения и расторжения договора в судебном порядке установлены вст.450-453 ГК.
Стороны брачного договоране вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по этому договорудо момента его изменения или расторжения, если иное не установлено самимбрачным договором.
Супруги по отношению кобщему имуществу имеют равные права и обязанности.
Это подразумевает, что владение,пользование и распоряжение таким имуществом осуществляется по обоюдномусогласию супругов. В случае нарушения своих прав любой из супругов в случае необходимостиможет обратиться в суд.
Права и обязанностисупругов по поводу взаимного содержания
Одной из обязанностейсупругов является обязанность материально поддерживать друг друга. В некоторыхслучаях данная обязанность накладывается и на бывших супругов. В случае отказаодного из супругов материально поддерживать нуждающего супруга (бывшегосупруга), последний имеет право требовать предоставления алиментов в судебном порядке.Таким правом обладают:
1.нетрудоспособныйнуждающий супруг (бывший супруг);
2.жена (бывшая жена) впериод беременности и в течение 3 лет со дня рождения ребенка.
Размер алиментов ипорядок их предоставления определяется либо соглашением между супругами, либо судом.
7. ОТВЕТСТВЕННОСТЬСУПРУГОВ ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ
В случае невыполненияобщего обязательства супругов или в случае невыполнения обязательства одного изсупругов, если судом будет установлено, что все полученное по обязательствамодного из супругов, было использовано на нужды семьи, взыскание накладываетсяна все общее имущество семьи, а при недостаточности общего имущества взысканиеможет солидарно накладываться на личное имущество супругов.
В случае невыполнения обязательстваодного из супругов взыскание накладывается на его личное имущество, а принедостаточности личного имущества взыскание может накладываться также на долюсупруга-должника в общем имуществе супругов.
Ответственность супруговза вред, причиненный их несовершеннолетними детьми, определяется по правиламст.1073 ГК (за вред, причиненный детьми в возрасте до 14 лет) и ст.1074 ГК (завред, причиненный детьми от 14 до 18 лет), при этом обращение взыскание наимущество супругов производится по правилам п.2 ст.45 СК.
8. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИРОДИТЕЛЕЙ И НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ДЕТЕЙ
Правоотношения междуродителями и детьми основываются на происхождении детей, удостоверенном вустановленном законом порядке. Так, происхождение ребенка от родителей, состоящихв браке, удостоверяется записью о браке в паспортах родителей.
Происхождение ребенка от родителей,не состоящих в браке, может быть установлено путем подачи отцом и матерьюребенка совместного заявления в орган ЗАГС. Если такое заявление отсутствует,то отцовство в отношении внебрачного ребенка устанавливается в судебномпорядке.
Родители ребенказаписываются органом ЗАГС в Книге записей рождений. Права и обязанности у всехдетей одинаковые.
Основные праванесовершеннолетних детей
Несовершеннолетнимиявляются лица не достигшие 18 лет.
Их права подразделяютсяна личные и имущественные права.
Основные личные права:
1.право на имя, отчество,фамилию;
2. право на проживание ивоспитание в семье;
3. право на общение сродителями и другими родственниками;
4. право на выражениесвоего мнения в семье по вопросам, затрагивающим его интересы;
5. право на защиту своихправ и законных интересов.
Основные имущественныеправа:
1. право на получениесодержания от своих родителей и других членов семьи;
2. право собственности насвои доходы, на имущество, получаемое в порядке дарения и наследования.
При этом ребенок неимеет права собственности на имущество родителей, а родители не имеют правасобственности на имущество ребенка.
Права и обязанностиродителей по отношению к детям
1.Право на воспитаниедетей. Одновременно это является обязанностью;
2.право и обязанностьзащищать права и интересы детей;
3.право требоватьвозврата детей от любого лица, незаконно удерживающих их у себя;
4.родители имеютимущественные права по отношению к детям (алиментные и наследственные);
5.основной обязанностьюявляется содержание несовершеннолетних детей.
Если кто-либо изродителей не выполняет должным образом свои обязанности, то на него
в судебном порядке могутналагаться следующие санкции:
1.отобрание ребенка безлишения родительских прав;
2. лишение родительскихправ.
Заявления в суд дляприменения этих санкций могут подавать:
1.один из родителей или лиц,их заменяющих;
2.орган опеки ипопечительства или учреждения для детей, оставшихся без попечительствародителей;
3.прокурор.
Лишение родительскихправ или их ограничение не освобождают родителей от обязанности содержать своихдетей
9.АЛИМЕНТНЫЕОБЯЗАТЕЛЬСТВА ЧЛЕНОВ СЕМЬИ
Члены семьи: супруги, родителии дети, бабушки, дедушки и внуки, братья и сестры
Алиментные отношениясвязаны с обязанностью членов семьи содержать других членов семьи вустановленных законодательством случаях.
Под алиментамипонимаются средства, взыскиваемые с родителей или добровольно предоставляемыеими на содержание детей в случае непредставления содержания детямнепосредственно в процессе совместного проживания с ребенком в семье.
По существующемузаконодательству установлен размер алиментов на несовершеннолетних детей.Согласно п.14 Постановления N 9 от 25 октября 1996 г. при определении размераалиментов, взыскиваемых с родителя на несовершеннолетних детей (п.2 ст.81 СК),изменении размера алиментов либо освобождении от их уплаты (п.1 ст.119 СК) судпринимает во внимание материальное и семейное положение сторон, а также иныезаслуживающие внимания обстоятельства или интересы сторон (например,нетрудоспособность членов семьи, которым по закону сторона обязана доставлятьсодержание, наступление инвалидности либо наличие заболевания, препятствующегопродолжению прежней работы, поступление ребенка на работу либо занятие импредпринимательской деятельностью).
Если алименты на детейбыли присуждены в долях к заработку и (или) иному доходу ответчика, размерплатежей при удовлетворении иска о снижении (увеличении) размера алиментовтакже должен быть определен в долях, а не в твердой денежной сумме, заисключением взыскания алиментов в случаях, предусмотренных ст.83 СК.
Прекращение алиментныхобязательств.
Если имеется соглашениемежду сторонами уплата алиментов прекращается в случаях:
1.истечения срокадействия соглашения;
2.смерти одной из сторон;
3.по другим основаниям,предусмотренным этим соглашением.
Если алиментывыплачиваются в судебном порядке их уплата прекращается в случаях:
1.достижения ребенкомсовершеннолетия;
2.смерти одной из сторон;
3.при вступлении бывшегосупруга-получателя алиментов в новый брак;
4.при признании судомвосстановления трудоспособности или прекращения нуждаемости в помощи получателяалиментов;
5.приусыновлении(удочерении) ребенка, на содержание которого взыскивались алименты.
Особенности правовогорегулирования отношений, связанных с усыновлением
(удочерением) детей.
Дети, оставшиеся безпопечения родителей, могут быть переданы на воспитание в семью
(усыновление/удочерение), под опеку/попечительство в приемную семью, а приотсутствии такой возможности в учреждения для детей-сирот и детей, оставшихсябез попечения родителей.
Усыновление/удочерениедопускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах.Порядок усыновления/удочерения:
-лицо, желающее усыновить/удочерить ребенка, подает в суд заявление о своем желании
-суд рассматриваетзаявление с участием органов опеки и попечительства
— суд принимает или непринимает решение об установлении усыновления/удочерения ребенка
— усыновление/удочерениеребенка подлежит государственной регистрации в органах ЗАГС.
ОСНОВЫ ТРУДОВОГО ПРАВА РОССИИ.
1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИТРУДОВОГО ДОГОВОРА
2. СТОРОНЫ ТРУДОВОГОДОГОВОРА
3. СОДЕРЖАНИЕ ТРУДОВОГОДОГОВОРА
4.ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
5.ПРАВИЛА ВНУТРЕННЕГО ТРУДОВОГО РАСПОРЯДКА
6.ДИСЦИПЛИНАРНЫЕ ВЗЫСКАНИЯ И ПООЩРЕНИЯ, МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКОВ
7.ОБЖАЛОВАНИЕ ДИСЦИПЛИНАРНЫХ ВЗЫСКАНИЙ
1. ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИТРУДОВОГО ДОГОВОРА
Трудовыеправоотношения между работником и работодателем возникают на основаниитрудового договора.
Вкачестве возможных условий заключения трудового договора являются:
1. Избрание(выбор) на должность, если это предусмотрено НПА или уставом (положением)организации;
2. Избраниепо конкурсу на замещение соответствующей должности, если это предусмотрено НПАили уставом (положением) организации;
3. Назначениена должность (утверждение в должности) в случаях, предусмотренных НПА илиуставом (положением) организации;
4. Направлениена работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты;
5. Фактическоедопущение к работе (независимо от того, был ли трудовой договор оформлен).
Трудовойдоговор является основанием возникновения трудовых отношений.
Трудовойдоговор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии скоторым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленнойтрудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные Трудовым кодексом,законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудовогоправа, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату,а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовуюфункцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудовогораспорядка.
Вэтом определении заложены признаки трудового договора, позволяющие отграничитьего от гражданско-правового договора, связанного с трудом (например, от договораподряда, поручения, авторского, возмездного оказания услуг). По трудовомудоговору работник выполняет трудовую функцию, т.е. работает по конкретнойспециальности, квалификации, должности, а по гражданско-правовому договору,связанному с трудом, трудящийся (он является подрядчиком или исполнителем, ноне работником) выполняет индивидуальное задание, при котором оговариваетсяконечный результат труда (например, построить дом, написать книгу). Трудовойдоговор имеет личный характер в силу того, что выполнение трудовой функциивозможно только лично работником, поскольку трудовой способностью можетраспорядиться ее обладатель. В процессе выполнения трудовой функции работникобязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка. В случаенарушения правил работодатель может применить к нему дисциплинарное взысканиевплоть до увольнения. В гражданско-правовых договорах в случае невыполненияусловий наступает гражданско-правовая ответственность. В трудовом договореобязанность обеспечивать необходимые условия труда лежит на работодателе. Вгражданско-правовых договорах подрядчик либо исполнитель организует работу сам,выполняет ее на свой риск. Существует также специфика вознаграждения за труд.Так, в трудовом договоре вознаграждение выплачивается в форме заработной платыпо заранее установленным нормам и не ниже минимального размера оплаты труда.
Отграничиватьтрудовой договор от гражданско-правового договора, связанного с трудом,необходимо для того, чтобы правильно применять законодательство. Их разграничениеимеет большое практическое значение, поскольку на отношения сторон вгражданско-правовых договорах нормы законодательства о труде нераспространяются.
Внастоящее время складывается порочная практика замены трудовых договоровгражданско-правовыми с целью уйти от гарантий и льгот, предусмотренных дляработников трудовым законодательством. Чтобы пресечь подобные нарушения в сферетруда законодатель ввел в ст. 11 Трудового кодекса РФ следующую норму: если всудебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характерафактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, ктаким отношениям применяются положения трудового законодательства.
КЗоТРФ 1971 г. рассматривал трудовой договор и контракт как синонимы. Трудовой кодексРФ отказался от двойного наименования «трудовой договор (контракт)»,поскольку такой термин затрудняет понимание. Контракты получили широкоераспространение в сфере гражданско-правовых, а также административно-правовыхотношений (контракты с военнослужащими, сотрудниками органов внутренних дел).
2. СТОРОНЫ ТРУДОВОГОДОГОВОРА
Трудовойдоговор — это двустороннее соглашение. Сторонами трудового договора являютсяработник и работодатель. Работник — физическое лицо, вступившее в трудовыеотношения с работодателем. По общим правилам вступить в трудовое отношениеможет лицо, достигшее шестнадцати лет (ст. 63 ТК РФ). Работодатель — физическоелибо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения сработником. Не могут выступать в качестве работодателей обособленныеструктурные подразделения (филиалы и представительства), поскольку они не имеютстатуса юридических лиц (ст. 55 ГК РФ) и действуют только от имени создавшегоих юридического лица. Несмотря на то, что руководителям филиалов и представительствучредительными документами или доверенностью, выданной им юридическим лицом,может быть предоставлено право заключать трудовые договоры с работникамифилиалов или представительств, по всем обязательствам, вытекающим иззаключенных работниками трудовых договоров, будет отвечать юридическое лицо.
Трудоваядееспособность по общему правилу наступает с 16 лет. С этого возрастадопускается заключение трудового договора.
Впорядке исключения из общего правила допускается заключение трудового договора:
1) подостижении 15 лет, в случае получения основного общего образования;
2) подостижении 14 лет с учащимися, для выполнения в свободное от учебы времялегкого труда, не причиняющего вреда их здоровью и не нарушающего процессаобучения (с согласия одного из родителей и органа опеки и попечительства);
3) слицом, не достигшим 14 лет, для участия в создании и (или) исполнениипроизведений в организациях кинематографа и театрах, цирках без ущерба здоровьюи нравственному развитию (с согласия одного из родителей и органа опеки ипопечительства).
3. СОДЕРЖАНИЕ ТРУДОВОГОДОГОВОРА
Содержаниетрудового договора определяется взаимным согласием его сторон. Содержаниетрудового договора составляет совокупность его условий, определяющих права иобязанности работника и работодателя.
Различаютдва вида условий трудового договора:
непосредственные,устанавливаемые соглашением сторон при заключении трудового договора;
производные,установленные трудовым законодательством (об охране труда, о дисциплинарной,материальной ответственности).
Производныеусловия в силу закона обязательны для выполнения, поэтому о них стороны недоговариваются.
Непосредственныеусловия делятся на 1. необходимые (обязательные) и 2. факультативные(дополнительные). Необходимые условия — это такие условия, при отсутствиикоторых не может быть трудового договора, а, следовательно, не может возникнутьи реальное трудовое правоотношение.
Введениев ТК РФ понятия «существенные условия трудового договора»представляется теоретически неоправданным. При формировании перечнясущественных условий трудового договора в ст. 57 ТК РФ законодатель не учелтрадиционного разделения условий трудового договора на производные инепосредственные, т.к. к существенным условиям отнесены и те, и другие. Подсущественными условиями договора принято понимать такие, по которым в силузакона должно быть достигнуто соглашение и которые являются достаточными инеобходимыми для того, чтобы договор считался заключенным и тем самым способнымпородить права и обязанности сторон". Поэтому с точки зрения правовойнауки существенными условиями могут быть лишь условия о месте работы и отрудовой функции, т.к. они являются необходимыми для возникновения трудовогоправоотношения. Остальные же условия, перечисленные в ст. 57 ТК РФ, направленына конкретизацию прав и обязанностей сторон трудового договора.
Факультативные(дополнительные) условия (об установлении испытательного срока; об установлениинеполного рабочего времени; о неразглашении охраняемой законом тайны; обобязанности работника отработать после обучения определенный период времени,если обучение производилось за счет средств работодателя и др.) не влияют насуществование трудового договора.
Какнеобходимые, так и факультативные условия имеют определенную юридическуюзначимость: они являются обязательными для сторон, влияют в той или иной мерена судьбу трудового договора и возникших на его основе трудовых правоотношений;их невыполнение должно повлечь правовые последствия. Условия трудового договорамогут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме.Соглашение об изменении условий трудового договора является неотъемлемой частьютрудового договора. По общему правилу законодатель запрещает требовать отработника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором (ст. 60 ТКРФ).
Согласност. 9 Трудового кодекса РФ трудовые договоры не могут содержать условий,снижающих уровень прав и гарантий работников, установленный трудовымзаконодательством. Если же такие условия включены в трудовой договор, то они немогут применяться. Добровольное согласие работника на условия, ухудшающие егоположение, не освобождает работодателя от ответственности, установленной занарушение трудового законодательства. Например, ухудшающими положение являются:условие о выплате заработной платы полностью в натуральной форме; условие обобязанности работника возместить причиненный работодателю ущерб полностью, еслипо законодательству возможно привлечение лишь к ограниченной материальнойответственности. Таким образом, в трудовом договоре могут бытьиндивидуализированы условия труда, а также повышены гарантии для отдельновзятого работника.
4.ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ТРУДОВОГО ДОГОВОРА
Требованияк порядку заключения трудового договора содержатся в гл. 11 Трудового кодексаРФ.
Приемна работу производится по принципу подбора кадров по деловым качествам. Статья64 ТК РФ запрещает необоснованный отказ в приеме на работу. Необоснованнымсчитается отказ в приеме на работу по причинам, не предусмотренным законом.Так, например, нельзя считать необоснованным отказ в приеме на работу посовместительству, если возможность работы по совместительству ограничена ст.98, 276, 282 ТК РФ; отказ в приеме на работу, требующую специальных знаний,лицу, не имеющему соответствующих документов об образовании; отказ в приеме наопределенные должности лицу, лишенному приговором суда права заниматьопределенные должности или заниматься определенной деятельностью.
ТК РФне содержит норм, обязывающих работодателя заполнять имеющиеся в организациивакантные должности или работы сразу же, как только они возникают. При этом,указывается в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2,необходимо учитывать, что запрещается отказывать в заключении трудовогодоговора по обстоятельствам, носящим дискриминационный характер. Посколькудействующее законодательство содержит лишь примерный перечень, по которымработодатель не вправе отказывать в приеме на работу лицу, ищущему работу,вопрос о том, имела ли место дискриминация при отказе в заключении трудовогодоговора, решается судом при рассмотрении конкретного дела. Если судом будетустановлено, что работодатель отказал в приеме на работу по обстоятельствам,связанным с деловыми качествами данного работника, такой отказ являетсяобоснованным. Под деловыми качествами работника следует, в частности, пониматьспособность физического лица выполнять определенные трудовые функции с учетомимеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличиеопределенной профессии, специальности, квалификации), личностных качествработника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровняобразования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).
Неможет являться основанием для отказа в приеме на работу граждан РФ отсутствие уних регистрации по месту жительства или пребывания в конкретном населенномпункте. При отказе в приеме на работу работодатель обязан сообщить причинуотказа в письменной форме по требованию обратившегося лица. Отказ в приеме наработу может быть обжалован в судебном порядке. В этом случае судебное решениео незаконном отказе в заключении трудового договора будет являться основаниемдля возникновения трудовых отношений.
Установлениев ст. 63 ТК РФ минимального возраста приема на работу служит важнейшейгарантией охраны здоровья подростков.
Трудовоезаконодательство установило некоторые ограничения при приеме на работу, которыене являются дискриминацией и обусловлены особой заботой государства о лицах,нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите. Так, в интересах охраныздоровья женщин и подростков запрещено принимать их на работы с вредными илиопасными условиями труда (ст. 253, 265 ТК РФ). Перечень таких работ утвержденпостановлением Правительства РФ от 25 февраля 2000 г… Законодательствоустанавливает также некоторые ограничения при заключении отдельных трудовыхдоговоров, например договоров о работе по совместительству (ст. 282 ТК РФ).
Приемуграждан на работу в некоторых случаях предшествует обязательный медицинскийосмотр. Так, в соответствии со ст. 266 ТК РФ лица в возрасте до восемнадцатилет принимаются на работу лишь после предварительного обязательногомедицинского осмотра. Обязательный медицинский осмотр установлен и для лиц,поступающих на работу в организации общественного питания, торговли, пищевойпромышленности, на работу, непосредственно связанную с движением транспортныхсредств, и др.
Призаключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляетработодателю:
паспортили иной документ, удостоверяющий личность (например, заграничный паспорт дляпостоянно проживающих за границей граждан, которые временно находятся натерритории РФ; удостоверение личности для военнослужащих);
трудовуюкнижку (кроме случаев, когда договор заключается впервые или работник поступаетна работу по совместительству);
страховоесвидетельство государственного пенсионного страхования;
документывоинского учета — для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военнуюслужбу (военные билеты, удостоверения граждан, подлежащих призыву);
припоступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки,- документ об образовании (диплом, свидетельство, сертификат).
Статья65 Трудового кодекса РФ запрещает требовать при приеме на работу документыпомимо предусмотренных законодательством. В отдельных случаях при поступлениина работу необходимо представление дополнительных документов. Так, от лица,поступающего на работу со сведениями, составляющими государственную тайну,работодатель может потребовать представления дополнительных документов для оформлениядопуска к государственной тайне.
Дляиностранных граждан Федеральным законом «О правовом положении иностранныхграждан в Российской Федерации» установлен особый порядок приема наработу. Иностранные граждане могут быть приняты на работу лишь при наличииразрешения на право трудовой деятельности, выданного органами миграционнойслужбы, а работодатель должен иметь разрешение на привлечение и использованиеиностранных работников. Порядок выдачи иностранным гражданам и лицам безгражданства разрешения на работу установлен постановлением Правительства РФ от30 декабря 2002 г.
