СОДЕРЖАНИЕ
Введение
Глава 1. Общиеположения нотариального права
1.1 Историястановления законодательного регулирования нотариата в России
1.2 Понятиенотариального права и субъектов нотариального права
1.3 Правовой статуснотариуса
Глава 2.Осуществление субъектами нотариального права своих правомочий: правовыепроблемы
2.1 Проверкадееспособности граждан и правоспособности юридических лиц
2.2 Другие проблемысовременного нотариата
Заключение
Библиографическийсписок
ВВЕДЕНИЕ
Актуальностьтемы исследования определяется тем, что нотариальная деятельность являетсяодним из важнейших регуляторов жизни гражданского общества. Нотариус – это свидетельи удостоверитель наиболее значимых в гражданском обществе юридических фактов идействий, и в этом качестве нотариальная деятельность затрагивает интересы вжизни множества людей и организаций.
Профессиянотариуса – одна из древних интеллектуальных профессий, которая стоит у истоковстановления гражданского общества. Термин «нотариат» многозначен и обозначаетодновременно:[1] во-первых, системуорганов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнениянотариальных функций), наделенных в соответствии с законом правом совершениянотариальных действий; во-вторых, отрасль законодательства, нормами которойрегулируется нотариальная деятельность; в-третьих, учебный курс, предметомкоторого является изучение вопросов нотариального производства и деятельностиего участников в нотариальной сфере.
Институт нотариата известен человечеству с древнейшихвремен. «Разделение труда, развитие земледелия, ремесел, торговли,мореплавания, частная собственность на имущество,право наследованияпородили необходимость строго формального удостоверения фактов, сделок,документов».[2] Эти общественныепотребности призваны были удовлетворять нотариусы.
Нотариат удостоверяет совершение сделок ифакты, оформляет право наследования и совершает другие акты нотариальныхдействий.
Нотариат в Российской Федерации осуществляетсвою деятельность на основании закона и под контролем государства.
Откачества работы нотариальных органов зависит нормальное функционированиегражданского оборота, эффективность защиты имущественных прав и законныхинтересов граждан и юридических лиц. Значение нотариата особенно возрастает вусловиях формирования рыночных отношений применительно к интересампредпринимателей, связанных с оформлением и регистрацией договоров, созданиемразличных форм собственности и сделок с ней.
Внастоящее время нотариат является одним из объектов пристального внимания. Настраницах юридической печати только и видны заголовки о значении нотариата, опутях его совершенствования, о том, что возможности нотариата не востребованы. Такжес принятием актов законодательства Российской Федерации о нотариате, непрекращаются дискуссии о перспективе дальнейшего существования нотариата.
Предметисследования – нормативно-правовые акты, регламентирующие организацию и порядокдеятельности нотариата, правовой статус субъектов нотариального права.
Объектомисследования являются общественные отношения, в области нотариального права.
Методологияисследования определяется использованием общенаучного диалектического методапознания, а также частнонаучных методов: сравнительного правоведения,системного анализа, формально-логического толкования права.
Цельданной работы состоит в выявлении правовых проблем организации и порядкадеятельности нотариата и субъектов нотариального права.
Длядостижения поставленной цели в работе решаются следующие задачи:
1. изучитьисторию становления законодательного регулирования нотариата в России;
2. рассмотретьпонятие «нотариальное право»;
3. рассмотретьучастников нотариального производства;
4. рассмотретькак осуществляют субъекты нотариального права свои правомочия и какие правовыепроблемы при этом возникают.
Длянаписания работы использовалось законодательство Российской Федерации, а такжеучебная и монографическая литература таких авторов как С. Смирнов, Е.В.Гурьева, Н.А. Теплова, М.В. Малинкович, Р.И. Вергасова, И.Г. Черемных, В.С.Репин, И. Андрухович, А. Эрделевский, Н.А. Петухов, А.С. Мамыкин, Л.А.Стешенко, Т.М. Шамба, Г.П. Романовский, О.В. Романовская, Ю.Н. Сальников, Л.В.Щенникова, В.В. Ярков и другие.
ГЛАВА1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ НОТАРИАЛЬНОГО ПРАВА
1.1История становления законодательного регулирования нотариата в России
Нотариатсуществует не один десяток веков, нотариус – исторически вторая юридическаяпрофессия после судьи. Нам для уяснения сути субъектов нотариального праваследует ознакомиться с историей становления нотариата.
Большинствоисследователей сходятся во мнении, что нотариат в современном понимании возникв Древнем Риме. Прообразами и предвестниками нотариусов в Древнем Риме былиписцы. Недаром в переводе с латинского «нотариус» — писец.