Всоответствии со ст. 67 ТК РФ трудовой договор заключается в письменной форме.Постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 14 июля 1993 г.утверждена примерная форма трудового договора, которая может быть использованаза основу, т.к. законодатель не установил единой обязательной формы трудовогодоговора. Поскольку указанная форма трудового договора была утверждена довступления в силу Трудового кодекса, она может применяться только в части, непротиворечащей ТК РФ. Министерство имущественных отношений РФ распоряжением от11 декабря 2003 г. утвердило Примерный трудовой договор с руководителемфедерального государственного унитарного предприятия, который должен заключатьорган исполнительной власти с руководителем созданного им федеральногогосударственного унитарного предприятия. Трудовой договор составляется в двухэкземплярах и хранится у каждой из сторон. Он является основанием для изданияприказа (распоряжения) о приеме на работу. Приказ — это правовое средствооформления соглашения, состоявшегося между работником и работодателем.Постановлением Государственного комитета РФ по статистике от 5 января 2004 г.«Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации поучету труда и его оплаты» утверждена унифицированная форма (N Т-1) приказа(распоряжения) о приеме работника на работу. Содержание приказа должносоответствовать заключенному трудовому договору. Приказ (распоряжение)объявляется работнику под расписку не позднее трех дней с момента, когдаработник фактически приступил к работе. По требованию работника работодательобязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения).
Еслиприем на работу был оформлен приказом работодателя и основанием для его изданияпослужило письменное заявление о приеме на работу, а письменный трудовойдоговор с работником не заключался, то оформить действующие трудовые отношенияписьменно работодатель может только с согласия работника. Отказ работника отподписи письменного трудового договора не служит основанием для привлечения егок дисциплинарной ответственности.
Работодательпри заключении трудового договора обязан ознакомить работника с действующими ворганизации правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальныминормативными актами, имеющими отношение к его трудовой функции, коллективнымдоговором.
Наосновании приказа (распоряжения) о приеме на работу в трудовую книжку работникавносится соответствующая запись. Согласно ст. 66 Трудового кодекса РФработодатель (за исключением работодателей — физических лиц) обязан веститрудовые книжки на каждого работника, проработавшего в данной организации свышепяти дней, если эта работа является для работника основной, а несовместительством. Статья 309 Кодекса закрепила норму, в соответствии с которойработодатель — физическое лицо не вправе производить записи в трудовых книжкахработников, а также оформлять трудовые книжки на работников, принимаемых наработу впервые. Письменный трудовой договор является документом, подтверждающимвремя работы у работодателя — физического лица.
Ответственностьза надлежащее выполнение порядка заключения трудового договора во всех случаяхнесет руководитель организации. При нарушении установленных Трудовым кодексомРФ и иными федеральными законами обязательных правил при заключении трудовогодоговора трудовой договор подлежит прекращению по п. 11 ст. 77 ТК РФ.
Отсутствиедаты вступления трудового договора в силу в законодательстве или в самомтрудовом договоре влечет применение общего правила его вступления в действие.Работник обязан приступить к работе на следующий после подписания трудовогодоговора день.
Встатье 61 ТК РФ сказано и об аннулировании трудового договора, если работник неприступил к работе в установленный срок без уважительных причин в течениенедели. Однако процедура аннулирования законодателем не прописана. Следуетпредположить, что работодатель должен издать приказ (распоряжение) обаннулировании трудового договора. В этом случае работодатель не несеткаких-либо обязательств перед работником.
Фактическоедопущение к работе считается заключением трудового договора независимо от того,был ли прием на работу надлежащим образом оформлен. Трудовой договор считаетсязаключенным, если выполнение работы без издания приказа поручено лицом,обладающим правом приема на работу, либо когда работа выполняется с ведома илипо поручению работодателя или его представителя (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). Прифактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с нимтрудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактическогодопущения к работе.
Испытаниес целью проверки соответствия работника поручаемой ему работе может бытьобусловлено соглашением сторон. Условие об испытании указывается в трудовомдоговоре. Содержание приказа о приеме на работу всегда должно соответствоватьтрудовому договору, поэтому если стороны договорились о дополнительном условиитрудового договора — испытательном сроке, то его продолжительность должна бытьуказана и в приказе (распоряжении) о приеме на работу.
Трудовойкодекс РФ ввел новый термин «изменение трудового договора», насодержание которого нельзя не обратить внимание.
Подизменением трудового договора можно понимать, во-первых, заключение новоготрудового договора, во-вторых, модификацию прежнего трудового договора, которыйбыл для работника и работодателя основанием возникновения существующего междуними трудового правоотношения, и, в-третьих, новое, отличное от прежнеготрудового договора соглашение, которое именуется переводом и являетсяоснованием для возникновения нового трудового правоотношения.
Запрещаетсятребовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором(ст. 60 ТК РФ). Трудовой договор гарантирует работнику выполнение именно тойработы, которая была обусловлена соглашением работника и работодателя при егозаключении.
Перевод- это изменение трудовой функции (т.е. работы по специальности, квалификацииили должности) или изменение существенных условий трудового договора.
Значениеперевода многообразно, т.к. он является:
средствомперераспределения рабочей силы внутри организации и между организациями в целяхцелесообразного ее использования;
основаниемпрекращения трудового договора (п. 5 ст. 77 ТК РФ);
гарантиейправа на труд (это проявляется в трудоустройстве путем перевода лиц, подлежащихувольнению по невиновным основаниям, указанным в п. 2, 3 ст. 81; п. 11 ст. 77ТК РФ);
средствомохраны труда (когда требуется перевод по состоянию здоровья — ч. 2 ст. 72; ст.254 ТК РФ);
методомвоспитания путем поощрения (когда работники переводятся на более высокуюдолжность). Здесь не идет речь о воспитании путем наказания, т.к. переченьдисциплинарных взысканий, закрепленный в ст. 192 ТК РФ, не содержит временногоперевода на нижеоплачиваемую работу в качестве средства поддержания трудовойдисциплины.
Несчитается переводом и не требует согласия работника перемещение его в той жеорганизации на другое рабочее место, в другое структурное подразделение в тойже местности, поручение работы на другом механизме, если при этом не изменяетсятрудовая функция работника или существенные условия заключенного с нимтрудового договора. Если же в трудовом договоре место работы работника былоопределено с указанием конкретного структурного подразделения, то необходимоисходить из того, что изменение структурного подразделения организации возможнолишь с письменного согласия работника, поскольку в указанном случае это влечетза собой изменение существенного условия трудового договора (ч. 2 ст. 57 ТК РФ).Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы,представительства или иные обособленные структурные подразделения, так иотделы, цеха, участки и т.д. (п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от17 марта 2004 г.).
Изменениетрудового договора в смысле ч. 1 ст. 72 ТК РФ предполагает прекращение прежнеготрудового договора. Однако законодатель не обязывает стороны заключать новыйтрудовой договор, полагая, что основанием возникновения нового трудовогоправоотношения является то самое соглашение, которое он именует переводом надругую постоянную работу. Но такое основание отсутствует в ст. 16 ТК РФ, вкоторой приведен перечень оснований возникновения трудовых правоотношений.Законодатель даже не упоминает о необходимости издания работодателемсоответствующего приказа, что обычно делается на практике. Такого родадокументооборот не может заменить заключение трудового договора в письменнойформе. Любые изменения трудового договора не должны производиться сторонами снарушением требований ст. 57 и 67 ТК РФ.
Рассмотримклассификацию переводов на другую работу.
Взависимости от срока выделяются постоянные переводы и временные. При постоянномпереводе условия договора изменяются окончательно, т.е. другая работапредоставляется на неопределенный срок. Временный перевод сохраняет заработником его постоянную работу.
Статья72 ТК РФ предусматривает три вида перевода на другую постоянную работу поинициативе работодателя: перевод на другую работу в той же организации, переводв другую организацию либо в другую местность вместе с организацией. Во всехэтих случаях перевод на другую постоянную работу возможен только с письменногосогласия работника. В этих целях работник должен написать соответствующеезаявление. Пленум Верховного Суда РФ в своем постановлении от 22 декабря 1992г. указал: если перевод осуществлен без получения письменного согласияработника, но он добровольно приступил к выполнению другой работы, то такойперевод также может считаться законным.
Переводна другую постоянную работу в той же организации оформляется приказомработодателя. Основанием для издания приказа являются подписанные сторонамиизменения к трудовому договору. Постановлением Госкомстата России от 5 января2004 г. утверждена унифицированная форма (N Т-5) приказа о переводе работникана другую работу в той же организации. Приказ объявляется работнику подрасписку.
Ипостоянный, и временный перевод возможен как по инициативе работодателя, так ипо инициативе работника. Например, ст. 254 ТК РФ возлагает на работодателяобязанность перевести в соответствии с медицинским заключением беременнуюженщину на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятныхпроизводственных факторов, с сохранением среднего заработка по прежней работе.Статья 72 ТК РФ предусматривает, что работника, нуждающегося согласномедицинскому заключению в предоставлении другой работы, работодатель обязан сего согласия перевести на другую имеющуюся работу, не противопоказанную ему посостоянию здоровья, сохранив его прежний средний заработок в течение одногомесяца (ст. 182 ТК РФ).
Припереводе работника по его инициативе на работу к другому работодателюизменяется сторона трудового договора, поэтому трудовой договор расторгается наосновании п. 5 ст. 77 ТК РФ. В этом случае кроме согласия самого работниканеобходимо согласие прежнего и нового работодателей. Статья 64 ТК РФустанавливает гарантию при заключении трудового договора при переводе, согласнокоторой работнику, приглашенному в письменной форме в порядке перевода отдругого работодателя, в течение месяца со дня увольнения с прежнего местаработы не может быть отказано в заключении трудового договора.
Переводыможно классифицировать по целям (например, перевод для лучшего совмещенияобучения с трудом, перевод для укрепления здоровья, перевод для целесообразногоиспользования рабочей силы).
Законодательствовыделяет незаконные переводы. Перевод считается незаконным, если он произведенбез достаточных к тому оснований или с нарушением установленного закономпорядка. В соответствии со ст. 394 ТК РФ в случае признания перевода на другуюработу незаконным работник подлежит восстановлению на прежней работе органом,рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Одновременно принимается решениео выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула илиразницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.
Отвечаяна вопрос, вправе ли администрация перевести работника на другую работу без егосогласия, необходимо обратить внимание на следующее.
Статья72 ТК РФ закрепляет, что перевод на другую постоянную работу по инициативеработодателя допускается только с письменного согласия работника. Если всоответствии с медицинским заключением работник нуждается в предоставлениидругой работы, работодатель обязан перевести его на другую имеющуюся работу, непротивопоказанную по состоянию здоровья. Но в этом случае также обязательносогласие работника на перевод. Новая работа должна соответствовать, помимотребований медицинского заключения, роду деятельности работника. Лишь при ее отсутствииможет быть предложена другая работа. Отказ от перевода может быть обжалован вкомиссию по трудовым спорам или в суд.
Еслиновая работа является нижеоплачиваемой, то за работником сохраняется егопрежний средний заработок в течение одного месяца со дня перевода, а припереводе в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или инымповреждением здоровья, связанным с работой, — до установления стойкой утратыпрофессиональной трудоспособности либо до выздоровления работника (ст. 182 ТКРФ). При отказе работника от перевода согласно медицинскому заключению либоотсутствии в организации соответствующей работы трудовой договор прекращается(п. 8 ст. 77 ТК РФ).
Согласиеработника на перевод требуется и в случае несоответствия работника занимаемойдолжности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья согласномедицинскому заключению. После представления работодателю медицинскогозаключения невыход на прежнюю работу нельзя считать прогулом, потому чтоработник отсутствует на работе по уважительной причине — работа противопоказанаему по состоянию здоровья. Отказ от выполнения работы, противопоказанной посостоянию здоровья, т.е. когда работник присутствует на рабочем месте, ноотказывается выполнять свои трудовые обязанности, является также правомерным.Нельзя рассматривать отказ как нарушение трудовой дисциплины и подвергатьработника дисциплинарному взысканию. Если работник отказывается от перевода втом случае, когда в медицинском заключении указано, что выполняемая работа емупротивопоказана или опасна для членов трудового коллектива или обслуживаемых имграждан, то работодатель вправе уволить его на основании подп. «а» п.3 ст. 81 ТК РФ. Работникам, увольняемым в связи с несоответствием занимаемойдолжности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, выплачиваетсявыходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ст. 178 ТК РФ).
Работодательможет без согласия работника временно (на срок до одного месяца) перевести егона другую работу в случае производственной необходимости. Перечень случаевпроизводственной необходимости установлен в ч. 1 ст. 74 ТК РФ. Такой переводдопускается для предотвращения катастрофы, производственной аварии илиустранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия; для предотвращениянесчастных случаев, простоя (временной приостановки работы по причинамэкономического, технологического, технического или организационного характера),уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующегоработника. Временный перевод на другую работу в других случаях возможен толькос согласия работника.
Работникобязан подчиниться требованиям работодателя о временном переводе на другуюработу в случае производственной необходимости. Если все требованиязаконодательства работодателем соблюдены, то отказ работника от выполнения этойработы рассматривается как нарушение трудовой дисциплины, а невыход на работу — как прогул.
Работа,на которую временно переводится работник, не должна быть противопоказана ему посостоянию здоровья. Временный перевод на другую работу в случаепроизводственной необходимости может быть произведен на не обусловленнуютрудовым договором работу. Однако на работу более низкой квалификации требуетсясогласие работника, подтвержденное письменным заявлением. Отсутствиеписьменного заявления работника лишает работодателя права при возникновенииспора ссылаться в подтверждение согласия работника на перевод на свидетельскиепоказания.
Трудовойдоговор прекращается только при наличии определенных оснований его прекращения.Основанием прекращения трудового договора называется жизненное обстоятельство,которое закреплено в законе как юридический факт для прекращения трудовыхотношений работников с работодателями.
Переченьоснований прекращения трудового договора предусмотрен во многих статьях.
. Такими основаниями являются:
1. соглашение сторон(ст. 78 ТК РФ);
2. истечение срокатрудового договора (ст. 79);
3. расторжениедоговора по инициативе работника (ст. 80);
4. расторжениедоговора по инициативе работодателя (ст. 81);
5. перевод попросьбе или согласия работника к другому работодателю или на выборнуюдолжность;
6. отказ работникапродолжить работу при смене собственника, изменений подведомственностиорганизации или ее реорганизации (ст. 75);
7. отказ работникапродолжать работу в связи с изменением существенных условий трудового договора(ст. 73);
8. отказ от переводана другую работу по состоянию здоровья (ст. 72);
9. отказ от переводав связи с перемещением работодателя в другую местность (ст. 72);
10. обстоятельства,не зависящие от воли сторон (ст. 83);
11. нарушениеустановленных Трудовым кодексом или иным федеральным законом правил заключениятрудового договора (ст. 84);
12. другие основания,предусмотренные Трудовым кодексом или иными федеральными законами.
Так вст. 71 ТК РФ закреплен порядок увольнения по результатам испытания. Статья 77ТК РФ называет общие основания прекращения трудового договора. Статья 81 ТК РФуказывает как общие, так и некоторые дополнительные основания прекращениятрудового договора по инициативе работодателя (п. 4, 7, 8, 9, 10, 13), которыеприменимы для отдельных категорий работников.
Статья83 ТК РФ предусматривает обстоятельства, не зависящие от воли сторон, покоторым может быть расторгнут трудовой договор. Среди них: призыв работника на военнуюслужбу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;восстановление на работе прежнего работника; неизбрание на должность; признаниеполностью нетрудоспособным; смерть работника или работодателя — физическоголица; наступление чрезвычайных обстоятельств. К сожалению, ТК РФ имеетнекоторые пробелы, к которым можно отнести отсутствие в ст. 83 такого основаниядля прекращения трудового договора, как дисквалификация, предусмотреннаяКодексом РФ об административных правонарушениях. Дисквалификация в качественового вида административного наказания определена как лишение физического лицаправа занимать руководящие должности в исполнительном органе управленияюридического лица, входить в совет директоров, осуществлять предпринимательскуюдеятельность по управлению юридическим лицом. Дисквалификация назначаетсясудьей на срок от шести месяцев до трех лет.
Законодательствоммогут устанавливаться и другие дополнительные основания прекращения трудовогодоговора (п. 14 ст. 81 ТК РФ). Например, ст. 278, 288, 336 ТК РФ, Федеральныйзакон «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации»,Федеральный закон «О государственной гражданской службе РоссийскойФедерации», используя термин «служебная (трудовая) деятельность»,также предусматривают основания прекращения служебного контракта (в гл. 6).
Основанияпрекращения трудового договора, предусмотренные в ТК РФ и иных федеральныхзаконах, могут совпадать (например, такое основание, как разглашение охраняемойзаконом тайны). Совпадают основания увольнения по ТК РФ и специальнымнормативным актам — уставам и положениям о дисциплине.
Помимооснований, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, трудовойдоговор может быть прекращен по основаниям, установленным непосредственно втексте трудового договора. Например, с работником, заключившим трудовой договорс работодателем — физическим лицом (ст. 307 ТК РФ); с надомниками (ст. 312 ТКРФ), с работником религиозной организации (ст. 347 ТК РФ). Так, к числудополнительных оснований увольнения работников религиозной организациивключаются: неуважительное отношение к святыням; небрежное отношение кимуществу религиозной организации; невыполнение конкретных положений внутреннихустановлений религиозной организации; грубость с прихожанами; разглашениесведений, составляющих конфиденциальную информацию, и др.
Трудовойдоговор может быть прекращен только в том порядке, который установлензаконодательством для каждого основания прекращения трудового договора. Так,увольнение по основаниям, указанным в п. 2 и 3 ст. 81 ТК РФ, допускается, еслиневозможно перевести работника с его согласия на другую работу; недостаточнаяквалификация должна быть подтверждена результатами аттестации; состояниездоровья должно быть подтверждено медицинским заключением; при сокращенииштатов необходимо учитывать преимущественное право на оставление на работе ит.д. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 17 марта 2004 г. подчеркнул,что по соглашению сторон (п. 1 ст. 77 ТК РФ) может быть расторгнут и срочныйтрудовой договор, и трудовой договор, заключенный на неопределенный срок. Придостижении договоренности трудовой договор может быть расторгнут в любое времяи в срок, который определяется самими сторонами. Аннулирование такойдоговоренности может иметь место только при взаимном согласии сторон.
Увольнениеработника считается произведенным без законного основания, когда прекращениетрудового договора произошло не по основаниям, предусмотренным Трудовымкодексом или иными федеральными законами (например, увольнение за склоку, потребованию трудового коллектива). Незаконным следует признать и увольнение,произведенное сразу по нескольким основаниям. Нарушение порядка увольненияможет проявляться в несоблюдении норм Трудового кодекса РФ, запрещающихувольнение в период временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске (ст.81 ТК РФ). Нарушение порядка расторжения срочного трудового договора в связи систечением его срока, т.е. без предупреждения, также влечет за собой признаниеувольнения незаконным.
Трудовымзаконодательством для некоторых категорий работников установлены дополнительныегарантии при увольнении. Такие гарантии закреплены в ст. 261, 269, 374 ТК РФ идр. Увольнение работников, произведенное с нарушением установленных для нихгарантий, является незаконным.
Статья394 ТК РФ указывает правовые последствия признания увольнения незаконным.
5.ПРАВИЛА ВНУТРЕННЕГО ТРУДОВОГО РАСПОРЯДКА
Дисциплинатруда — это обязательное для всех работников подчинение правилам поведения,определенным в соответствии с Трудовым кодексом РФ, иными законами,коллективным договором, соглашениями, трудовым договором, локальныминормативными актами организации. Дисциплина труда — это система мероприятий исредств по установлению, соблюдению и обеспечению внутреннего трудового распорядкаорганизации.
Методамиукрепления дисциплины труда являются убеждение, поощрение, принуждение (т.е.дисциплинарное воздействие).
Трудовойраспорядок организации определяется правилами внутреннего трудового распорядка.Правовое регулирование внутреннего трудового распорядка осуществляется наоснове гл. 29 и 30 ТК РФ.
Правилавнутреннего трудового распорядка организации — локальный нормативный акт,регламентирующий в соответствии с Кодексом и иными федеральными законамипорядок приема и увольнения работников, основные права, обязанности,ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха,применяемые к работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросырегулирования трудовых отношений в организации.
Правилавнутреннего трудового распорядка организации утверждаются работодателем сучетом мнения представительного органа работников организации. В соответствии сранее действовавшим Кодексом правила утверждались общим собранием трудовогоколлектива.
Работодательобязан ознакомить работника с действующими в организации правилами внутреннеготрудового распорядка при приеме его на работу (ст. 68 ТК РФ). Правилавнутреннего трудового распорядка должны быть доступны для ознакомленияработников.
Дляотдельных категорий работников действуют уставы и положения о дисциплине,утверждаемые Правительством РФ в соответствии с федеральными законами. Уставы иположения о дисциплине действуют в тех отраслях (сферах деятельности), гдестрогое соблюдение трудовой дисциплины имеет особенно важное значение в силутого, что ее нарушение может повлечь за собой крайне тяжелые последствия. Внастоящее время действуют уставы и положения о дисциплине: Положение одисциплине работников железнодорожного транспорта Российской Федерации;Положение о дисциплинарной ответственности глав администраций; Устав одисциплине работников организаций с особо опасным производством в областииспользования атомной энергии; Дисциплинарный устав таможенной службыРоссийской Федерации; Устав о дисциплине работников морского транспорта и др. Вотличие от правил внутреннего трудового распорядка в уставах и положениях одисциплине могут устанавливаться дополнительные (по сравнению со ст. 192 ТК РФ)виды дисциплинарных взысканий.
Напрактике достаточно часто уставы и положения утверждали федеральные органыисполнительной власти. В этом случае подобные нормативные акты можнорассматривать как спорные, исходя из ч. 3 ст. 55 Конституции РФ,предусматривающей, что права гражданина могут быть ограничены только пооснованиям, предусмотренным федеральным законом.
6. ДИСЦИПЛИНАРНЫЕВЗЫСКАНИЯ И ПООЩРЕНИЯ, МАТЕРИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ РАБОТНИКОВ
Одной из обязанностейработников является надлежащее исполнение трудовых обязанностей, правилвнутреннего трудового распорядка, что входит в понятие трудовой дисциплины.
В случае нарушенияработником по его вине трудовой дисциплины и совершения дисциплинарногопроступка он привлекается к дисциплинарной ответственности.
По Трудовому кодексу вслучае совершения работником дисциплинарного проступка работодатель имеет правона применение следующих дисциплинарных взысканий:
1) замечания;
2) выговора;
3) увольнения посоответствующим основаниям.
Федеральным законом,уставами и положениями о дисциплине для отдельных категорий работников могутбыть предусмотрены и другие виды дисциплинарных взысканий. Не допускаетсяприменение взысканий, не предусмотренных федеральными законами, уставами иположениями о дисциплине.
Предусмотрен следующийпорядок применения и снятия дисциплинарных взысканий:
1) До применениявзысканий работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение.Отказ работника предоставить объяснение не является препятствием для применениявзыскания.
2) Взысканиеобъявляется в приказе. Работник должен быть ознакомлен с приказом в течение 3-хдней со дня издания, и расписаться на приказе. В случае отказа работникапредоставить письменное объяснение или расписаться об ознакомлении с приказомработодатель составляет соответствующие акты.
3) За каждыйдисциплинарный проступок может быть применено только одно взыскание.
4) Дисциплинарноевзыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка.Оно не может быть применено позднее 6 месяцев со дня совершения проступка, а порезультатам ревизии или аудиторской проверки – позднее 2 лет.
5) Дисциплинарноевзыскание может быть обжаловано в государственную инспекцию труда или органы порассмотрению индивидуальных трудовых споров.
Порядок снятия сработника дисциплинарного взыскания следующий:
1) Если в течениеодного года со дня применения взыскания работник не будет подвергнут новомувзысканию, то он считается не имеющим дисциплинарного взыскания.
2) Работодатель доистечения одного года имеет право снять взыскание с работника.
Материальнаяответственность сторон трудового договора наступает за ущерб, причиненный однойиз сторон в результате ее виновного противоправного поведения (действия илибездействия).
Каждая из сторон обязанадоказать размер причиненного ей ущерба. Расторжение трудового договора послепричинения ущерба не влечет освобождение сторон от материальнойответственности.
Трудовым кодексомпредусмотрены следующие случаи материальной ответственности работодателя передработником:
1) Возмещениеработнику материального ущерба, причиненного в результате незаконного лишениявозможности трудиться.
2) Возмещениеработнику ущерба, причиненного его имуществу.
3) Ответственностьработодателя за нарушение сроков выплаты заработной платы, оплаты отпуска,выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику (конкретныйразмер компенсации определяется коллективным договором или трудовым договором)
4) Возмещениеморального вреда, причиненного работнику неправомерными действиями илибездействием работодателя (возмещается в денежной форме по соглашению сторон).
Трудовой кодекс предусматриваетматериальную ответственность и полную материальную ответственность работников.Оба вида предусматривают обязанность работника возместить прямой действительныйущерб, причиненный работодателю. При этом, неполученные доходы (упущеннаявыгода) взысканию с работника не подлежат.
Размер ущербаопределяется по фактическим потерям, исчисляемым по рыночным ценам, но не нижестоимости имущества по данным бухгалтерского учета. При этом, взыскание сработника сумм, не превышающих среднего месячного заработка, производится пораспоряжению работодателя, а большая сумма взыскивается в судебном порядке.
Работник несетматериальную ответственность в пределах среднего месячного заработка, если иноене предусмотрено Трудовым кодексом или иными федеральными законами.
Полная же материальнаяответственность состоит в обязанности работника возместить причиненный ущерб вполном размере и возлагается только в случаях, предусмотренных Трудовымкодексом или иными федеральными законами.
Согласно Трудовомукодексу полная материальная ответственность возлагается на работника вследующих случаях:
1) возложениеответственности в полном размере в соответствии с Трудовым кодексом или инымифедеральными законами;
2) недостачиценностей, вверенных по специальному договору или по разовому документу;
3) умышленногопричинения ущерба;
4) причинения ущербав состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения;
5) причинение ущербав результате преступных действий, установленных приговором суда;
6) причинение ущербав результате административного проступка, установленного государственныморганом;
7) разглашениясведений, составляющих охраняемую законом тайну;
8) причинение ущербане при исполнении трудовых обязанностей.
Полная материальнаяответственность документально оформляется в письменной форме договорами ополной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальнойответственности.
Поощрениеза труд — это публичное признание заслуг работника, его успехов в работе вформе применения к нему мер поощрения. Основанием для применения к работникумер поощрения является его добросовестный эффективный труд, т.е. безупречноевыполнение трудовых обязанностей, повышение производительности труда, улучшениекачества продукции, продолжительная добросовестная работа, а также другие достиженияв работе. Меры поощрения за труд по их основаниям и по тому, кто их применяет,можно разделить на два вида: 1) меры поощрения, применяемые работодателем; 2)меры, применяемые соответствующими органами за особые трудовые заслуги передобществом и государством.
Формулировкаст. 191 ТК РФ обедняет понятие «поощрение», т.к. не используетпоощрение за успехи в работе (тогда как ст. 66 ТК РФ требует вносить в трудовуюкнижку сведения о награждениях за успехи в работе, а о поощрениях за особыетрудовые заслуги внесение записей не предусмотрено). Очевидно, что в ст. 66 и191 ТК РФ необходимо внести изменения и уточнения.
Мерамипоощрения, указанными в ст. 191 ТК РФ, являются: объявление благодарности,выдача премии, награждение ценным подарком, почетной грамотой, представление кзванию лучшего по профессии. Названный перечень мер поощрения примерный, другиевиды поощрения работников определяются также уставами и положениями одисциплине. Например, Дисциплинарный устав таможенной службы предусматриваетдосрочное присвоение очередного специального звания, награждение именныморужием; Положение о дисциплине работников железнодорожного транспорта РФпредусматривает награждение нагрудным знаком «Почетномужелезнодорожнику». Перечень мер поощрения может быть расширен иликонкретизирован применительно к работе в определенной организации в правилахвнутреннего трудового распорядка или в коллективном договоре.
Всоответствии с КЗоТ РФ работодатель мог применить поощрение только совместноили по согласованию с профсоюзным органом, действующим в организации. Трудовойкодекс РФ не устанавливает порядок применения мер поощрения, поэтомуработодатель вправе определить его самостоятельно. Думается, что рольпрофсоюзного органа в данном случае значительно снижена.
Работодательможет применить к работнику одновременно несколько мер поощрения (например,объявить благодарность и выдать премию). КЗоТ РФ запрещал применять поощрение втечение срока действия дисциплинарного взыскания. Трудовой кодекс РФ подобногозапрета не содержит, поэтому работодатель вправе действовать по собственномуусмотрению. Однако данное утверждение не бесспорно. Применяя поощрение кнарушителю трудовой дисциплины, работодатель подрывает принцип институтадисциплинарной ответственности — длящегося (в течение одного года) воздействиядисциплинарного взыскания. В данном случае работодателю целесообразно досрочноснять дисциплинарное взыскание, это и будет своеобразной мерой поощренияработника.
Поощрениеоформляется приказом (распоряжением) работодателя. Сведения о поощрениях вобязательном порядке должны найти отражение в личной карточке работника(унифицированной форме N Т-2, утв. постановлением Государственного комитета РФпо статистике от 5 января 2004 г.).
Высшей формой поощренияграждан за выдающиеся заслуги в защите Отечества, экономике, науке, культуре,искусстве, просвещении, охране здоровья, жизни и прав граждан и иные заслугиперед государством служат государственные награды. Государственными наградамиРФ являются: звание Героя Российской Федерации, ордена, медали, знаки отличияРФ, почетные звания Российской Федерации. В соответствии с Конституцией РФустановление государственных наград и почетных званий России отнесено ккомпетенции органов государственной власти Российской Федерации. Правонаграждать государственными наградами РФ и присваивать почетные звания РФ ивысшие специальные звания принадлежит Президенту РФ. Виды государственныхнаград закрепляет Положение о государственных наградах Российской Федерации,утв. Указом Президента РФ от 2 марта 1994 г. Этим же Положением определяется ипорядок возбуждения ходатайств о награждении государственными наградами ипредставления работников к награждению.
7.ОБЖАЛОВАНИЕ ДИСЦИПЛИНАРНЫХ ВЗЫСКАНИЙ
Трудовымзаконодательством регулируется содержание, порядок рассмотрения двух видовтрудовых споров: индивидуальных трудовых споров и коллективных трудовых споров.
Под индивидуальнымитрудовыми спорами понимаются неурегулированные разногласия между работодателеми работником по вопросам применения трудового законодательства, трудовыхдоговоров, о которых заявлено в орган по рассмотрению индивидуальных трудовыхспоров.
В качестве работника втрудовом споре также могут выступать:
1) лица, ранеесостоявшие в трудовых отношениях с работодателем;
2) лица, изъявившиежелание заключить трудовой договор с работодателем и получившие отказ.
Индивидуальные трудовыеспоры рассматриваются:
1) комиссиями потрудовым спорам;
2) судами.
Порядок рассмотрения индивидуальныхтрудовых споров, особенности их рассмотрения для отдельных категорий работниковрегулируются Трудовым кодексом, иными федеральными законами, и в судах –гражданским процессуальным законодательством.
Комиссии по трудовымспорам образуются по инициативе работников и (или) работодателя из равногочисла представителей сторон. Они рассматривают споры, кроме споров, которые позаконодательству рассматриваются только в судах. В качестве условия дляобращения работника в комиссию является условие, что работник самостоятельно(или через своего представителя) не урегулировал разногласия принепосредственных переговорах с работодателем.
Для рассмотрения споракомиссией работник подает заявление в комиссию. Комиссия рассматриваетзаявление и принимает решение. Стороны могут не согласиться с решением и податьзаявление в суд. Далее спор рассматривается в суде.
Если в организации нет комиссии по трудовым спорам иликомиссия не рассмотрела спор в течение 10 дней, то заявление подается в суд.
Непосредственно в судахрассматриваются индивидуальные трудовые споры:
а) По заявлению работника:
- о восстановлениина работе
- об изменении датыи формулировки причины увольнения
- о переводе надругую работу
- об оплате завремя вынужденного прогула
- об отказе вприеме на работу
- лиц, работающихпо трудовому договору у работодателей – физических лиц
- лиц, считающих,что они подверглись дискриминации.
б) По заявлениюработодателя:
- о возмещенииработником вреда, причиненного организации.
в) По заявлениюпрокурора, если решение комиссии по трудовым спорам не соответствует законамили иным НПА.
Очень важно, что приподаче работником заявления о трудовом споре в суд он освобождается от уплатыгосударственной пошлины и судебных расходов.
Сроки обращения в суд:
- работника втечение трех месяцев со дня, когда он узнал (должен был узнать) о нарушениисвоего права, а по поводу увольнения – в течение одного месяца со дня выдачитрудовой книжки
- работодателя втечение одного года со дня обнаружения причиненного вреда.
Решения по индивидуальнымтрудовым спорам:
1) в случаепризнания увольнения (перевода) незаконным работник должен быть восстановлен напрежней работе, ему должна быть выплачена денежная компенсация (об этом должнобыть сказано в решении);
2) в случаепризнания формулировки причины увольнения неправильной или незаконной судобязан изменить ее, и указать в решении причину и основание увольнения всоответствии с Трудовым кодексом.
Решение о восстановлениина работе незаконно уволенного работника подлежит немедленному исполнению.
По заявлению работникасуд может принять решения только о взыскании в пользу работника денежнойкомпенсации.
Коллективный трудовойспор – это разногласия между работниками (их представителями) и работодателями(их представителями) по поводу установления и изменения условий труда;заключения, изменения, выполнения коллективных договоров.
В коллективных трудовыхспорах участвуют:
1) работники, ихпредставители;
2) работодатель(представители работодателя);
3) Собрание(конференция) работников;
4) Служба поурегулированию коллективных трудовых споров. Система органов (подразделений) всоставе органов исполнительной власти по труду, предназначенных для организациипримирительных процедур и участия в них.
Результатомпринудительных процедур является урегулирование коллективных трудовых споров. Впроцессе спора, включая проведение забастовки, запрещается локаут – увольнениеработников по инициативе работодателя в связи с их участием в коллективныхтрудовых спорах или забастовке.
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙДОГОВОР
1. ПОНЯТИЕ ИСОДЕРЖАНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГОДОГОВОРА
3. ЗАКЛЮЧЕНИЕДОГОВОРА В ОБЯЗАТЕЛЬНОМ ПОРЯДКЕ И НА ТОРГАХ
4. ИЗМЕНЕНИЕ ИРАСТОРЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
1.ПОНЯТИЕ И СОДЕРЖАНИЕГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
Договор- один из наиболее важных и распространенных институтов гражданского права,который применяется во всех сферах жизни общества и обслуживает разнообразныеимущественные связи как предпринимателей, так и граждан. Действующеегражданское законодательство, отражая процесс заключения и исполнения договора,употребляет термин «договор» в трех значениях: как основаниевозникновения договорных обязательств (договор — сделка), как возникшие издоговора обязательства его участников (договор — обязательство) и какписьменное выражение соглашения сторон (договор — документ).
Соглашениесторон, в основе которого лежат их воля и самостоятельность, выражает спецификудоговора как правового института и предопределяет возможности, значение иособенности договорной формы взаимоотношений.
Договор- это соглашение двух или более сторон, направленное на установлениегражданских прав и обязанностей или их изменение и прекращение (ст. 420 ГК).Отсюда следует, что участниками договора могут быть только субъектыгражданского права, наделенные дееспособностью и выражающие свою волю, а самдоговор предполагает свободу и самостоятельность его сторон.
Функциигражданско-правового договора:
Во-первых,договор является формой установления правовых связей между участникамиэкономического оборота и основанием возникновения их взаимных обязанностей иправ. Договор наполняет эти связи конкретным содержанием и должен обеспечиватьих практическую реализацию, а также ответственность за исполнение взаимныхобязательств.
Во-вторых,договор позволяет его участникам определить и согласовать их взаимные права иобязанности с учетом, как потребностей рынка, так и индивидуальных запросов ивозможностей каждого из контрагентов. Эта функция договора представляется особоважной, ибо она обеспечивает обслуживание договором общественных нужд ипотребностей. Практическое осуществление указанной функции договорапредполагает наличие необходимой свободы (диспозитивности) в законодательнойрегламентации условий договора и предоставление его участникам правасамостоятельно определять условия договора в рамках общих предписаний закона.
В-третьих,заключение договора создает для сторон важные правовые гарантии. Это выражаетсяв том, что договор подлежит обязательному исполнению (ст. 425 ГК),одностороннее изменение его условий допускается только в определенных случаях илишь по решению суда (ст. 450 ГК), а нарушение принятых по договоруобязательств влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (ст. 15, 393ГК). Стороны могут предусмотреть в договоре и другие правовые средстваобеспечения его исполнения: условие о неустойке, поручительство, гарантию и др.Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняетсяправом расторгнуть договор при существенном нарушении его контрагентом (ст. 450ГК).
Сфераприменения договора необычайно широка, он может применяться всеми субъектамигражданского права и обслуживает все сферы гражданско-правовых отношений,включая авторское право (авторские договоры, круг которых весьма широк) ипатентное право (лицензионные соглашения, соглашения о передаче научно-техническогоопыта). Вместе с тем в регламентации и условиях договора имеются определенные,иногда существенные, различия, отражающие особенности сферы его применения.Имеются три большие группы договорных отношений: а) между предпринимателями, б)с участием граждан, в) внешнеторговые, или внешнеэкономические, договоры.
Длядоговоров между предпринимателями характерны установление в ГК и дополняющихего законах достаточно подробной регламентации порядка заключения и условийдоговоров, наличие в решении некоторых вопросов императивного режимарегулирования, а также повышенная ответственность за неисполнение, выражающаясяв отходе от принципа вины и во введении штрафов за нарушение договорныхусловий, в том числе взыскиваемых сверх возмещаемых убытков (по принципуштрафной неустойки). Сказанное относится в первую очередь к договорам,заключаемым государственными и муниципальными предприятиями ( гл. 4 ГК).
Длядоговоров с участием граждан и внешнеторговых (внешнеэкономических) договоровхарактерны за некоторыми исключениями менее детализированная и болеедиспозитивная система регулирования, а для последних — наличие специальныхправил, отражающих международно-правовой характер таких договоров (применениенорм международных соглашений, расчеты в валюте, использование международныхобычаев, допустимость применения норм иностранного права).
Учитываяважное значение договора, ГК РФ посвящает ему специальный подраздел (гл. 27, 28и 29), содержащий общие положения о договоре и насчитывающий более 30 статей(ст. 420-453). К договору применяются также общие нормы ГК о сделках иобязательствах, если они не изменены специальными нормами о договоре (п. 2 и 3ст. 420 ГК). Большинство норм этих разделов ГК имеют диспозитивный характер,что отражает требования рыночной экономики и позволяет участникам договорасвободно определять его условия с учетом собственных потребностей ивозможностей.
Общиеположения части первой ГК о договоре дополняются обширным законодательством оботдельных договорах: нормами части второй ГК и специальным законодательством оботдельных договорах (розничной купле-продаже, поставке для государственныхнужд, бытовом подряде, транспортных договорах и др.).
Договордолжен соответствовать нормам законодательства, действующим в момент егозаключения. Последующие изменения законодательства влияют на условиясостоявшегося договора только в том случае, когда в законе установлено, что егодействие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенныхдоговоров (ст. 422 ГК). Такие случаи придания правовым нормам обратной силы вдействующем законодательстве крайне редки.
Врыночной экономике широкое распространение и применение получают примерныеусловия договоров, которые разрабатываются и публикуются специализированнымимеждународными организациями, ассоциациями предпринимателей и крупнымифирмами-монополистами применительно к отдельным группам договоров(купли-продажи, аренды, строительного подряда, перевозкам). Примерные условиядоговора могут иметь разную форму и излагаться в виде текста договора (егопроформы) или перечня его общих условий, к которым отсылает заключаемыйсторонами договор.
В п.1 ст. 427 ГК оговорено, что условия примерного договора применяются кзаключенному договору только при наличии в нем прямой отсылки к таким условиям.Однако согласно п. 2 этой же статьи при отсутствии такого рода отсылкипримерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев деловогооборота, если они отвечают требованиям ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК, дающим понятиеобычая и определяющим порядок его применения.
Содержаниедоговора составляют его условия (статьи или пункты), о которых вступающие вдоговор стороны договорились в ходе переговоров о заключении договора.Некоторые условия включаются в договор в силу того, что они предписанызаконодательством, однако большинство условий вырабатывается и согласовываетсясамими сторонами с учетом их требований к предмету договора и порядку егоисполнения.