В их обязанностивходило не только составление разного рода посланий и прошений, но и оформлениеразличных сделок. Было две категории писцов: состоявшие на государственнойслужбе (scribae) и на содержании частных лиц (exceptores et notarii).Фактически это уже был прототип государственного и частного нотариата.
Между тем многиеисторики юриспруденции обращаются и к памятникам древнего Вавилона[3].Сделки совершались в письменной форме на специальных глиняных табличках.
Изложение существасделки на табличке обеспечивало долговременное хранение юридических документов.Однако забота о долговременности вызвала к жизни ещё более гарантированнуюформу – таблички с конвертом: табличка с тестом посыпалась глиняной пылью изаключалась в глиняную оболочку, на которой еще раз повторялся текст иставилась печать. Целью таких двойных документов было избежать подделок. Еслитекст на конверте внушал сомнение, то конверт удалялся вынималась табличка,содержание которой могло совпадать или не совпадать с конвертом. Но в болеепозднее время таблички с конвертами не встречаются, что объясняется другимболее совершенным способом защиты от подделки – изготовлением двух идентичныхдокументов, из которых каждая сторона получала по одному. Этот способобеспечения сохранности документов применяется и в настоящее время внотариальной практике.
Потребность взакреплении гражданских прав обеспечивалась также строжайшим формализмом,сочетавшимся с исключительной и юридической сжатостью. Схема договора быласледующая: объект, имена сторон, их права и обязанности, свидетели, печать,дата.
Каждый совершавшийсделку не знал, конечно, схему документа, сложившиеся формулировки, тем более,что большинство населения было неграмотным. Табличку заполнял писец, он жеобладал необходимыми знаниями правильного оформления.
С позиций исторической преемственности для России, на нашвзгляд, прежде всего представляет интерес система нотариальных норм серединыXIX века. Объясняется это тем, что в более ранние периоды русскоезаконодательство не дает столь четкой и стройной организации и регламентациинотариального дела.
Так, в XVI веке составлением различных письменных юридическихактов занимались артели так называемых «площадных подьячих» – особый родвольных писцов, действовавших под надзором правительства на городских площадях.«Численность их в больших городах достигала 12 человек, а в Москве в конце XVIIвека такая артель состояла из 24 писцов. Контролировали их деятельностьстаросты. При составлении площадными подьячими документов, они непременновписывали туда до 5 свидетелей. Составленные письменные договоры подлежалиобязательной регистрации в Оружейной палате».[4]
Появлениеинститута нотариата в России связано с периодом царствования династииРомановых.
Вцарствование Алексея Михайловича было принято Соборное Уложение, принятоеЗемским собором. Именно Уложение царя Алексея Михайловича 1649 года создалоцелую эпоху в развитии российского нотариального института. Оно упорядочило исистематизировало действующие до его появления отдельные отрывочные указы,создало ту основу, на которой впоследствии вырос твердый порядок укрепленияправ на имущество, принятый в Своде законов Российской империи в 1832 году.
Одним изглавнейших преобразований в этот период и имевшим решительное влияние надальнейшее историческое развитие нотариального дела в России, следует считатьустановление строгого надзора за площадными подьячими и зависимости их оторганов правительственной власти. Указом Петра Великого от 9 декабря 1699 годапредписано «…совершать всякие крепости…» не у площадных подьячих на Ивановскойплощади в Москве, а в соответствующих приказах, куда надлежало «…присылать разв два месяца все крепости, совершаемые в городах». 1 января 1700 годасовершение всех крепостей между лицами городского сословия в Москве передано вовладение московской ратуше, а торговых крепостей – Московской большой таможне.Полной централизацией нотариального дела Петр Великий предполагал устранитьбеспорядки и злоупотребления, которые часто происходили при совершении правовыхактов подьячими на Ивановской площади. Но этот порядок оказался неудобным,поэтому 30 января 1701 года «было повелено писать крепости по прежнему указу впалатке Ивановской площади», а надзор за деятельностью площадных подьячих былпоручен Оружейной палате. Впоследствии «для ближайшего заведывания крепостнымделом учрежден особый приказ крепостных дел, состоявший из нескольких судей».После учреждения юстиц-коллегии в губерниях были образованны самостоятельныеособые конторы крепостных дел, состоявшие из писцов и надсмотрщиков. Надзор задеятельностью главных контор поручен особому секретарю или комиссару, которыйназначался юстиц-коллегией.[5]
Следующийэтап становления нотариата связан с царствованием Екатерины II. Вместе супразднением в 1775 году юстиц-коллегии, совершение крепостных актов былопередано Палате гражданского суда, представляющей собой соединенный Департаментюстиции и Вотчиной коллегии. Для создания органа публичной деятельности, близкостоящего ко всем имущественным оборотам и содействующего их развитию, ЕкатеринаII делает попытку сокращения излишних формальностей при совершении правовыхактов, предоставляя возможность частным маклерам совершать акты о переходенедвижимых имуществ.