Императивныенормы законодательства о заключаемом договоре могут в нем не повторяться,поскольку независимо от этого они обязательны для участников договора. Однакона практике такое повторение часто имеет место, и практически это облегчает длясторон, особенно непрофессионалов, понимание и исполнение заключенногодоговора.
Ввидуразнообразия применяемых на практике договоров и наличия у их участников разныхвозможностей и особых требований к предмету и исполнению заключенного договораусловия договоров необычайно разнообразны. Однако по своему правовому значениювсе договорные условия принято подразделять на три основные группы:существенные, обычные и случайные.
Основойдоговора являются его условия, которые именуются ГК существенными (п. 1 ст. 432ГК РФ). Это те условия, которые должны быть согласованы сторонами для того,чтобы договор приобрел юридическую силу, т.е. считался заключенным. Инымисловами, это тот минимум условий, который должен содержаться в любом договоре.Для отдельных видов договоров круг существенных условий различен, и он можетдополняться самими вступающими в договор сторонами.
Согласноп. 1 ст. 432 ГК существенными являются условия о предмете договора, условия,которые названы в законе или иных правовых актах как существенные илинеобходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительнокоторых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Такимобразом, существенные условия могут быть двоякого рода: объективными(предписанные законом или необходимые для договора данного вида) исубъективными (предложенные стороной договора). Эти последние условия могуткасаться частных вопросов, однако поскольку сторона считает их важными, ониприобретают характер существенных, и их согласование необходимо для того, чтобыдоговор вступил в силу.
В ст.432 ГК названо одно из существенных условий договора — его предмет,необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чегосодержание договора становится неясным. Условие о цене, которое по ранеедействовавшему законодательству считалось существенным для возмездныхдоговоров, согласно новому ГК, по общему правилу таковым не является. В силу п.3 ст. 424 в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и неможет быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должнобыть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается зааналогичные товары, работы или услуги.
Лишьпри заключении отдельных договоров ГК и иные законы требуют обязательногоопределения цены и, следовательно, признают это условие существенным (продажанедвижимости — п. 1 ст. 555 ГК, продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа — п. 1 ст. 489 ГК, договоры ренты — п. 1 ст. 583 ГК и др.).
Применительнок некоторым договорам в ГК назван достаточно широкий круг существенных условий.Так, согласно п. 1 ст. 339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предметзалога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства,обеспечиваемого залогом. В договоре должно также содержаться указание на то, укакой из сторон находится заложенное имущество.
Ещедальше идут некоторые законы РФ, где приведен очень широкий переченьсущественных условий договоров. Например, согласно ст. 28 Закона о приватизациипри приватизации государственного или муниципального имущества заключаемыедоговоры купли-продажи должны содержать 13 обязательных условий. Федеральныйзакон от 29 октября 1998 г. «О лизинге» в ст. 15 перечисляет 10существенных положений этого договора.
Следующуюгруппу договорных условий составляют условия, которые в юридической литературепринято именовать обычными. Они отражают распространенные типичные условия договорови предусматриваются диспозитивными нормами, от которых стороны при заключениидоговора могут отступать, если такие типичные условия для них неприемлемы и онижелают исполнения договора на отличающихся условиях.
Кчислу обычных условий относятся срок и место исполнения, момент перехода правасобственности, обязательства сторон по хранению и ремонту предмета договора.Цена договора согласно ГК, также должна быть отнесена к обычным договорнымусловиям, если в самом договоре она не была сторонами определена (ст. 424 ГК).Обычные условия договора могут отражать обычаи делового оборота (ст. 5 ГК) иподтверждаться соответствующими доказательствами.
Ещеодну группу договорных условий образуют условия, которые принято именоватьслучайными. Эти условия выражают особенности взаимоотношений сторон, ихспецифические требования к предмету и порядку исполнения договора. Ввидуразнообразия таких условий они не могут быть заранее предусмотрены в нормахзаконодательства, а также обычаями и должны определяться при заключениидоговора.
Примеромусловий этой группы являются договоренности сторон о способах обеспеченияисполнения (неустойке, задатке, поручительстве и т.д.), страховании рисков,рассрочке платежа, порядке предъявления претензий по качеству исполнения иособой процедуре разрешения споров (третейский суд).
Существенныеусловия — это необходимый минимум для заключения договора. Случайных условий вдоговоре может и не быть. Особенность обычных условий состоит в том, что они нетребуют согласования между участниками договора и приобретают правовое значениев силу факта его заключения, а по соглашению сторон могут быть вообще исключеныиз договора или заменены условиями случайными.
2.ЗАКЛЮЧЕНИЕГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
Заключениедоговора — этодействия сторон по достижению соглашения и его оформлению в предусмотренномпорядке. Общие положения о форме договора, порядке его заключения и разрешениявозникающих при этом разногласий определены в гл. 28 ГК. Нормы, отражающиеособенности формы и порядка заключения отдельных видов договоров, содержатся вглавах ГК об этих договорах и в иных законах.
Призаключении договора каждая из его сторон принимает решение о том, вступать лией в договор, а также о возможных контрагентах, характере заключаемого договораи его условиях.
Свобода договора означает, чтограждане и юридические лица самостоятельно решают вопрос о том, с кем и какиедоговоры заключать, и свободно согласовывают их условия. Этот основной принципдоговорного права имеет огромное значение для рыночных отношений, открываетширокие возможности для предпринимательской деятельности.
Автономияволи сторон и свобода договора проявляются в различных аспектах: во-первых, этоправо самостоятельно решать, вступать или не вступать в договор, и, какправило, отсутствие возможности понудить контрагента к заключению договора;во-вторых, предоставление сторонам договора широкого усмотрения при определенииего условий; в-третьих, право свободного выбора контрагента договора;в-четвертых, право заключать как предусмотренные ГК, так и не поименованные внем договоры; в-пятых, право выбора вида договора и заключения смешанногодоговора.
Свободадоговора означает также право сторон договора выбрать способ его заключения(ст. 434 ГК); возможность сторон в любое время своим соглашением изменить илирасторгнуть договор (ст. 450 ГК); право выбрать способ обеспечения исполнениядоговора (гл. 23 ГК) и др.
Статья421 ГК, закрепляя свободу договора, допускает ее ограничения. Возможные изъятияиз общего правила предусмотрены нормами ГК. Кроме того, ст. 421 ГК допускаетустановление как обязанности заключить договор, так и иных ограничений свободыдоговора другими законами.
Правасторон при определении условий договора ограничены также императивными нормамиГК и других законов.
Срединорм ГК, ограничивающих свободу договора, прежде всего следует назвать ст. 426ГК, устанавливающую обязанность заключить публичный договор и право контрагентаобязанной стороны обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор.
ГКустанавливает обязанность банка заключить договор банковского счета с клиентом,обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком условиях (ст.846 ГК).
Свободадоговора ограничена нормами ГК, предусматривающими преимущественное право назаключение договора. ГК устанавливает преимущественное право участников общейсобственности на покупку доли в праве общей собственности (ст. 250 ГК);участников общества с ограниченной ответственностью на покупку доли при продаже(уступке) одним из участников общества своей доли в уставном капитале (ст. 93);акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемыхдругими акционерами этого общества (ст. 97).
Преимущественноеправо арендатора заключить договор аренды на новый срок предусмотрено ст. 621ГК, преимущественное право нанимателя заключить договор найма жилого помещенияна новый срок — ст. 684 ГК, а аналогичное право пользователя заключить договоркоммерческой концессии — ст. 1035 ГК. Во всех этих случаях обладательпреимущественного права пользуется в соответствии со ст. 446 ГК правом судебнойзащиты, если контрагентом допущены нарушения, связанные с заключением договора.
Кзаконам, предусматривающим различные исключения из принципа свободы договора,относятся прежде всего Закон о естественных монополиях, Закон о конкуренции,Федеральный закон от 23 июня 1999 г. «О защите конкуренции на рынкефинансовых услуг».
Исключениеиз принципа свободы договора предусмотрено также для случаев, когда обязанностьзаключить договор принята на себя добровольно одной из сторон или обеимисторонами будущего договора. Такая обязанность возникает прежде всего изпредварительного договора. Согласно п. 5 ст. 429 ГК в случаях уклонения однойиз сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного, втораясторона вправе в судебном порядке требовать понуждения первой к заключениюдоговора.
Приорганизации торгов в форме конкурса или аукциона, предметом которых было толькоправо на заключение договора, стороны этого договора обязаны заключить его. Вслучае уклонения от этого одной из сторон другая вправе обратиться в суд стребованием о понуждении заключить договор (ст. 447 ГК). Поскольку и участие вторгах, и их проведение, как правило, являются добровольными, сам факторганизации торгов и участия в них можно в таком случае рассматривать какдобровольное принятие на себя соответствующей обязанности.
Однимиз основных проявлений свободы договора является предоставление сторонамвозможности самостоятельно устанавливать его условия. Однако свобода вопределении содержания договора также имеет ряд ограничений. Прежде всего онаограничена императивными нормами законов или иных правовых актов.
Императивныенормы — это обязательные для сторон правила, предписывающие определенноеповедение. Договор должен соответствовать таким нормам. При отступлении условийдоговора от императивных норм наступают последствия, предусмотренные ст. 168ГК, т.е. соответствующее условие либо договор в целом признаютсянедействительными.
Такимобразом, свобода договора не означает того, что граждане и юридические лица призаключении договора могут действовать и осуществлять права по своему усмотрениюбез учета прав других лиц. Пределы этой свободы указаны в ст. 10 ГК,предусматривающей принцип добросовестности и разумности поведения и запрещающейиспользование прав во вред другим лицам.
Формадоговора. В ст. 432ГК названы два условия, выполнение которых обязательно при заключении договора:соблюдение формы договора, если она предусмотрена, и достижение сторонамисоглашения по существенным условиям договора.
Договорявляется двух — или многосторонней сделкой. Следовательно к нему применимы всенормы о форме сделки (ст. 158-163 ГК). Форма договора как способ выраженияволеизъявления, направленного на достижение соглашения, может быть устной илиписьменной. Выбор принадлежит сторонам, если нормы ГК о форме сделки или оботдельных видах договора не устанавливают обязательных требований к его форме.
Всоответствии со ст. 159 ГК договор между гражданами возможен как в устной, таки в письменной форме. Договор, заключаемый юридическими лицами между собой илис гражданами, должен быть, как правило, облечен в письменную форму.
ГКразличает простую письменную и нотариальную форму договора. Только длянебольшого числа договоров установлена обязательность придания договорунотариальной формы. Нотариальному удостоверению подлежат: договор об ипотеке;договор о залоге движимого имущества в обеспечение обязательств по основномудоговору, который должен быть нотариально удостоверен (ст. 339 ГК); договоруступки требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме(ст. 389 ГК); договор ренты (ст. 584 ГК). Однако по соглашению сторон любойдоговор может быть заключен в нотариальной форме. Так, стороны при заключениидоговора продажи жилого помещения обычно используют нотариальную форму, хотяст. 558 ГК не требует придания этому договору нотариальной формы.
Способызаключения договора.Статья 434 ГК предусматривает несколько способов заключения договора. Договорможет быть заключен путем составления одного документа, подписываемогосторонами, или путем обмена документами. Оба способа применяются прииспользовании письменной формы. К простой письменной форме приравненыдокументы, направленные посредством телетайпной, телефонной, электронной илииной связи. В случае заключения договора путем обмена письмами, телеграммами ииными упомянутыми техническими средствами связи необходимо наличие в этихдокументах существенных условий договора, а также подписи, позволяющейдостоверно установить, что документ исходит именно от стороны договора иподписан лицом, имеющим на это право.
Призаключении договора присоединения применяются специальные бланки и формуляры.
Статья434 ГК допускает возможность использования конклюдентных действий, т.е.действий, из которых явствует намерение лица заключить договор.
Договорпризнается заключенным при наличии предложения вступить в договор и действийлица, получившего предложение, направленных на принятие предложения.
СтатьиГК об отдельных договорах конкретизируют норму, допускающую трактовкусовершения действий, из которых вытекает намерение лица заключить договор, каксогласие на его заключение.
Всоответствии со ст. 540 договор энергоснабжения гражданина, использующегоэнергию для бытового потребления, считается заключенным с момента егоподключения к присоединенной сети.
Рядспособов заключения договора предусмотрен нормами ГК для договора розничнойкупли-продажи (ст. 497, 498 ГК).
Сторонывправе выбрать способ оформления договора. Однако для отдельных видов договораГК прямо предусматривает способ оформления, исключая тем самым возможностьвыбора.
Такиетребования предусмотрены в отношении договоров продажи недвижимости (ст. 550ГК) или предприятия (ст. 560 ГК), договоров аренды здания или сооружения (ст.651 ГК), аренды предприятия (ст. 658 ГК), доверительного управления недвижимымимуществом (ст. 1017 ГК).
Этидоговоры должны заключаться путем составления одного документа, подписанногосторонами.
Стадиизаключения договора:
Всоответствии с ГК договор заключается посредством направления одной из егосторон предложения заключить договор (оферты) и принятия предложения (акцепта)другой стороной. Это две необходимые стадии заключения договора. При заключениидоговора между «присутствующими сторонами» они, как правило, совпадаютво времени. Порядок и сроки направления оферты и акцепта установлены ГК преждевсего для заключения договора между «отсутствующими сторонами».
Внекоторых случаях оферте могут предшествовать направление заявки, переговорысторон, обмен письмами по поводу возможных условий договора (например, подоговорам поставки индивидуального оборудования, строительного подряда). Такуюстадию, предшествующую оферте, обычно называют преддоговорными контактами. Онаявляется факультативной.
Вслучае направления акцепта с возражениями возникает потребность согласованияспорных условий, т.е. устранения разногласий. Согласование разногласий,возникающих при заключении договора, также можно рассматривать как стадиюзаключения договора.
Оферта:
Офертадолжна отвечать требованиям, предусмотренным ст. 435 ГК. Предложение заключитьдоговор признается офертой, если оно: а) направлено конкретному лицу (одномуили нескольким); б) содержит как минимум все те условия, которые признаются дляданного вида договора существенными; в) выражает намерение заключить договор.Офертой может служить проект договора, письмо или любой иной документ,направленный с использованием способов связи, перечисленных в п. 2 ст. 434 ГК.Направление оферты возможно любой стороной договора. В деловом обороте принято направлениезаказов. Если заказ содержит существенные условия договора или предложениенаправить проект договора на этих условиях, он является офертой.
Существенные(обязательные) условия того или иного договора составляют минимум предлагаемыхофертой условий. Оферта, особенно в форме проекта договора, заключаемого в видеодного документа, подписанного сторонами, может содержать любое количествоусловий. При этом пункты договора, воспроизводящие диспозитивные нормы ГК,имеют лишь информационный характер.
ГКзакрепляет принцип безотзывности оферты. Она вступает в силу с момента ееполучения адресатом. С этого момента до истечения срока для ее акцепта оферентне вправе отозвать оферту, т.е. он связан своим предложением. Нарушение данногоправила может повлечь возникновение обязанности возместить убытки, понесенныедругой стороной в связи с отзывом оферты. Вместе с тем за оферентом сохраняетсяправо отменить оферту до вступления ее в силу. В соответствии со ст. 435 ГК,если извещение об отмене оферты поступило к адресату ранее или одновременно ссамой офертой, она считается неполученной.
Офертаутрачивает силу при получении оферентом извещения об отклонении предложениязаключить договор либо акцепта на иных условиях, а также при получении акцептапо истечении срока для акцепта.
Не любое предложение вступить вдоговор признается офертой. Согласно ст. 437 ГК не является офертой реклама.Реклама, не содержащая существенных условий договора, рассматривается какприглашение (вызов) делать оферту. Письмо, телеграмма, иной документ,направленный на основании рекламы, имеет значение оферты при соблюдениитребований, предъявляемых к оферте.
ГКотграничивает рекламу как предложение, адресованное неопределенному кругу лиц,от публичной оферты. Под публичной офертой понимается предложение, хотя инаправленное неопределенному кругу лиц, но содержащее существенные условиядоговора. При этом для признания предложения, адресованного неопределенномукругу лиц, офертой, а не рекламой необходимо не только наличие существенныхусловий договора, но и прямое выражение намерения заключить договор напредложенных условиях с любым лицом, которое ответит на это предложение.
Признаниепубличной оферты предложением заключить договор означает, что лицо,направлявшее ответ на предложение (акцепт публичной оферты), вправе требоватьисполнения обязательства, возникшего из договора.
Акцепт:
Какцепту оферты, т.е. согласию заключить договор — предъявляются следующиетребования: а) он должен быть безоговорочным, т.е. выражать полное согласие софертой, б) акцепт, как правило, должен быть выражен в активной форме.Например, акцептом признается возвращение подписанного проекта договора безразногласий.
Ответна оферту в письменной форме, содержащий дополнения или изменения условийоферты, признается отклонением оферты и так же, как акцепт с инымисущественными условиями, рассматривается в качестве новой (встречной) оферты.
Статья438 ГК, как правило, не допускает акцепт в форме молчания. Вместе с темправовые последствия молчания лица, которому направлена оферта, могут бытьпредусмотрены в договоре. Например, в долгосрочном договоре может бытьпредусмотрено, что заказ, направленный с соблюдением условий договора,считается принятым, если в обусловленный в нем срок сторона, получившая заказ,не сообщит об отказе от его принятия.
Формойакцепта может служить не только заявление в письменной форме, выражающеесогласие заключить договор, или молчание. Согласие с офертой может выражатьсятакже в таком поведении ее адресата, когда он совершает определенные действия(отгружает товар, оплачивает счет, выполняет работу, предоставляет услугу ит.п.). При этом действия должны быть совершены в срок, установленной дляакцепта и из них должно прямо вытекать принятие оферты. Такие действияназываются конклюдентными. Они не признаются акцептом лишь в случае, если инаяформа акцепта предусмотрена в законе или в самой оферте.
Приотсутствии соответствующих правил в ГК или ином законе адресат оферты свободенв выборе формы акцепта. Уведомление об акцепте может быть направлено любым изсредств связи, упомянутых в ст. 434 ГК, независимо от того, какими средствамисвязи была сообщена оферта.
Всоответствии со ст. 433 ГК акцепт вступает в силу в момент получения оферентомсогласия на принятие оферты. В том случае, когда акцепт выражен в поведении — совершении лицом, получившим оферту, соответствующих действий, акцептпризнается вступившим в силу в момент совершения таких действий.
Статья433 ГК закрепила «принцип получения акцепта», т.е. акцепт вступает всилу в момент поступления к оференту, а не в момент направления акцептаоференту.
Лицу,получившему оферту, предоставлено право отказаться от направленного акцепта, нолишь при условии, если извещение об отмене акцепта поступило к оференту ранееакцепта или одновременно с ним. В этом случае акцепт согласно ст. 439 ГКсчитается неполученным.
Вмомент получения акцепта оферентом договор признается заключенным. Поэтомулицо, которое хотя и дало согласие на заключение договора, но решило от негоотказаться, теряет такую возможность после получения оферентом акцепта и можетлишь ставить вопрос о расторжении договора.
С получением акцепта связан моментзаключения договора, поэтому определение срока для акцепта приобретает важноезначение. При этом возможны три ситуации.
Срокдля акцепта может указать лицо, сделавшее предложение заключить договор. Акцептв этом случае должен быть направлен с таким расчетом, чтобы он был полученоферентом в пределах установленного срока. Время пересылки почтой, телеграфомвключается в срок для получения.
Еслив оферте, направленной в письменной форме, срок не определен, то в соответствиисо ст. 441 ГК применяется срок, установленный законом или иными правовымиактами. Так, ст. 445 ГК устанавливает тридцатидневный срок для акцепта офертылицом, для которого заключение договора является обязательным. Статьи 528 и 529ГК также устанавливают тридцатидневный срок для возвращения государственногоконтракта (договора поставки), т.е. для акцепта оферты, направленной в видепроекта государственного контракта или договора. Акцепт и в этом случае долженбыть направлен с таким расчетом, чтобы он был получен в установленныйтридцатидневный срок.
И,наконец, если срок для акцепта не установлен ни офертой, ни законом или инымнормативным актом, действует правило, установленное ст. 441 ГК. Согласно этойнорме акцепт должен быть получен в течение нормально необходимого для этоговремени.
Нормальнонеобходимое время определяется сторонами, а в случае спора — судом, для каждогоконкретного договора с учетом расстояния от места нахождения (места жительства)лица, направлявшего акцепт, до места нахождения (места жительства) оферента,способа направления акцепта, времени, необходимого для рассмотренияпредложения, и др.
В п.2 ст. 441 ГК предусмотрен срок для акцепта при оферте, сделанной устно. Акцептв этом случае должен быть дан немедленно, и в момент его сообщения договорсчитается заключенным, в том числе и при акцепте в форме действий,свидетельствующих о принятии оферты (например, оплата стоимости товара вмагазине).
Моментзаключения договора.Статья 433 ГК связывает момент, в который договор признается заключенным, сокончанием процесса оформления договора, т.е. с получением акцепта лицом,направившим оферту.
Этообщее правило, характерное для консенсуальных договоров, имеет ряд исключений.Первое относится к реальным договорам. Для признания реального договоразаключенным нужна передача вещи. Например, договор займа считается заключеннымс момента передачи денег или других вещей (ст. 807 ГК).
Второеисключение установлено для договоров, подлежащих государственной регистрации.Такие договоры считаются заключенным с момента государственной регистрации.Государственной регистрации подлежат договоры продажи жилого дома, квартиры,части жилого дома или квартиры (ст. 558 ГК), продажи предприятия (ст. 560 ГК),мены жилого дома, квартиры (ст. 567 ГК), дарения недвижимого имущества (ст. 574ГК), аренды недвижимого имущества на срок не менее года (ст. 609, 651, 658 ГК),передачи недвижимого имущества в доверительное управление (ст. 1017 ГК), залоганедвижимости (ипотеки) (ст. 339 ГК). Моментом государственной регистрациипризнается дата включения в Единый государственный реестр прав на недвижимоеимущество и сделок с ним.
Длятого чтобы договор считался заключенным с момента получения акцепта, необходимбезоговорочный акцепт, т.е. согласие лица, получившего оферту, заключитьдоговор на предложенных условиях. В силу ст. 443 ГК согласие заключить договорна иных условиях рассматривается как встречная (новая) оферта и не считаетсяакцептом. В деловой практике принято оформление возражений по условиям оферты,направленной в форме проекта договора в виде одного документа, подписанногосторонами, путем составления протокола разногласий. Протокол разногласийиспользуется также при дополнении условий договора.
Вэтом случае договор может быть признан заключенным при сообщении в письменнойформе стороной, получившей протокол разногласий, о своем согласии спредложениями, изложенными в нем (сообщении акцепта встречной оферты). Обычнозаинтересованная сторона принимает меры к согласованию разногласий путемпереписки, личных встреч сторон договора (руководителей) и т.п. Если хотя быодно из спорных условий не будет согласовано, договор не может считатьсязаключенным.
Вслучаях когда заключение договора для одной из сторон обязательно, другаясторона (необязанная) вправе передать разногласия на рассмотрение суда.Передача спора в суд возможна по соглашению сторон в любых случаях.
Особыйпорядок согласования разногласий установлен ГК для договора поставки, частозаключаемого на длительный срок. Статья 507, во-первых, устанавливаетобязанность стороны, получившей возражения по условиям договора или предложениесогласовать дополнительные условия (в форме протокола разногласий, письма,телеграммы и др.), принять меры к согласованию таких условий договора;во-вторых, предусматривает тридцатидневный срок для согласования возникшихразногласий, если иной срок не определен сторонами; в-третьих, закрепляетобязанность стороны, считающей такое согласование нецелесообразным, в тот жесрок уведомить другую сторону об отказе заключить договор на предложенных еюусловиях.
Местозаключения договораможет быть определено сторонами в самом договоре. Если же оно не оговорено вдоговоре, то ст. 444 ГК связывает его с местом жительства гражданина или местомнахождения юридического лица, направивших оферту.
Определениеместа заключения договора имеет значение для определения подсудности спора,который может возникнуть при исполнении договора и для решения иных вопросов.
3.ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА В ОБЯЗАТЕЛЬНОМ ПОРЯДКЕ И НА ТОРГАХ
Порядокзаключения договора при наличии обязанности вступить в договор
Общийпорядок заключения договоров установлен ГК исходя из принципа свободы договора:отсутствуют сроки направления оферты, оферта, как правило, может бытьнаправлена любой из сторон договора, при этом выбор способа заключения договоратакже предоставлен сторонам. Акцепт с возражениями, в том числе и приоформлении возражений в виде протокола разногласий, рассматривается как новаяоферта. Отсутствие акцепта этой оферты, недостижение соглашения по разногласиямравносильно отсутствию договора.
Такойпорядок неприменим, когда ГК или иные федеральные законы в исключение изпринципа свободы договора возлагают на одну из сторон обязанность заключитьдоговор. Поэтому ГК определяет особые правила для таких случаев. Общей нормойявляется ст. 445 ГК.
Содержащимсяв ней нормам о сроках придан диспозитивный характер, т.е. стороны могутсогласовать другие сроки. Однако эти нормы не могут применяться при наличииспециальных правил о порядке и сроках заключения государственного контракта(договора) на поставку товаров для государственных нужд (ст. 528, 529 ГК), навыполнение подрядных работ для государственных нужд (ст. 765 ГК).
Статья445 ГК устанавливает два варианта заключения договора в обязательном порядке.При первом — оферентом выступает покупатель (заказчик), при втором — обязаннаясторона.
Посколькуоферта должна, как правило, исходить от потребителя (покупателя, заказчика)товара, работ, услуг, она может быть направлена в виде проекта договора — одного документа, подписываемого сторонами, либо иного письменного документапосредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи.Вторая сторона (обязанная) должна возвратить подписанный проект договора(акцептовать оферту в иной форме, предусмотренной ст. 434 или 438 ГК) илиизвестить другую строну об отказе от акцепта либо о принятии оферты на иныхусловиях. Эти действия должны быть совершены в 30-дневный срок, включая время,необходимое для доставки оференту проекта договора (извещения).
Привтором варианте проект договора в виде одного документа, подписанного сторонами(оферту в иной форме), направляет обязанная сторона. Вторая сторона вправе втечение тридцати дней: а)возвратить подписанный проект договора (извещение опринятии оферты) без возражений; б) возвратить договор с протоколомразногласий; в) уведомить оферента об отказе от заключения договора.
Втораясторона (потребитель) вправе, но не обязана заключить договор, однако длявозвращения подписанного договора или уведомления обязанной стороны об акцептеоферты (принятии оферты) либо об отказе от акцепта установлен срок, которыйдолжен соблюдаться контрагентом обязанной стороны. Вместе с тем акцепт возможени в форме конклюдентных действий, т.е. использовании или оплаты товара, услуг,предложенных обязанной стороной.
В ст.445 ГК упоминается протокол разногласий как документ, в котором отражаютсяпредложенные акцептантом иные, чем в проекте, условия договора или дополнения кнему. Согласно сложившейся практике протокол разногласий составляется в видетекста на листе, разделенном пополам. В левой части излагаются условия проектадоговора, в правой — условия, предложенные другой стороной. Согласно деловымобыкновениям при наличии протокола разногласий об этом делается оговорка передподписью на договоре. Возражения по условиям договора возможны и в иной форме.
Длярассмотрения разногласий предоставлен 30-дневный срок, который может бытьиспользован каждой из сторон также для их согласования, нахождения компромиссапутем личных встреч, переписки, переговоров по электронной связи и т.д.
Приотклонении обязанной стороной предложенных ей условий, неурегулированииразногласий в 30-дневный срок либо неполучении в этот срок извещения о результатахих рассмотрения другая сторона — покупатель (заказчик) вправе передатьразногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Приотказе стороны, обязанной заключить договор, от его заключения или приуклонении от заключения (невозвращении подписанного проекта в установленный30-дневный срок, неизвещении о принятии договора в редакции стороны,направившей его проект) вторая сторона вправе обратиться в суд с иском опонуждении заключить договор. Обязанной стороне право на предъявление такогоиска не предоставлено.
Неосновательныйотказ или уклонение обязанной стороны от заключения договора может повлечь длянее ряд неблагоприятных последствий, в том числе: а) возмещение убытков,причиненных необоснованным отказом или уклонением от заключения договора; б)понуждение ее судом к заключению договора; в) уплату штрафа в предусмотренныхзаконом случаях.
Порядокзаключения государственного контракта (договора) на поставку товаров ивыполнение подрядных работ для государственных нужд
отличаетсяот порядка, предусмотренного ст. 445 ГК. Во-первых, правила ст. 528-529 ГКприменяются независимо от того, существует ли обязанность заключить договор уодной или обеих сторон, в то время как ст. 445 ГК применяется лишь в случаях,когда обязанность существует у одной стороны. Во-вторых, ст. 528 обязанностьразработать и направить проект договора возлагает на государственногозаказчика, а ст. 529 — на поставщика, определенного государственным заказчиком.В-третьих, обе статьи предусматривают обязанность стороны, получившей проектдоговора с протоколом разногласий, принять активные меры по их согласованию сдругой стороной либо уведомить вторую сторону в течение тридцати дней опринятии государственного контракта в ее редакции или об отклонении представленныхразногласий. В-четвертых, сроки заключения договора установленыдифференцировано для случаев, когда государственный контракт заключается порезультатам конкурса и когда использовались иные способы размещениягосударственного заказа. В первом случае установлен двадцатидневный срок длязаключения договора, исчисляемый с момента подписания протокола результатовторгов.
Какст. 528 ГК, так и ст. 529 ГК предусматривают при уклонении обязанной стороны отзаключения договора, возможность ее понуждения к заключению договора по решениюсуда. Кроме того, при наличии обязанности одной из сторон заключить договор,второй стороне предоставлено право передать неурегулированные разногласия нарассмотрение суда. Такой же порядок действует и при заключении государственногоконтракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд.
Заключениедоговора на торгах
Спереходом к рыночным отношениям широко используется проведение торгов длязаключения договоров на наиболее оптимальных условиях. Общие правила оборганизации проведения торгов содержатся в ГК. Проведение торгов регулируютсятакже Законом об ипотеке, Федеральным законом от 6 мая 1999 г. «Оконкурсах на размещение заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказаниеуслуг для государственных нужд»*(713), Положением о продаже накоммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиямигосударственного или муниципального имущества, утвержденным постановлениемПравительства РФ от 9 ноября 1998 г.*(714), и другими нормативными актами.
Торгипроводятся в форме аукциона или конкурса. Если законами и иными правовымиактами не определена конкретная форма торгов, ее выбор принадлежит организаторуторгов.
Аукционыи конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. Отличие между ними состоит в том,что в открытом аукционе или конкурсе может участвовать любое лицо, а в закрытомучаствуют только лица, специально приглашенные для этой цели.
Взависимости от формы торгов основное значение для определения лица, выигравшеготорги, имеет: на аукционе — предложенная этим лицом цена, на конкурсе — предложенные им лучшие условия.
Такимобразом при проведении конкурса главным является не предложенная егоучастниками цена, а условия, признанные лучшими конкурсной комиссией. Такиеусловия позволяют определить победителя и включаются в договор. Их невыполнениеслужит основанием для требования о расторжении договора.
Статьи447, 448 ГК устанавливают общие правила проведения торгов. Извещение об ихпроведении исходит от организатора, в качестве которого на торгах по продажеимущества обычно выступает собственник. В извещении о торгах организатор обязансообщить сведения, перечисленные в п. 2 ст. 448 ГК, в том числе — о начальнойцене. Законы и иные правовые акты о торгах по конкретным предметам отражаютособенности содержания извещения.
Участникиторгов вносят задаток в размере, сроке и порядке, которые указаны в извещении опроведении торгов.
Результатыпроведения торгов подводит конкурсная комиссия, они отражаются в деньпроведения аукциона или конкурса в протоколе о результатах торгов. Протоколподписывается организатором торгов и лицом, выигравшим торги. В соответствии сп. 5 ст. 448 ГК протоколу, подписанному организатором торгов и лицом,выигравшим их, придано значение договора. Последующие акты о торгах содержатнормы, согласно которым протокол о результатах торгов трактуется лишь какоснование для заключения договора.
Правила,установленные ст. 447 и 448 ГК для торгов, применяются и к публичным торгам.Публичные торги проводятся в порядке исполнения судебного решения. КТМ называеттакие торги принудительными. Проводятся принудительные торги не собственникомреализуемого имущества.
ПоЗакону об исполнительном производстве организатором публичных торгов являетсясудебный пристав-исполнитель. Он может поручить проведение публичных торговспециализированным организациям.
Всоответствии с Законом об ипотеке из протокола о результатах торгов возникаетправо лица, объявленного победителем торгов, заключить договор покупкисоответствующего имущества. Следовательно, протокол о результатах конкурсаслужит лишь основанием для заключения договора между организатором торгов ипобедителем конкурса. Договор заключается в течение пяти дней после внесенияпокупателем покупной цены. Основанием для государственной регистрации переходаправа собственности на предмет торгов — недвижимое имущество служит какпротокол о результатах торгов, так и заключенный на его основании договор.
Предметомторгов может быть только право на заключение договора (аренды здания, лесногоучастка и т.д.). В этом случае договор должен быть подписан сторонами непозднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершенияторгов и оформления протокола о их результатах (п. 5 ст. 448 ГК).
Такимобразом, нормативные акты о торгах устанавливают различные порядок и срокиоформления договора.
Нарушениеправил проведения торгов, установленных законом и иными нормативными актами,может привести к признанию судом торгов недействительными по искузаинтересованного лица, что влечет за собой недействительность договора, заключенногос лицом, выигравшим торги (ст. 449 ГК).
Кнарушениям установленных правил судебная практика относит проведение торговранее предусмотренных сроков, отсутствие надлежащего оповещения о торгах и т.п.
4.ИЗМЕНЕНИЕИ РАСТОРЖЕНИЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА
Послезаключения договора нередко наступают разного рода обстоятельства, которыетребуют пересмотра условий состоявшегося договора (его изменения) или дажепрекращения его действия (расторжения).
Заключенныйдоговор может быть изменен или расторгнут по соглашению его участников, которыевправе определить и последствия пересмотра ранее состоявшегося договора. ГКлишь требует, чтобы соглашение об изменении или расторжении договора былосовершено в той же форме, что и ранее заключенный договор (п. 1 ст. 452).Однако на практике такое соглашение сторон часто оказывается недостижимым, ибоизменение или расторжение договора — чаще всего одностороннее требование одногоиз контрагентов, с которым другая сторона не согласна. Для подобных ситуацийнеобходимо соответствующее правовое регулирование и учет особенностей отдельныхслучаев изменения и расторжения договора.
Посвоему содержанию и правовым последствиям изменение и расторжение договораимеют практически важные различия. Однако им присущи также общие черты, и ГКобъединяет регулирование этих двух институтов договорного права в рамках однойгл. 29 «Изменение и расторжение договора» (ст. 450-453).Дополнительные правила по этому вопросу содержатся в нормах ГК об отдельныхдоговорах, а также в законах, регламентирующих отдельные договоры.
Изменениедоговора — это пересмотр ряда его условий при сохранении измененного договора всиле. Расторжение договора — это полное прекращение ранее состоявшегосядоговора и всех вытекающих из него обязательств. Однако и для изменения, и длярасторжения договора установлен единообразный порядок реализации — судебный(ст. 452 ГК), а также некоторые общие правовые последствия (ст. 453 ГК).
Отизменения и расторжения договора, регламентированных в гл. 29 ГК, следуетотличать другие близкие к ним институты договорного права, также влияющие насудьбу договора: а) односторонний отказ от его исполнения и б) прекращениедоговора в связи с наступлением обстоятельств, предусмотренных в гл. 26 ГК«Прекращение обязательств».
а)Односторонний отказ от исполнения договора, если он допускается законом илиусловиями договора, является обычно мерой оперативного воздействия на другуюсторону, например, при просрочке исполнения (п. 2 ст. 405 ГК), он не требуетобращения в суд и осуществляется по одностороннему заявлению заинтересованнойстороны при нарушении контрагентом договора, а в некоторых, напримердоверительных, договорах — по заявлению любого из участников (ст. 977, 958ГК)*(719). Правовые последствия таких действий участника договора различны:наряду с изменением (прекращением) договора может также возникать обязанностьвозмещения убытков или проведения между контрагентами соответствующих расчетов.Правила по этому вопросу содержатся в нормах ГК об отдельных договорах.
б)Случаи прекращения обязательств, указанные в гл. 26 ГК, также не требуютобращения в суд, но их правовые последствия более разнообразны и зависят отоснований прекращения договора. Иногда это только прекращение договора (приотступном — ст. 409, совпадении в одном лице должника и кредитора — ст. 413,прощении долга — ст. 415), в других ситуациях возможно возникновение междусторонами новых правоотношений (при новации — ст. 414 ГК), и, кроме того,предъявление требований, вытекающих из неосновательного обогащения (ст. 416ГК).
Согласноп. 2 ст. 450 ГК изменение или расторжение договора в результате одностороннеготребования стороны возможно в случаях: если это допускается ГК и другимизаконами (но не актами Правительства и федеральных органов) или предусмотренозаключенным договором. При этом сам ГК содержит ряд норм, допускающиходностороннее изменение и расторжение договора.
Крометого, в силу п. 2 ст. 450 требование об одностороннем изменении или расторжениидоговора может быть заявлено при существенном нарушении договора другойстороной. ГК дает определение этого нарушения: существенным признаетсянарушение договора, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она взначительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать призаключении договора.
Указанныепризнаки существенного нарушения имеют общий характер и требуют учетаособенностей каждого договора, что должен делать суд, разрешающий спор обизменении или расторжении договора. Однако применительно к некоторым договорамГК содержит более конкретные указания о том, какие договорные нарушения должнысчитаться существенными. Например, в нормах о договоре поставки дан переченьслучаев невыполнения договора, которые должны считаться существенныминарушениями (п. 2 и 3 ст. 523 ГК).
Одностороннеетребование об изменении или расторжении договора допускается законами и вотношении некоторых иных договоров. Например, в силу п. 1 ст. 29 Закона оприватизации при нарушении положений законодательства участники соответствующихприватизационных договоров, а также компетентные государственные органы ипрокуратура вправе в судебном порядке предъявить иски о расторжении сделокприватизации.
Другимпредусмотренным в ГК общим основанием изменения и расторжения договора являетсясущественное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при егозаключении (ст. 451 ГК). Существенное изменение обстоятельств, влияющее насудьбу договора, может быть связано не только с экономической сферой, а,например, с изданием государственными органами актов запретительного характера,а также с существенным изменением законодательства, воздействующего на права иобязанности участников договора.
Однакоизменение или расторжение договора вследствие существенного измененияобстоятельств возможно лишь при наличии перечисленных в п. 2 ст. 451 ГКусловий, включающих четыре требования: а) при заключении договора стороны непредполагали существенного изменения обстоятельств, б) их причинызаинтересованная сторона не могла преодолеть, в) оставление договора безизменений влекло бы для заинтересованной стороны значительный ущерб, г)заинтересованная сторона не должна нести риск изменения обстоятельств.
Бремядоказывания наличия названных условий лежит на заинтересованной стороне,требующей изменения или расторжения договора, что практически сделать непросто.Поэтому данный институт на практике, даже в условиях изменчивой рыночнойконъюнктуры РФ, едва ли получит широкое применение.
Крометого, в случаях существенного изменения обстоятельств закон ограничиваетвозможность изменения договора и отдает предпочтение его расторжению. Этоследует из текста п. 4 ст. 451 ГК, согласно которой изменение договора в связис существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда висключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественныминтересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты,необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
Порядокизменения и расторжения договора
Исходяиз того, что договор должен быть стабильным, ГК устанавливает общее правило,согласно которому по требованию одной из сторон договор изменяется илирасторгается только по решению суда. Таковым может быть арбитражный суд (поспорам предпринимателей), суд общей юрисдикции (по спорам граждан), а посоглашению спорящих сторон — третейский суд.
Требованиеоб изменении или расторжении договора может быть заявлено в суд только послеполучения от другой стороны отказа на предложение изменить или расторгнутьдоговор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении илиустановленный законом либо договором, а при его отсутствии — в 30-дневный срок(п. 2 ст. 452 ГК).
Такимобразом, в данном случае закон вводит обязательный досудебный порядокурегулирования участниками договора вопроса о его изменении или расторжении. Судпринимает соответствующее заявление истца только при условии представления имдоказательств, подтверждающих принятие мер по урегулированию спора сответчиком.