В эпохуреформ Александра II, охвативших все отрасли общественной и государственнойжизни России, было преобразовано и нотариальное дело.
Вместе сновыми Судебными Уставами императора Александра II было выработано и Положениео нотариальной части, в основу которого положены три нотариальныхзаконодательства Западной Европы: французское 1813 года, австрийское 1845 годаи баварское 1861 года. Отделив по образцу Запада нотариальную часть отсудебной, законодатель создал самостоятельный нотариальный институт с обширными независимым кругом действий.
«Положениео нотариальной части» запретило нотариусам совершать действия от своего имениили на свое имя, а также действовать в интересах своих супругов и родственниковпо прямой линии – без ограничения степени родства, интересов родственников побоковой линии – до четвертой степени, а также в интересах свояков, лиц,находящихся под опекой этого нотариуса, усыновителей и усыновленных. Действия,совершенные в интересах вышеуказанных лиц, признавались недействительными».[6]
Вышеназванныеположения действовали до самой революции. Примечательно, что до начала революциишло непрекращающееся обсуждение отдельных статей и разделов Положения онотариальной части, готовился отдельный самостоятельный Закон о нотариате,проект которого рассматривался несколько раз.
Такимобразом, нотариусы в XIX веке должны были строить свою деятельностьв соответствии с законодательством, полным пробелов, но при этом крепкосвязывающим их своими статьями. Нотариус стал исполнителем «буквы закона»,боявшимся руководствоваться его «духом», но не решавшемся действовать поаналогии, если нужное действие напрямую не было разрешено законом.[7]
Нотариатв советский период получает новое, но нельзя сказать, что лучшее правовоерегулирование. Одним из первых декретов Советской власти, опубликованных 24ноября 1917 года, упразднены «буржуазно-помещичьи» судебные органы. Однаконотариат не исчезает бесследно. Даже советская власть убеждается внеобходимости таких органов. В связи с этим в актах новой власти, направленныхна слом старого бюрократического аппарата, нотариат впервые упомянут 23 марта1918 года, когда Совет Народных Комиссаров Москвы и Московской губернии принялпостановление, которым отменил «ныне действующее Положение о нотариальнойчасти» и ввел новое Положение о муниципализации нотариальных контор.
Ликвидациинотариата помешал переход к Новой экономической политике, в связи с чем, вновьбыло обращено внимание к нотариату со стороны органов Советской власти. Так, 2августа 1921 года издается Декрет Совета народных комиссаров, которымустанавливается, что свидетельствование сделок и договоров производитсянотариальными столами губернских отделов юстиции и уездных бюро юстиций.
4октября 1922 года принято «Положение о государственном нотариате», котороезаложило основы Советского нотариата.
14 мая1926 года Центральный исполнительный комитет и Совет народных комиссаров СССРприняли Постановление «Об основных принципах организации государственногонотариата», на основе которого в союзных республиках были разработаны и принятыаналогичные положения о государственном нотариате.
Со временем,по мере изменения и развития экономических и социальных условий, росло значениенотариата. Совершенствовалось материальное и процессуальное законодательство. Вреспубликанское законодательство о нотариате включались необходимые уточнения иизменения. В РСФСР Положения о государственном нотариате в новой редакцииутверждались 30 июля 1930 года, 31 декабря 1947 года, 30 сентября 1965 года.Шестая сессия Верховного Совета СССР VIII созыва 19 июля 1973 года приняла«Закон СССР о государственном нотариате». Спустя почти 20 лет в Россию вернулсясвободный нотариат – 11 февраля 1993 года Верховным Советом российскойФедерации приняты Основы законодательства Российской Федерации о нотариате. Внастоящей работе мы рассмотрим современное положение субъектов нотариальногоправа.
1.2Понятиенотариального права и субъектов нотариального права
Необходимость реформы нотариата в Россииобуславливает развитие нотариального права как самостоятельной отрасли.Например, В.В. Ярков, говоря о нотариальном праве, признает его комплекснойотраслью. Той же позиции придерживаются Г. Черемных и И. Черемных в своемучебнике «Нотариальное право Российской Федерации».
Означает ли это, что нотариальное право — комплексная отрасль права? Исторически введение «комплексной» отрасли права какструктурной единицы системы права связывается с выделением в ней «первичных» и«вторичных» правовых образований, «традиционных» и «комплексных» отраслейправа. В свое время не было четкого разграничения системы права и системызаконодательства, поэтому комплексный характер отраслей системызаконодательства переносился на отрасли права. Представляется, что «концепциянотариального права как комплексной отрасли не направлена на дальнейшееразвитие российской системы права и не отражает ее современных тенденций».[8]
Вюридической литературе высказывается мнение о необходимости построения системызаконодательства в соответствии с системой права, а не наоборот.