Последствияизменения и расторжения договора
Последствияизменения и расторжения договора имеют различия и, кроме того, зависят отобстоятельств, послуживших основанием для пересмотра ранее заключенногодоговора. Основное общее правило таково: при изменении договора обязательствасторон сохраняются в измененном виде, а при его расторжении обязательстваконтрагентов прекращаются. При этом для обязательств сторон важна дата, накоторую происходит изменение или расторжение договора. Таковой является моментсоглашения сторон по этому вопросу, а при судебном разбирательстве — вступленияв законную силу решения суда (п. 1-3 ст. 453 ГК).
Крометого, в ГК предусмотрены два дополнительных последствия изменения и расторжениядоговора. Во-первых, стороны не вправе требовать возвращения того, что былоисполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора,если иное не установлено законом (п. 4 ст. 453). Введение этой нормы следуетобъяснять практической невозможностью во многих случаях обеспечить возвратранее переданного по договору (оно потреблено), а также началамисправедливости. Однако в ряде случаев эти соображения не действуют, испециальными нормами предусматривается иное регулирование.
Так,при прекращении договора аренды, которое может иметь место также вследствие егорасторжения, арендатор обязан вернуть арендодателю полученное по договоруимущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормальногоизноса (ст. 622 ГК). В ст. 622 определены также последствия несвоевременноговозврата имущества арендатором в виде уплаты соответствующей арендной платы ивозмещения убытков. Возврат имущества при расторжении договорапредусматривается также по некоторым другим договорам. В частности, припрекращении договора подряда до приемки заказчиком результата работы заказчиквправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсациейподрядчику произведенных затрат (ст. 729 ГК).
Еслиоснованием для изменения или расторжения договора послужило существенноенарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещенияубытков, причиненных изменением или расторжением договора. Следует считать, чтотакие убытки при условии доказанности их размера могут включать как ущерб отдопущенного существенного нарушения договора, так и убытки от самого фактаизменения или расторжения договора, ибо причиненные убытки должны возмещаться вполном объеме (п. 1 ст. 15 ГК).
ОБЯЗАТЕЛЬСТВАВ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
1. ПОНЯТИЕ И СИСТЕМАОБЯЗАТЕЛЬСТВ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
2. ОСНОВАНИЯВОЗНИКНОВЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
3. СУБЪЕКТЫ ИСОДЕРЖАНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
4. ПРЕДМЕТ, СПОСОБ,МЕСТО И СРОК ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
5. ИЗМЕНЕНИЕ ИПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
1.ПОНЯТИЕИ СИСТЕМА ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
Всилу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица(кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнитьработу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, акредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307ГК РФ).
Обязательствов самом общем виде представляет собой взаимоотношение участников экономическогооборота (товарообмена), урегулированное нормами обязательственного права, т.е.одну из разновидностей гражданских правоотношений.
Следовательно,его содержание, как и содержание всякого правоотношения, составляют определенныеправа и обязанности его участников (субъектов). Этим обязательство отличаетсяот фактических (неюридических) отношений, в том числе от «моральных»,политических и тому подобных «обязательств», не пользующихсяпризнанием со стороны государства (публичной власти) и не содержащих в силуэтого прав и обязанностей.
Содержаниеобязательственного, как и всякого другого, правоотношения составляют права иобязанности его сторон (участников). Управомоченная сторона (субъект)обязательства именуется кредитором или верителем (от лат. credo — верю),поскольку предполагается, что она верит исполнительности другой стороны — своего контрагента, называемого здесь должником, т.е. лицом, обязанным квыполнению долга, или дебитором (от лат. debitor — должник). Соответственноэтому субъективная обязанность должника по совершению определенных действий(или воздержанию от каких-либо действий) в обязательственном правоотношенииназывается долгом, а субъективное право — правом требования. Долг каксубъективная обязанность составляет существо, специфику обязательственногоправоотношения, но не исчерпывает его. Неправильно поэтому встречающееся иногдаименование данной субъективной обязанности (долга) или даже оформляющего еедокумента (например, долговой расписки) обязательством (долговым обязательствоми т.п.). Поскольку товарообмен предполагает вполне конкретные действияучастников (по передаче имущества в собственность или в пользование, попроизводству работ, по оказанию услуг и т.д.), они и становятся предметомобязательства. Из содержания таких действий должно быть определенно ясно, чтоименно обязан сделать конкретный должник. Сами же эти действия, составляющиесодержание имущественного оборота (товарообмена), всегда так или иначепреследуют имущественные цели, выражают тот или иной имущественный интерес.
Такимобразом, обязательство представляет собой оформляющее акт товарообменаотносительное гражданское правоотношение, в котором один участник (должник)обязан совершить в пользу другого участника (кредитора) определенное действиеимущественного характера либо воздержаться от такого действия, а кредиторвправе требовать от должника исполнения его обязанности.
Всоответствии со сложившейся системой обязательственного права обязательстваразделяются по различным группам (видам), т.е. систематизируются. В основе ихобщепринятой систематизации, закрепленной еще в Институциях Гая, лежит делениебольшинства обязательств по основаниям возникновения на две большие группы:договорные и внедоговорные. Так, обязательства, которые порождают актыпубличной власти, существуют затем как договорные (например, при выдаче ордера,становящегося основанием заключения договора социального найма жилогопомещения), либо как внедоговорные (деликтные). Однако такое деление неявляется всеохватывающим. В частности, за его рамками остаются обязательства,возникающие из односторонних сделок и из юридических поступков и событий.
Попыткисохранения традиционной двучленной основы систематизации за счет расширениякатегории внедоговорных (правоохранительных) обязательств путем включения в нихнекоторых других обязательств, возникающих не из договоров, напримеробязательств из односторонних сделок (но не всех иных «недоговорных»обязательств)*(11), представляются неудачными. С одной стороны, они искусственноразделяют однородные по сути обязательства из различных сделок (действий), а сдругой — объединяют в одну группу обязательства из правомерных действий(сделок) и из правонарушений. Логичнее поэтому разделять все обязательства нарегулятивные (договорные и иные обязательства правомерной направленности) иохранительные (из причинения вреда и из неосновательного обогащения, по сутипредставляющие собой разновидности гражданско-правовой ответственности).
Пооснованиям возникновения деление обязательств производится на три группы (см.п. 2 ст. 307 ГК):
— обязательства из договоров и иных сделок;
— обязательства из неправомерных действий;
— обязательства из иных юридических фактов.
Всвою очередь, разделяется и каждая из трех названных групп обязательств:
— обязательства из сделок — на договорные обязательства и на обязательства изодносторонних сделок;
— правоохранительные (внедоговорные) обязательства — на обязательства из деликтови из неосновательного обогащения:
— иные обязательства — на обязательства, возникающие из юридических поступков ииз событий.
Договорныеобязательства как наиболее распространенный вид обязательств подвергаются ещеболее детальной систематизации. Они разделяются на типы:
— обязательства по передаче имущества в собственность;
— обязательства по передаче имущества в пользование;
— обязательства по производству работ;
— обязательства по реализации результатов творческой деятельности;
— обязательства по оказанию услуг;
— обязательства из многосторонних сделок.
Всвою очередь, типы договорных обязательств делятся на виды, напримеробязательства по передаче имущества в собственность состоят из таких видов, каккупля-продажа, мена, дарение и рента. Виды этих обязательств дифференцируютсяна подвиды, или разновидности, например обязательства купли-продажиподразделяются на обязательства из розничной купли-продажи, поставки,контрактации, энергоснабжения и продажи недвижимости, которые сами могут иметьотдельные разновидности (например, среди обязательств по продаже недвижимостивыделяются обязательства по продаже предприятий как единых имущественныхкомплексов).
Важнуюроль играет деление договорных обязательств в зависимости от особенностейгражданско-правового статуса участвующих в них лиц. С этой точки зрения впервую очередь обособляются обязательства, связанные с осуществлением ихсторонами предпринимательской деятельности. Речь идет об обязательствах,субъектами которых являются предприниматели — профессиональные участникиимущественного оборота. Учитывая их профессионализм, закон устанавливает для нихнекоторые особые правила (в том числе допускающие максимальную свободу вформировании и изменении договорных обязательств, предусматривающие повышенныетребования в вопросах ответственности и т.д.) (см., например, ст. 310, 315, п.2 ст. 322, п. 1 ст. 359, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 428 ГК и др.). Совокупностьтаких специальных положений закона позволяет говорить о формировании на ихоснове особого, предпринимательского оборота, являющегося вместе с темсоставной частью единого гражданского оборота (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК)*(12).
Нарядус этим выделяются обязательства с участием граждан-потребителей, в которыхпоследние как экономически более слабая сторона пользуются особой, повышеннойправовой защитой. В этих обязательствах закон в ряде случаев намеренно отступаетот основополагающего частноправового принципа юридического равенства сторон,предоставляя гражданам-потребителям дополнительные возможности защиты своихправ и интересов, например путем установления повышенной, в том числебезвиновной, ответственности услугодателей (предпринимателей) передпотребителями или введения «конкуренции исков» по возмещениюпричиненного им вреда.
Менеетщательно систематизируются внедоговорные (правоохранительные) обязательства.Среди них выделяется два типа — деликтные обязательства и обязательства изнеосновательного обогащения, внутри которых имеются отдельные виды (например,обязательства из причинения вреда жизни и здоровью и обязательства изпричинения вреда имуществу), а иногда и подвиды.
Даннаяклассификация, и прежде всего вытекающее из нее различие договорных ивнедоговорных обязательств, имеет большое практическое значение. Еслисодержание первых в основном определяется волей сторон либо диспозитивнымиправилами законодательства, то вторые формируются главным образом на основеимперативных предписаний закона. В них по-разному решаются многие важныевопросы, например о характере и размере возмещаемых убытков, о формах виныправонарушителя и о значении вины потерпевшего и др. На этом основано иразличие («конкуренция») договорных и деликтных исков о возмещенииубытков, которые могут быть предъявлены к правонарушителю. Отечественноегражданское право, как и континентальное право в целом, в отличие отангло-американского правопорядка обычно не допускает конкуренции исков. Оноисходит из того, что по одному основанию к одному ответчику можно предъявитьлишь один иск — договорный или внедоговорный*(13).
2.ОСНОВАНИЯВОЗНИКНОВЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Как идругие правоотношения, обязательства возникают из различных юридических фактов,называемых в обязательственном праве основаниями возникновения обязательств (п.2 ст. 307 ГК). Следует подчеркнуть, что при отсутствии какого-либо изоснований, прямо предусмотренных ГК, обязательственных правоотношений невозникает, ибо отнюдь не все появляющиеся в реальной жизни факты или ситуацииимеют юридическое и тем более обязательственно-правовое значение. Так, созданиеобъекта «интеллектуальной собственности» или приобретение правасобственности на имущество по давности владения (см. пп. 4 и 5 п. 1 ст. 8 ГК)сами по себе не влекут появления каких-либо обязательств, будучи основаниямивозникновения лишь определенного исключительного или вещного права. Поэтому дляквалификации правоотношения в качестве обязательственного прежде всегонеобходимо установить основание его возникновения.
Наиболеераспространенное основание возникновения обязательств составляет договорсобственников вещей либо иных законных владельцев имущества (а в современномобороте — также и обладателей авторских, патентных и иных исключительных прав).Он представляет собой обычное, чаще всего встречающееся основание нормальноготоварообмена, а договорные обязательства — основную разновидность обязательств.
Приэтом речь идет не только о договорах по передаче вещей, производству работ илиоказанию услуг, но и о договорах об уступке (передаче) различных имущественныхправ, в том числе исключительных и корпоративных.
Обязательствавозникают и из иных, односторонних сделок. Например, содержащийся в завещаниизавещательный отказ после открытия наследства порождает обязательство междунаследниками и отказополучателем (ст. 538 ГК 1964 г.).
Важноиметь в виду, что обязательственные правоотношения возникают и из сделок, непредусмотренных законом, но не противоречащих ему и порождающих гражданскиеправа и обязанности в силу общих начал и смысла гражданского законодательства(п. 1 ст. 8 ГК). В связи с постоянным развитием и усложнением товарного оборотаразвитое законодательство не может содержать и не содержит исчерпывающегоперечня допускаемых сделок, в том числе договоров (или их видов), учитываяобщий принцип договорной свободы. Важно лишь, чтобы конкретные сделкиучастников оборота не противоречили законодательным запретам и предписаниям, атакже соответствовали принципам и существу частноправового регулирования.
Вряде случаев основаниями возникновения обязательств становятся акты публичнойвласти. К их числу относятся, во-первых, административные акты государственныхорганов и органов местного самоуправления ненормативного (индивидуального) характера,если они прямо названы в этом качестве законом (пп. 2 п. 1 ст. 8 ГК). Например,решение компетентного органа публичной власти об изъятии у частногособственника земельного участка для государственных нужд порождаетобязательство по выкупу такого участка государством или его продаже с публичныхторгов (п. 1 ст. 239 ГК), а решение о реквизиции вещи у частного собственникапорождает обязательство по оплате ее стоимости (п. 1 ст. 242 ГК). Принятиегосударственным органом или органом местного самоуправления акта, несоответствующего закону или иному правовому акту, может стать основаниемвозникновения деликтного обязательства (ст. 16, 1069 ГК).
Впрежнем правопорядке государство в лице своих органов непосредственно и широковмешивалось в оборот, предписывая своими административными (плановыми) актамизаключение большинства конкретных сделок между государственными юридическимилицами, а также распределяя некоторые виды дефицитного имущества, в частностижилья (путем выдачи ордеров на право заключения договоров жилищного найма). Внастоящее время такие основания возникновения обязательств остались лишь какредкое исключение, главным образом в форме заказов на поставку и подрядныеработы для государственных нужд (см. п. 1 ст. 527 и ст. 765 ГК), а также ордеровна право заключения договоров социального найма жилья (п. 3 ст. 672 ГК).Во-вторых, речь идет о судебных решениях, которые также могут порождатьобязательства (пп. 3 п. 1 ст. 8 ГК). Так, решение суда об изъятии у частногособственника бесхозяйственно содержимых культурных ценностей порождаетобязательство государства по их выкупу или продаже с публичных торгов (ст. 240ГК), а решение суда по поводу разногласий, возникших при заключении договора, всоответствии со ст. 446 ГК определяет условия такого договора, т.е. становитсяоснованием возникновения соответствующего договорного обязательства.
Обязательствавозникают и в связи с совершением неправомерных действий по причинению вредадругому лицу или неосновательному обогащению за счет другого лица. Существоэтих обязательств составляет обязанность компенсации причиненного вреда иливозврата неосновательно приобретенного имущества, которая всегда носитимущественный характер, включая и случаи возмещения морального вреда. Такиеобязательства могут возникать в результате действий как граждан и юридическихлиц, так и органов публичной власти, в том числе при принятии имииндивидуальных или нормативных актов, не соответствующих закону или инымправовым актам.
Иногдаобязательства возникают и вследствие таких юридических фактов, как юридическиепоступки, называемые законом «иными действиями граждан и юридическихлиц» (пп. 8 п. 1 ст. 8 ГК), т.е. не являющихся сделками. Таковы, например,находка или обнаружение клада, порождающие обязательства соответственно повозврату найденной вещи (ст. 227 ГК) или по передаче клада либо его частисобственнику имущества, где был обнаружен клад (п. 1 ст. 233 ГК), а такжедействия по предотвращению вреда личности или имуществу гражданина, порождающиеобязательство по возмещению понесенных при этом расходов (п. 1 ст. 984 ГК), а вотдельных случаях — и по дополнительному вознаграждению (ст. 985 ГК).
Наконец,основаниями возникновения обязательства могут стать не зависящие от воли людейюридические факты — события (пп. 9 п. 1 ст. 8 ГК), например открытие навигации,влекущее начало исполнения обязательств по речной перевозке, или наступлениестихийного бедствия, являющегося страховым случаем по условиям договорастрахования, при котором возникает обязанность по выплате страховой суммы. Юридическиепоступки и события не являются распространенными основаниями возникновенияобязательств.
3.СУБЪЕКТЫИ СОДЕРЖАНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Вкаждом обязательстве участвуют должник и кредитор. Но это не означает, чточисло участников всякого обязательства исчерпывается двумя лицами. Во-первых,количество кредиторов и должников в конкретном обязательстве не ограничивается,что ведет к появлению обязательств с множественностью лиц (должников или (и)кредиторов). Во-вторых, в некоторых обязательствах помимо должника и кредитораучаствуют иные субъекты — третьи лица. В таких ситуациях речь идет обобязательствах с участием третьих лиц. Наконец, в-третьих, в большинствеслучаев имеется возможность замены участвующих в конкретных обязательствахдолжников и кредиторов другими субъектами, т.е. перемены лиц в обязательствах.Таким образом, обязательства могут различаться и по своему субъектному составу.
Обязательствас множественностью лиц возникают в случаях участия на стороне должника, либо настороне кредитора, либо с обеих сторон конкретного обязательства не одного, анескольких лиц (п. 1 ст. 308 ГК). Если, например, три брата — наследникивладельца дома продают перешедший к ним по завещанию домсупругам-приобретателям, то в обязательстве купли-продажи данного дома имеетместо множественность лиц как на стороне продавца, так и на стороне покупателя.
Посколькуроль должника в обязательстве сводится к исполнению им своей обязанности(долга), он рассматривается в качестве пассивной стороны, а множественность должниковв конкретном обязательстве именуется пассивной. Кредитор в обязательстветребует его исполнения, будучи активной стороной, а множественность кредиторовназывается поэтому активной. Если же в обязательстве одновременно участвуют инесколько должников, и несколько кредиторов, принято говорить о смешанноймножественности лиц.
Обязательствас множественностью должников или (и) кредиторов могут быть:
— долевыми;
— солидарными;
— субсидиарными.
Обязательствас множественностью лиц предполагаются (и обычно являются) долевыми. В такихобязательствах каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждыйиз должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими, еслитолько иное распределение долей прямо не вытекает из закона, иного правовогоакта или условий конкретного обязательства (ст. 321 ГК). Примером долевыхобязательств являются обязательства участников простого или полноготоварищества, возникшие на основе заключенных ими договоров о совместнойдеятельности или учредительных (см. п. 2 ст. 1042 и п. 2 ст. 70 ГК). Долевыеобязательства могут быть как активными или пассивными, так и смешанными.
Другую,более сложную разновидность обязательств с множественностью лиц составляютсолидарные обязательства (от лат. solidus — полный, целый). Солидарныеобязательства характеризуются неделимостью долга (в пассивном солидарномобязательстве), права требования (в активном солидарном обязательстве) либотого и другого (в смешанном солидарном обязательстве).
Приналичии солидарной обязанности нескольких должников перед кредитором (пассивноеобязательство) последний вправе требовать ее исполнения как от всех должниковвместе, так и от любого из них в отдельности, причем как в целом, так и в частидолга (п. 1 ст. 323 ГК). Практически это означает, что, например, денежный долгнескольких солидарных должников целиком или в основной части может бытьистребован кредитором лишь с одного из них (как правило, наиболеесостоятельного) даже в случае, если его участие в образовании долга быломинимальным. Более того, кредитор, не получивший полного удовлетворения отодного из солидарных должников, вправе в таком же порядке требоватьнедополученное от остальных должников, которые остаются обязанными перед ним дотех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (п. 2 ст. 323 ГК).
Получивисполнение от одного или нескольких наиболее обеспеченных должников, кредиторпредоставляет им возможность далее рассчитываться с остальными содолжниками.Механизм же этих расчетов таков, что не гарантирует исполнившему обязательстводолжнику даже частичное возвращение долга остальными содолжниками. Дело в том,что при полном исполнении солидарного обязательства одним из содолжников оносчитается прекратившимся и остальные должники освобождаются от исполнениякредитору. Вместо этого между ними и исполнившим обязательство должникомвозникает долевое обязательство, в котором последний занимает место кредитора.Он получает право требовать исполнения с бывших содолжников (в равных долях),за вычетом доли, падающей на него самого. Но при этом неуплаченное одним изсодолжников должнику, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной долена него и на остальных должников (п. 2 ст. 325 ГК). Иначе говоря, исполнившийсолидарное обязательство должник, по сути, несет еще и риск неисполненияобязательства другими содолжниками*(17).
Ясно,что такие обязательства весьма выгодны кредиторам, так как существенно повышаютих возможности полного удовлетворения своих требований. Но они значительноухудшают положение должников, любой из которых независимо от оснований иреального размера своего участия в солидарном обязательстве может быть обязан кего полному исполнению. Поэтому солидарные обязательства возникают лишь висключительных случаях, прямо предусмотренных договором или законом (п. 1 ст.322 ГК). Так, солидарными предполагаются обязанности нескольких должников, каки права нескольких кредиторов в обязательстве, связанном с осуществлениемпредпринимательской деятельности (п. 2 ст. 322 ГК). В силу указаний законасолидарные обязательства возникают при неделимости предмета обязательства(например, при отчуждении принадлежащего супругам автомобиля); в отношенияхпоручительства (п. 1 ст. 363 ГК); у участников полного товарищества пообязательствам этого товарищества (п. 1 ст. 75 ГК), а у участников простоготоварищества — по общим обязательствам, возникшим не из товарищеского договора(абз. 2 п. 1 ст. 1047 ГК); при совместном страховании одного объекта по одномудоговору несколькими страховщиками (ст. 953 ГК); у лиц, совместно причинившихимущественный вред (ч. 1 ст. 1080 ГК), и в некоторых других случаях.
Вбольшинстве случаев в форму пассивных солидарных обязательств, по сути,облекается гражданско-правовая ответственность. Не случайно п. 1 ст. 322 ГКпрямо отождествляет солидарную обязанность и солидарную ответственность*(18).
Присолидарности требований (в активном солидарном обязательстве) любой изсокредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме, а домомента предъявления такого требования должник вправе исполнить обязательствополностью любому из сокредиторов (п. 1 ст. 326 ГК), имея, таким образом, правовыбора. Примером такого обязательства может служить обязанность по оплатеаренды части дома, принадлежащего нескольким сособственникам-арендодателям.
Полноеисполнение обязательства должником одному из солидарных кредиторов освобождаетдолжника от исполнения остальным сокредиторам и прекращает данноеобязательство. Получивший исполнение кредитор обязан возместить другимсокредиторам причитающиеся им доли, которые предполагаются равными (п. 4 ст.326 ГК). Иными словами, в этом случае возникает долевое обязательствополучившего исполнение кредитора (становящегося должником) перед оставшимисясокредиторами.
Еслиотдельные участники солидарных обязательств (как пассивных, так и активных)связаны друг с другом дополнительными отношениями, в которых не участвуютдругие субъекты этих обязательств, такие отношения связывают только этихучастников. Например, один из содолжников может договориться с кредитором оботсрочке исполнения либо один из сокредиторов может предоставить такую отсрочкудолжнику. В таких ситуациях другие содолжники не вправе ссылаться на отсрочку,предоставленную одному из них, а должник не вправе противопоставлять возражениеоб отсрочке, согласованной с одним из кредиторов, другому сокредитору (ст. 324,п. 2 ст. 326 ГК).
Смешанныесолидарные обязательства сочетают активные и пассивные солидарныеобязательства, т.е. характеризуются множественностью связанных солидарнымиотношениями лиц как на стороне кредитора, так и на стороне должника. Например,при покупке имущества одними супругами у других возникают взаимныеобязательства по уплате покупной цены и передаче проданной вещи, в которых пообщему правилу каждый из участников выступает и в качестве солидарного должника,и в качестве солидарного кредитора. К таким сложным обязательствамсоответственно применяются правила об активных и пассивных солидарныхобязательствах.
Самостоятельнуюразновидность обязательств с множественностью лиц составляют субсидиарные(дополнительные, запасные) обязательства. Законом, иными правовыми актами илидоговором может быть предусмотрено, что при неудовлетворении требованиякредитора основным должником оно может быть предъявлено в неисполненной частидругому (субсидиарному, дополнительному) должнику (п. 1 ст. 399 ГК). Например,у основного («материнского») общества возникает субсидиарнаяобязанность по оплате долгов его дочерней компании в случае банкротствапоследней по вине «материнского» общества (абз. 3 п. 2 ст. 105 ГК).Следовательно, субсидиарные обязательства имеют место при множественности лицна стороне должника, т.е. могут быть либо пассивными, либо смешанными. Отдолевых и солидарных обязательств они отличаются невозможностью для кредиторапредъявить требование об исполнении полностью или в части сразу же ксубсидиарному должнику, минуя основного. Более того, субсидиарная обязанностьвовсе не возникает при наличии возможности у кредитора удовлетворить своетребование путем зачета встречного однородного требования к основному должникулибо взыскания с него средств в бесспорном порядке (п. 2 ст. 399 ГК).Субсидиарный должник до исполнения обязательства обязан предупредить основногодолжника о предъявленном к нему кредитором требовании либо привлечь основногодолжника к участию в судебном деле. Тогда основной должник сможет выдвинутьпротив требований кредитора имеющиеся у него возражения (например, онедействительности обязательства, истечении по нему исковой давности и т.д.), окоторых не всегда осведомлен субсидиарный должник. В ином случае эти возраженияосновной должник вправе выдвинуть против субсидиарного должника припредъявлении к нему последним требования о возмещении исполненного им кредитору(п. 3 ст. 399 ГК).
Субсидиарноеобязательство, подобно пассивному солидарному обязательству, также представляетсобой разновидность (форму) гражданско-правовой ответственности: либо задействия основного должника, т.е. «за чужую вину» (например, в случаеответственности собственника имущества учреждения по долгам последнего наосновании п. 2 ст. 120 ГК), либо за собственные упущения (например, в случаеответственности родителей за вред, причиненный их несовершеннолетними детьми наосновании правил п. 2 ст. 1074 и ст. 1075 ГК)*(19). Именно поэтому правила осубсидиарных обязательствах отнесены законом в главу, посвященнуюответственности за нарушение обязательств.
Сосновными субъектами обязательства (с кредитором или с должником либо с обоимиодновременно) могут быть связаны правоотношениями третьи лица, обычно неявляющиеся в этом обязательстве ни должниками, ни кредиторами*(20).Обязательства с участием третьих лиц составляют особую разновидностьобязательств с точки зрения их субъектного состава. К ним относятся:
— регрессные обязательства (по переложению исполненного долга на третье лицо);
— обязательства в пользу третьего лица (а не кредитора);
— обязательства, исполняемые (за должников) третьими лицами.
4.ПРЕДМЕТ,СПОСОБ, МЕСТО И СРОК ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Кусловиям, характеризующим надлежащее исполнение обязательства, относятся требования,предъявляемые к субъекту и предмету исполнения, а также к сроку, месту испособу исполнения. Такие условия обычно закрепляются диспозитивными нормамизакона, что дает возможность его участникам избрать конкретный вариантисполнения обязательства, в наибольшей степени отвечающий их интересам.
Субъектомисполнения обязательства является должник. Обычно предполагается, что он самисполняет лежащий на нем долг (что является безусловным требованием вобязательствах личного характера). Однако во многих обязательствах допускаетсяперепоручение исполнения, т.е. возложение должником исполнения своегообязательства на третье лицо (которое в зависимости от обстоятельств дела можетпроизвести исполнение как непосредственно кредитору, так и самому должнику). Какуже отмечалось, должник в данной ситуации не выбывает из обязательства,оставаясь полностью ответственным перед кредитором за исполнение,осуществляемое таким третьим лицом.
Должникобязан произвести исполнение надлежащему лицу — кредитору или управомоченномуим лицу — и вправе специально удостовериться в этом (ст. 312 ГК). По указаниюкредитора допускается переадресование исполнения — исполнение обязательствавместо кредитора третьему лицу. При этом третье лицо не приобретает никакихправ требования в отношении должника, что принципиально отличает даннуюситуацию от договорного обязательства, заранее заключенного в пользу третьеголица (которое получает возможность вместо кредитора требовать исполнения отдолжника). С этой точки зрения свои особенности исполнения имеют такжеохарактеризованные выше обязательства с множественностью лиц (должников и (или)кредиторов): долевые, солидарные и субсидиарные.
Предметисполнения должен быть либо точно определенным, либо по крайней мереопределимым (исходя из содержания и существа обязательства и указаний закона),иначе исполнение соответствующего обязательства может стать затруднительным илисовсем невозможным. Поэтому речь должна идти о передаче вещей, определенныхиндивидуальными или хотя бы родовыми признаками, о результатах работ илиоказании конкретных услуг, об уплате определенных денежных сумм или воздержанииот конкретных действий и т.д. Так, в возмездных обязательствах, вытекающих издоговоров, цена товаров, работ или услуг обычно прямо устанавливается соглашениемсторон, а при невозможности ее определения исполнение оплачивается по цене,которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары,работы или услуги (ст. 424 ГК).
Вохарактеризованных ранее альтернативных обязательствах предусматриваетсянесколько различных предметов, из которых исполнение производится лишь одним(по общему правилу — по выбору должника). В факультативных обязательствахустанавливается один предмет исполнения, который, однако, может быть заменендолжником на иной, но также заранее определенный.
Вденежных обязательствах исполнение допускается только в рублях, причем наличныеденьги (рубли) объявлены законным платежным средством, обязательным к приемувсеми кредиторами. Это правило распространяется и на договоры, в которых суммаисполнения определена в рублях, но эквивалентно определенной сумме виностранной валюте или в условных денежных единицах (п. 2 ст. 317 ГК).Исполнение денежных обязательств в иностранной валюте на российской территориидопустимо лишь в случаях, в порядке и на условиях, определенных специальнымвалютным законодательством (в частности, в расчетах с иностраннымиконтрагентами).
Срокисполнения обязательства может предусматриваться в виде конкретной даты (дня)или периода времени, в течение которого оно подлежит исполнению. В последнемслучае исполнение может последовать в любой момент в пределах этого периода (п.1 ст. 314 ГК). Если, например, обязательство поставки товаров согласно договоруподлежит исполнению ежемесячно в течение года, то поставщик (должник) вправепоставлять отдельные партии товаров в любой день соответствующего месяца. Приневозможности точного установления срока исполнения обязательство подлежитисполнению в разумный срок после его возникновения (п. 2 ст. 314 ГК). Разумныйсрок определяется существом обязательства (например, срок хранения верхнейодежды посетителей в гардеробе организации) и обычаями делового оборота(например, срок доставки груза по договору морской перевозки).
Срокисполнения обязательства может быть также определен моментом востребования(«обязательства с неопределенным сроком»), например в некоторыхдоговорах хранения или банковского вклада. В этом случае должник обязанисполнить такое обязательство в семидневный срок с момента предъявления кредиторомтребования о его исполнении, если только иное не вытекает из законодательства,условий или существа самого обязательства, а также обычаев делового оборота(абз. 2 п. 2 ст. 314 ГК). Так, банк обязан выдать вклад до востребования попервому требованию вкладчика, а хранитель обязан возвратить принятую нахранение вещь по первому требованию поклажедателя (ст. 904 ГК), т.е.немедленно, без предоставления им такого льготного срока. Для должника подоговору займа с неопределенным сроком исполнения закон предусматривает30-дневный льготный срок (абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК).
Досрочноеисполнение должником своего обязательства допустимо в качестве общего правила,если иное не вытекает из законодательства, условий обязательства или егосущества. Так, беспроцентный (безвозмездный) заем по общему правилу может бытьвозвращен досрочно, а заем, предоставленный под проценты, может быть возвращендосрочно лишь с согласия заимодавца (п. 2 ст. 810 ГК), имеющего интерес вначислении и получении процентов по займу. Существу обязательства храненияпротиворечит досрочное его исполнение хранителем, влекущее возврат принятойвещи. Досрочное исполнение обязательств, связанных с осуществлениемпредпринимательской деятельности, вообще допустимо только при наличии прямогоуказания законодательства либо если такая возможность непосредственно следуетиз содержания или существа самого обязательства либо из обычаев деловогооборота (ст. 315 ГК)*(34).
Просрочкав исполнении обязательства должником влечет его ответственность за возникшие укредитора убытки, в том числе и за случайно (без его вины) наступившую в этотпериод невозможность исполнения, например случайную гибель или порчу подлежащейпередаче кредитору вещи (п. 1 ст. 405 ГК). Если вследствие просрочки исполнениеутратило интерес для кредитора (например, заказанное им новогоднее оформлениеизготовили и доставили 2 января), он вправе отказаться от принятия исполнения,взыскав понесенные при этом убытки. В таких случаях принято говорить о строгоопределенных, или «жестких», сроках (ср. п. 2 ст. 457 ГК). Кредиторможет взыскать с неисправного должника штрафные санкции (неустойку),предусмотренные законом или договором, в соответствии со ст. 394, 395 ГК.
Кредиторпо обязательству также может оказаться в просрочке. Просрочка кредитора можетнаступить:
— во-первых, в случае его отказа в принятии надлежащего исполнения;
— во-вторых, при несовершении им определенных действий, без которых должник немог исполнить своего обязательства (например, кредитор не дал предусмотренныхдоговором указаний о том, кому и куда необходимо отгружать конкретные партиитовара);
— в-третьих, при его отказе выдать расписку в исполнении, вернуть долговойдокумент или иным надлежащим образом удостоверить произведенное исполнение (п.1 ст. 406, п. 2 ст. 408 ГК).
Вперечисленных случаях принято говорить о неисполнении кредитором лежащих на немкредиторских обязанностей.
Припросрочке кредитора должник вправе требовать возмещения причиненных емуубытков, а по денежным обязательствам освобождается от уплаты процентов завремя такой просрочки (п. 2 и 3 ст. 406 ГК). В некоторых случаях должник можетдаже отказаться от реального исполнения обязательства. Например, при уклонениизаказчика от принятия работы, выполненной подрядчиком, последний вправе последвух предупреждений продать результат работы, а на заказчика, кроме того,ложится риск случайной гибели изготовленной или обработанной вещи (п. 6 и 7 ст.720 ГК).
Местоисполнения обязательства определяется законом или договором, а также можетвытекать из обычаев делового оборота или существа обязательства. Так, сторонымогут договориться, что обязательство по передаче вещи исполняется в местенахождения продавца или покупателя; сделки банка с клиентами исполняются вместе нахождения банка; театральная постановка или концерт происходят вобозначенном в билете месте нахождения театра или консерватории. В тех случаях,когда место исполнения обязательства невозможно определить, исполнение должнобыть произведено в месте, указанном законом. Таким местом согласно ст. 316 ГКпризнается:
— дляобязательств по передаче недвижимости — место нахождения недвижимости;
— дляобязательств по передаче вещей (товаров), предусматривающих их перевозку, — место сдачи имущества перевозчику, а если такие обязательства возникли в сферепредпринимательской деятельности — известное кредитору место изготовления илихранения имущества (ибо затраты по последующей передаче имущества перевозчикудолжны согласовываться сторонами);
— дляденежных обязательств — место нахождения (или жительства) кредитора;
— длявсех других обязательств — место нахождения (или жительства) должника.
Способисполнения обязательства также должен быть надлежащим, т.е. соответствующимтребованиям законодательства, соглашению сторон, содержанию или существуобязательства либо обычаям оборота. Так, исполнение обязательства по частямпредполагается ненадлежащим, если только иное не допускается перечисленнымивыше правилами (ст. 311 ГК). Поэтому, например, оплата поставленных товаров недолжна осуществляться частями (в рассрочку), если иное прямо не предусмотреносоглашением сторон, тогда как сами товары по договору поставки обычнопоставляются отдельными партиями в согласованные периоды (ежемесячно,ежеквартально и т.д.). Частичное исполнение денежного обязательства приотсутствии специального соглашения сторон заcчитывается прежде всего впогашение издержек кредитора по его получению (например, банковских расходов) ипричитающихся кредитору процентов и лишь в оставшейся части — в погашениеосновной суммы долга (ст. 319 ГК). Должник при этом остается обязанным квыплате не только оставшейся суммы основного долга, но и санкций за просрочку висполнении.
Взаимные(двусторонние) обязательства нередко предполагают, что исполнение обязанностиодной из сторон невозможно до осуществления исполнения другой стороной.Например, продавец обязуется передать покупателю товар только после егопредварительной (частичной или полной) оплаты. Такие ситуации называютсявстречным исполнением обязательств и должны быть прямо предусмотренысоглашением сторон (п. 1 ст. 328 ГК), т.е. могут возникнуть только приисполнении договорных обязательств. Если обязанная сторона не исполняетвстречное обязательство, ее контрагент вправе по своему выбору либоприостановить исполнение своего обязательства, либо вообще отказаться от его исполненияи потребовать возмещения убытков. Если же такое обязательство исполнено лишьчастично, то и встречное исполнение может быть приостановлено (либо в нем можетбыть отказано) в части, соответствующей непредоставленному встречномуисполнению.
Обязательствопо передаче денег или ценных бумаг может быть исполнено должником путемвнесения этого имущества в депозит нотариуса или суда (ст. 327 ГК). Такойспособ исполнения допускается при отсутствии кредитора или его уклонении отпринятия исполнения, неопределенности кредитора в конкретном обязательстве илиего недееспособности. Внесение денег или ценных бумаг в депозит признаетсянадлежащим исполнением, прекращающим соответствующее обязательство. Надепозитария (нотариуса или суд) возлагается обязанность известить кредитора опринятом исполнении.
5.ИЗМЕНЕНИЕИ ПРЕКРАЩЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Потребностямиразвитого имущественного оборота нередко диктуется замена участниковобязательства. Например, возникшая у кредитора по денежному обязательствунеобходимость получения причитающихся ему денег ранее наступления оговоренногос должником срока исполнения вызвала к жизни различные формы оборотасоответствующих прав требования (иногда именуемых долговыми обязательствами).Кредиторы уступают свои права на будущее получение денег другим лицам, вчастности банкам, получая по ним немедленное исполнение за вычетом оговоренногопроцента за услугу (зависящего прежде всего от надежности должника, или«ликвидности требования»), а последние могут даже «скупать долги»определенных лиц для установления контроля за их деятельностью. В такихситуациях имущественные права и обязанности становятся самостоятельнымиобъектами гражданского оборота, что, в частности, открывает путь к развитиюразнообразных форм биржевой торговли, например «торговли фьючерсами»(контрактами, предусматривающими исполнение в будущем). В международномкоммерческом обороте уступка экспортером товара кредитной организации своихправ по получению денег с иностранного покупателя (в обмен на немедленнуюоплату большей их части) не только освобождает его от многих хлопот, но иногдаи защищает от безнадежных долгов*(24).
Поэтомув период действия обязательства по общему правилу возможна замена участвующих внем лиц при сохранении самого обязательства. Дело может касаться либо переменыкредитора, именуемой уступкой права требования (поскольку именно оно определяетего положение в обязательстве), либо перемены должника, именуемой переводомдолга (определяющего статус последнего), либо даже замены обоих этихучастников. В любом случае из обязательства выбывает кто-либо из егоучастников, а к вступающему на его место новому участнику переходят права иобязанности прежнего. Иначе говоря, здесь имеет место правопреемство кредитораили должника. При этом указанное правопреемство относится ко всем правам иобязанностям, вытекающим из данного обязательства (в том числе обеспечивающимего надлежащее исполнение), если только законом или договором прямо непредусмотрено иное (ст. 384 ГК), например частичная уступка денежного требования.
Заменаучастников обязательства может не только осуществляться по соглашению сторон,но и предусматриваться непосредственно законом (ст. 387 ГК). Такая ситуациявозникает в случаях универсального правопреемства в правах и обязанностях, вчастности при преобразовании или слиянии юридических лиц и наследовании вслучае смерти гражданина, а также в других предусмотренных законом случаях,например при переводе прав и обязанностей покупателя доли в праве общейсобственности на сособственника, право преимущественной покупки которогонарушено приобретателем (п. 3 ст. 250 ГК), или при передаче комиссионеромкомитенту прав по заключенной им во исполнение договора комиссии сделке стретьим лицом (п. 2 ст. 993 ГК).
Вместес тем замена участвующих в обязательстве лиц допускается не всегда. Исключениепрежде всего касается обязательств строго личного характера. В частности, прямозапрещена уступка права требования возмещения вреда, вызванного повреждениемздоровья или смертью гражданина (ст. 383 ГК), поскольку соответствующие платежиимеют строго целевое назначение. Перемена участников обязательства, в том числезамена кредитора, может быть запрещена законом, иными правовыми актами или дажедоговором сторон (п. 1 ст. 388 ГК). Например, в силу п. 2 ст. 631 ГК запрещаетсяпередача арендатором имущества по договору проката своих прав и обязанностейдругому лицу. Закон может также ограничить круг субъектов, которые могутзаменять участников конкретных обязательств. Так, в договорах финансированияпод уступку денежного требования дальнейшая передача уступленного правадопускается, если она прямо предусмотрена договором и только в пользу другихфинансовых агентов (факторов) (ст. 825, 829 ГК).
Уступкатребования может совершаться в форме цессии, а также суброгации. Цессия (от лат.cessio — уступка, передача) представляет собой акт передачи (уступки) права всилу заключенной между прежним кредитором (цедентом) и новым кредитором(цессионарием) сделки либо на основании иных предусмотренных непосредственнозаконом юридических фактов, приводящий к замене кредитора в обязательстве.
Сделка,лежащая в основе цессии, имеет своим предметом принадлежащее кредитору правотребования. Она может быть как возмездной, так и безвозмездной и соответственноодносторонней или двусторонней, консенсуальной либо реальной и т.д.*(25) Онатребует простого письменного или нотариального оформления в зависимости оттого, в какой форме была совершена основная сделка, права по которой уступаются(п. 1 ст. 389 ГК). Уступка прав по сделке, требующей государственнойрегистрации, например по сделке, связанной с отчуждением недвижимости, пообщему правилу также подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 389 ГК).Уступка прав по ордерной ценной бумаге, например по переводному векселю,оформляется специальной передаточной надписью — индоссаментом (п. 3 ст. 389, п.3 ст. 146 ГК)*(26).
Приуступке прав первоначальный кредитор отвечает перед новым лишь задействительность уступленного им требования, но не отвечает за его исполнимость(если только он специально не принял на себя поручительство за должника) (ст.390 ГК). С такого кредитора можно, следовательно, взыскать убытки, например зауступку просроченного требования, но нельзя ничего потребовать в связи снеплатежеспособностью должника. Лишь при уступке прав по ценным бумагам,оформленной индоссаментом, надписатель (индоссант) обычно отвечает как задействительность, так и за исполнимость передаваемого по ценной бумагеимущественного права.
Посколькудолжнику по общему правилу должно быть безразлично, кому именно исполнятьобязательство, его согласия на цессию не требуется, если только иное прямо непредусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 382 ГК). В частности, согласиедолжника на цессию необходимо получить в случае, если личность кредитора имеетдля него существенное значение (п. 2 ст. 388 ГК), например личность наймодателяв договоре жилищного найма далеко не безразлична для нанимателя. Во многихслучаях договоры участников предпринимательской деятельности предусматриваютневозможность замены субъекта обязательства без предварительного письменногосогласия другой стороны.
Влюбом случае должника необходимо письменно уведомить о состоявшейся цессии,иначе он будет вправе произвести исполнение первоначальному кредитору. Крометого, новому кредитору необходимо передать все документы, удостоверяющие правотребования, и сообщить все сведения, имеющие значение для его осуществления,ибо должник может выдвинуть против цессионария все возражения, которые он имелпротив цедента (п. 2 ст. 385, ст. 386 ГК).
Развитыйимущественный оборот допускает возможность частичной уступки права, напримерправа требования не в полной сумме долга или уступки новому кредитору лишьправа на взыскание неустойки с сохранением за первоначальным кредитором праватребовать исполнения основного обязательства. Иначе говоря, цессия не всегдадолжна быть связана с полной заменой кредитора в обязательстве. Действующий ГКтакже не исключает данной возможности, если она прямо предусмотрена договоромили законом*(27). Суброгация (от лат. subrogare — заменять, восполнять) — одиниз случаев уступки права, возникающей в силу закона и состоящей в переходе кновому кредитору требований в размере реально произведенной за них оплаты (илииного исполнения).
Понятиесуброгации пришло из страхового права, согласно нормам которого к страховщику,выплатившему предусмотренное договором имущественного страхования возмещениезастрахованному лицу, переходит право требования к лицу, ответственному запричиненные убытки, но в пределах фактически выплаченной им суммы (возмещенныхв результате страхования убытков) (п. 1 ст. 965 ГК)*(28). Применение суброгациине ограничивается страховым правом. В качестве суброгации можно рассматривать ипредусмотренную п. 2 ст. 313 ГК возможность третьего лица исполнитьобязательство вместо должника без его согласия, получив взамен соответствующееправо требования к нему. Суброгация отличается от цессии, во-первых, тем, чтовсегда возникает в силу указанных в законе юридических фактов, а не посоглашению сторон. Во-вторых, объем получаемого новым кредитором требования присуброгации ограничен пределами фактически произведенных им прежнему кредиторувыплат (или иного реально осуществленного исполнения), тогда как в случаецессии новый кредитор приобретает право требования прежнего кредитора в полномобъеме, обычно компенсировав ему лишь известную часть причитающегосяисполнения. В остальном на суброгацию по общему правилу распространяютсяположения о цессии.
Припереводе долга в обязательстве происходит замена должника, что всегданебезразлично кредитору. Ведь новый, неизвестный ему должник может оказатьсянеплатежеспособным, неисправным и т.д. Поэтому закон требует обязательногосогласия кредитора на замену должника (п. 1 ст. 391 ГК). Вместе с тем в силуправопреемства новый должник вправе выдвигать против требований кредитора всевозражения, которые имелись у первоначального должника (ст. 392 ГК).
Подобноцессии, перевод долга также может происходить как в силу договора (сделки), таки на основании иных юридических фактов, прямо указанных законом (например, всилу универсального правопреемства). К его оформлению предъявляются те жетребования, что и к оформлению цессии. Договор о переводе долга являетсямногосторонней сделкой, требующей соответствующего волеизъявления от старого инового должника и от кредитора. Исполнение обязательства состоит в совершениидолжником в пользу кредитора конкретного действия, составляющего предметобязательства, либо в воздержании от определенных обязательством действий.
Такоеповедение должника должно точно соответствовать всем условиям обязательства,определенным договором или законом либо иным правовым актом, а также другимитребованиями законодательства, а при их отсутствии — обычаям делового оборотаили иным обычно предъявляемым требованиям (ст. 309 ГК)*(29). Исполнение,произведенное должником кредитору обусловленным в их договоре, указанным взаконе или соответствующим обычаям способом в установленный срок и в должномместе, признается надлежащим.
Надлежащееисполнение во всех случаях освобождает должника от его обязанностей ипрекращает обязательство (п. 1 ст. 408 ГК). Оно составляет цель установления исуществования всех обязательств. Всякое иное исполнение, не являющеесянадлежащим, например частичное или с просрочкой, становится основанием дляприменения к должнику соответствующих принудительных мер, включая и мерыгражданско-правовой ответственности.
Исполнениеобязательства как правомерное и волевое действие (поведение) должника,направленное на прекращение имеющейся у него обязанности (долга), представляетсобой сделку, причем нередко одностороннюю*(30). С этой точки зрения оноподчиняется общим правилам о сделках, в том числе о форме сделок.
Обязательственныеправоотношения, в отличие от вещных, по самой своей природе не могут бытьбессрочными. В их существовании непременно наступает такой момент, когда онипрекращаются, т.е. погашаются составляющие содержание обязательства права иобязанности.
Такойрезультат наступает в силу действия правопрекращающих юридических фактов,составляющих основания (способы) прекращения обязательств. Одни из них погашаютобязательство по воле его участников, удовлетворяя при этом имущественныйинтерес кредитора и тем самым достигая основной цели обязательства. К нимотносятся:
— надлежащее исполнение;
— отступное;
— зачет встречного требования;
— новация;
— прощение долга.
Указанныеспособы по своей юридической природе являются сделками.
Другиеоснования не относятся к сделкам и прекращают обязательство независимо отдостижения его цели.
Таковы:
— совпадение должника и кредитора в одном лице;
— невозможность исполнения;
— принятие специального акта государственного органа;
— смерть гражданина (должника или кредитора), участвовавшего в обязательствеличного характера;
— ликвидация юридического лица.
Перечисленныеюридические факты составляют систему оснований (способов) прекращенияобязательств. Однако их перечень не является исчерпывающим, поскольку другиезаконы, иные правовые акты или соглашения сторон могут предусмотреть и иныеслучаи прекращения обязательств. Например, договорные обязательствапрекращаются при расторжении договора по соглашению сторон или по требованиюодной из них, в частности при существенном нарушении договора другой стороной(ст. 450 ГК). В случаях, прямо предусмотренных законом или договором, какотмечалось ранее, допускается односторонний отказ от исполнения некоторыхдоговорных обязательств, также влекущий их прекращение. Конкретноеобязательство может прекращаться как полностью, так и частично.
АДМИНИСТРАТИВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
1. ПОНЯТИЕ ИПРИЗНАКИ АДМИНИСТРАТИВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
2. АДМИНИСТРАТИВНОЕПРАВОНАРУШЕНИЕ. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И СОСТАВ
3. СИСТЕМААДМИНИСТРАТИВНЫХ НАКАЗАНИЙ
4. ВИДЫАДМИНИСТРАТИВНЫХ НАКАЗАНИЙ
5. ПРАВИЛА НАЛАЖЕНИЯАДМИНИСТРАТИВНЫХ НАКАЗАНИЙ
1.ПОНЯТИЕ И ПРИЗНАКИАДМИНИСТРАТИВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ
Административнаяответственность – это вид юридической ответственности, который заключается вприменении компетентными органами и должностными лицами, судьямиадминистративных наказаний к лицам, совершившим административныеправонарушения.
Признаки административнойответственности:
— Её основаниемявляется административное правонарушение, содержащее все элементы состава
— Кадминистративной ответственности привлекают органы и должностные лица, судьи,указанные в главе 22 и 23 КоАП РФ
— Административныенаказания налагаются на неподчиненных правонарушителей (на подчиненныхправонарушителей налагаются дисциплинарные взыскания)
— Меройадминистративной ответственности является административное наказание, видыкоторого указанны в 3 главе КоАП РФ
— Административнаяответственность урегулирована нормами административного права
Все нормы, регулирующиеадминистративную ответственность содержаться в:- КоАП РФ
— Законах субъектов РФ «Об административной ответственности »
КоАП РФ был принят 30декабря 2001 года. Вступил в силу с 1 июля 2002г.
В Челябинской областидействует закон « Об административных правонарушениях в Челябинской области »от 21 апреля 2002 года.
2.АДМИНИСТРАТИВНОЕПРАВОНАРУШЕНИЕ. ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ И СОСТАВ
Административное правонарушение– это виновное противоправное действие или бездействие физических илиюридических лиц, за которое КоАП РФ или законами субъектов РФ установленаадминистративная ответственность.
Признаки:
· Это виновноедеяние, т.е. осознается лицом и управляется его волей
· Этопротивоправное деяние, т.е. нарушает нормы разных отраслей права
· Оно общественновредное, т.е. кратковременно расстраивает нормальное течение общественныхотношений
· Оно предусмотреноКоАП РФ или законами субъектов РФ «об административной ответственности»
· Оно влечетадминистративное наказание, предусмотренное КоАП РФ
Состав административногоправонарушения
Состав административногоправонарушения – это юридическая модель, конструкция реальногоадминистративного правонарушения
Состав правонарушениявключает 4 элемента:
· Объектадминистративного правонарушения
· Объективнаясторона административного правонарушения
· Субъектадминистративного правонарушения
· Субъективнаясторона административного правонарушения
· Объектадминистративного правонарушения – это те общественные отношения, на которыепосягает правонарушитель
Объект подразделяется на:
— Родовой (определяется по названию главы )
— Непосредственный( определяется по названию статьи конкретного правонарушения )
· Объективная сторона– это внешнее выражение правонарушения, т.е. само деяние, выраженное в действииили бездействии.
Объективная сторонаотвечает на вопрос: Как и каким образом совершенно правонарушение?
К факультативнымпризнакам объективной стороны относятся:
· />Место
· Время совершенияправонарушения
· Предмет
· Способ
В материальныхсоставах объективная сторона включает 3 элемента:
· Деяние
· Общественновредный результат деяния
· Причинно –следственная связь между деянием и результатом
· Субъектадминистративного правонарушения – это физическое или юридическое лицо,совершившее правонарушение.
У физического лица каксубъекта должно присутствовать 2 признака:
— Достижениевозраста 16 лет
— Вменяемость, т.е. способностьосознавать
совершаемое деяние иуправлять им посредством
своей воли
У юридических лицответственность за правонарушение возможна с момента государственнойрегистрации юридического лица.
· Субъективнаясторона – это внутреннее психическое отношение субъекта к содеянному.
Её центром является винав форме умысла или неосторожности (ст.22 КоАП)
Умысел означает осознаниепротивоправного характера правонарушения, предвидение его вредных последствий ижелание их наступления либо сознательное их допущение, либо безразличное к нимотношение.
Когда лицо желаетнаступления последствий умысел называется прямым, а когда относится к нимбезразлично или допускает их, то умысел называется косвенным.
Неосторожность – этопредвидение возможности наступления вредных
последствий, нолегкомысленный расчет на их предотвращение или не предвидение возможностинаступления последствий, хотя лицо должно было и могло их предвидеть.
3.СИСТЕМААДМИНИСТРАТИВНЫХ НАКАЗАНИЙ
Административныенаказания урегулированы гл. 3 КоАП РФ.
В соответствии со статьей3.2 КоАП РФ к ним относятся:
· Предупреждение
· Административныйштраф
· Возмездноеизъятие орудия совершения или предмета правонарушения
· Конфискацияорудия совершения или предмета правонарушения
· Лишениеспециального права предоставленного физическому лицу
· Административныйарест
· Административноевыдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства
· Дисквалификация
· Административноеприостановление деятельности
Данный перечень наказанийне может быть изменен субъектами РФ или другими должностными лицамифедерального уровня.
К юридическим лицамприменяются первые 4 наказания.
Цели административныхнаказаний
· Общая превенция –это предупреждение совершения правонарушений другими лицами
· Частная превенция– это предупреждение совершения правонарушения со стороны самого виновного лицаосновными являются все, но из них 3 являются одновременно дополнительными:
· Возмездноеизъятие орудия или предмета правонарушения
· Конфискацияорудия совершения или предмета правонарушения
· Выдворение запределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства
В соответствии со ст.3.3КоАП РФ за одно административное правонарушение может быть назначено основное,либо основное и дополнительное наказание, но только в пределах санкцииприменяемой статьи КоАП РФ или закона субъекта РФ.
4.ВИДЫ АДМИНИСТРАТИВНЫХНАКАЗАНИЙ
· Предупреждение –это официальное порицание физического или юридического лица выносимое вписьменной форме
· Административныйштраф – это денежное взыскание, которое выражается величиной кратной
— Минимальномуразмеру оплаты труда (мрот)
— Стоимостьпредмета правонарушения
— Сумме неуплаченных налогов, сборов,незаконной валютной операции
— Сумме неуплаченного административногоштрафа
Размер штрафа составляетот 1/10 МРОТ до 5 тыс. МРОТ. Сумма штрафа зачисляется в бюджет в соответствии сзаконодательством России.
· Возмездноеизъятие орудия совершения или предмета административно правонарушения – этопринудительное изъятие и последующая реализация с передачей бывшемусобственнику вырученной суммы за вычетом расходов на реализацию
Назначает судья
· Конфискацияорудия совершения или предмета административного правонарушения – этопринудительное безвозмездное обращение в государственную собственность неизъятых из оборота вещей
Назначает судья
· Лишениеспециального права – это наказание, которое устанавливается за грубое илисистематическое нарушение порядка пользования этим правом ( в случаяхустановленных законом )
· Назначает судья
Минимальный срок – 1месяц
Максимальный сроклишения права – 2 года
· Административныйарест – это содержание нарушителя в условиях изоляции от общества
Срок до 15 суток. До 30суток за нарушение требований режима
чрезвычайного положенияили режима в зоне проведения
контртеррористическихопераций
Назначает судья
Не применяется к: -беременным женщинам
- женщинам, имеющимдетей в возрасте до 14 лет
- лицам, не достигшим 18лет
- инвалидам I и II групп
· Административноевыдворение за пределы РФ иностранного гражданина или лица без гражданства – этопринудительное и контролируемое перемещение указанных лиц через государственнуюграницу за предел РФ, а иногда самостоятельный контролируемый выезд иностранцевиз России
Назначает судья
Исключение: Еслиправонарушение совершенно при въезде в Россию,
то применить этонаказание может уполномоченное
должностное лицо
· Дисквалификация –это лишение физического лица права занимать руководящие должности висполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров,осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом,а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаяхпредусмотренных Законодательством РФ
Назначает судья
Срок от 6 месяцев до 3лет
5.ПРАВИЛА НАЛАЖЕНИЯАДМИНИСТРАТИВНЫХ НАКАЗАНИЙ
Порядок наложенияадминистративных наказаний урегулирован главой 4 КоАП РФ. Субъекты, которыеналагают наказание, указаны в главах 22 и 23 КоАП.
Основанием для примененияадминистративного наказания является совершение административногоправонарушения.
Целью административныхнаказаний налагаемых компетентным должностным лицом или органом являетсяпревенция поэтому в соответствии со статьей 4.1 пункт 2 КоАП РФ необходимоучитывать при назначения:
· Характерправонарушения
· Личностьвиновного
· Его имущественноеположение
· Обстоятельствасмягчающие и отягчающие вину
обстоятельства
К обстоятельствамсмягчающим ответственность относятся:
— Раскаяние лица,совершившего правонарушение
— Предотвращениелицом, совершившим правонарушение, его вредных последствий, а такжедобровольное возмещение причиненного ущерба или устранение причиненного вреда
— Совершениеадминистративного правонарушения в состоянии сильного душевного волнения (аффекта)или при стечении тяжелых личных или семейных обстоятельств
— Совершениеправонарушения несовершеннолетним (ответственность с 16 лет)
— Совершениеадминистративного правонарушения беременной женщиной или женщиной имеющеймалолетних детей (до 14 лет)
Этот перечень не полный.Смягчающим обстоятельством может быть любое признанное должностным лицом илиорганом. К юридическим лицам относится только 2.
К отягчающимобстоятельствам относится:
— Продолжение противоправногоповедения, несмотря на требование уполномоченных на то лиц прекратить его
— Повторное совершение однородногоправонарушения, если за совершение первого лицо уже подвергалось наказанию
— Вовлечение несовершеннолетнего вадминистративное правонарушение
— Совершение правонарушения группой лиц
— Совершение административногоправонарушения в условиях стихийного бедствия или при других чрезвычайныхситуациях
— Совершение правонарушения в состоянииопьянения
Данный перечень полный идругие обстоятельства нельзя трактовать как отягчающие. Если любое из этихобстоятельств указанно в качестве квалифицирующего признака правонарушения, тооно не учитывается как отягчающее.
Учет смягчающих иотягчающих обстоятельств является индивидуализацией наказания.
Для примененияадминистративного наказания к конкретному субъекту используется правило РОКИ:
Р – размер срока
О – откуда считать
К – конечный результат
И – имеющиеся изъятия изсрока
В соответствии со ст. 4.5КоАП РФ установлена давность привлечения к административной ответственности.
Давность – это срок по истечении,которого производство по делу об административном правонарушении не может бытьначато, а начатое производство подлежит прекращению.
КоАП предусматривает 3способа исчисления давности сроков:
· По общему правилусрок отсчитывается со дня, в который было совершенно правонарушение
Давность составляет 2месяца с этого дня
Исключение предусмотренопунктом 1 ст. 4.5 КоАП ( 1 год )
За административноеправонарушение, влекущее дисквалификацию, лицо может быть привлечено кответственности не позднее 1 года со дня правонарушения
· Срок давностиможет исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения. Онприменяется к длящимся правонарушениям (Ст. 15. 15 КоАП – «нарушение сроковвозврата бюджетных средств полученных на возвратной основе»
Ст. 21. 5 КоАП – «неисполнение гражданами обязанности по воинскому учету»)
· Срок давностиможет исчисляться со дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовногодела или его прекращении ( при наличии в действиях виновного признаковадминистративного правонарушении. В данном случае день принятия решения – этодата вынесения прокурором, следователем или дознавателем постановления оботказе в возбуждении уголовного дела или день вынесения следователемпостановления о прекращении уголовного дела ст. 148; 213 УПК РФ )
В соответствии со ст.29.5 КоАП дело об административном правонарушении рассматривается по месту егосовершения. Лицо в отношении которого ведется производство по делу имеет правообратиться с ходатайством о рассмотрении дела по месту его жительства. В этомслучае течение срока давности прерывается с момента удовлетворения данногоходатайства и до момента поступления материалов дела судье, в органдолжностному лицу уполномоченным рассматривать дело по месту жительства данноголица.
В соответствии со ст. 4.4КоАП при совершении 2-х и более правонарушений наказание назначается за каждоесовершенное правонарушение. Однако, если лицо совершило несколькоправонарушений дела о которых рассматриваются одним и тем же органом илидолжностным лицом, то наказание назначается в пределах только 1 санкции.