В теории существует общее пониманиевзаимоотношения системы права и системы законодательства. Если в системе праване может быть комплексных структурных образований, поскольку классификационнымоснованием служат специфические для каждой отрасли предмет и метод правовогорегулирования, то в системе законодательства встречаются различные комплексныеструктуры, построенные по признаку функционального назначения либоприменительно к сфере государственного управления. Например, комплекснымиявляются сельскохозяйственное, торговое, хозяйственное законодательство.Поэтому нет веских оснований утверждать, что нотариальное право — комплекснаяотрасль.
«Самостоятельность»нотариального права обосновывается общепринятой в теории права точкой зрения,что в основе формирования каждой отрасли права лежат предмет и метод правовогорегулирования. Правовые нормы, которые регулируют качественно однородный видобщественных отношений объединяются отраслью права. Следовательно, подпредметом правового регулированияпонимается обособленная группа общественных отношений, регулируемаяопределенной отраслью права. Исходя из этих теоретических предпосылок, можноопределить, что предмет нотариального права — сформировавшаяся обособленнаягруппа общественных отношений по поводу нотариальной деятельности. Нормынотариального права воздействуют на несколько видов отношений.
Во-первых, на общественные отношения,связанные непосредственно с нотариальной деятельностью. Во-вторых,самостоятельную группу общественных отношений нотариального права составляютнотариальные действия, результат которых — нотариальный акт. В-третьих,нотариально-процессуальные отношения, характеризующие порядок осуществленияотдельных видов нотариальных производств. В-четвертых, предметом нотариальногоправа являются отношения по организации сотрудничества с нотариатом зарубежныхстран.
На основе проведенного анализа можно сделатьвывод, что нотариальное право — это самостоятельная отрасль системы российскогоправа, которая представляет собой совокупность правовых норм, регулирующихобщественные отношения по поводу нотариальной деятельности, с присущими ейметодами, основанная на определенных правовых принципах и обладающаясамостоятельными источниками права.
Субъектами правовых отношений в системе нотариата вРоссийской Федерации являются с одной стороны:
1. Нотариус:
а) работающий в государственной нотариальной конторе;
б) занимающийся частной практикой;
2. Помощникнотариуса;
3. Лицо,исполняющее обязанности нотариуса;
4. Стажер;
5. Должностныелица органов исполнительной власти, осуществляющие нотариальные действия;
6. Должностныелица консульских учреждений, совершающие нотариальные действия.
В Российской Федерации нотариальные действия совершаютнотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиесячастной практикой.
Как отмечает В. Герасимов, значительные препятствия на путииспользования преимуществ нотариата коренятся и в неверном понимании сущностинотариата. Слово «частный», благодаря советской пропаганде ставшее ругательным,вводит в заблуждение не только граждан, но порой и представителей власти.Термин «частный» в сочетании с термином «нотариус» означает отсутствие затратгосударственной казны на обеспечение законных прав граждан, а такжеперсональную ответственность и заинтересованность нотариуса в результатах этогоблагого дела.[9]
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате(далее – Основы) декларируют единство задач, принципов, содержания и порядка осуществлениянотариальных действий, выполняемых частнопрактикующими нотариусами инотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, а такжезакрепляют единые требования к кандидату на должность нотариуса, единый порядокназначения его на должность.
«Нотариусы, независимо от того, являются ли онигосударственными или занимаются частной практикой, имеют, по общему правилу,равные права, т.е. совершают равным образом все нотариальные действия и несутравные обязанности; оформленные ими документы имеют равную юридическую силу;нотариальные действия совершаются нотариусами, как работающими вгосударственных нотариальных конторах, так и занимающимися частной практикой отимени Российской Федерации».[10]
Частнопрактикующие нотариусы вправе совершать любые нотариальныедействия за исключением выдачи свидетельства о праве на наследство и принятиямер по охране наследственного имущества.
Только при отсутствии в нотариальном округегосударственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действийпоручается совместным решением территориального органа федерального органаисполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции поконтролю и надзору в сфере нотариата, и нотариальной палаты одному изнотариусов, занимающихся частной практикой (ст. 36 Основ).
Вслучае, когда в населенном пункте отсутствуют нотариусы, обязанность совершатьнотариальные действия возлагается на должностных лиц органов исполнительнойвласти. При этом совершение нотариальных действий возлагается решением органаисполнительной власти на кого-то из должностных лиц аппарата.
Нотариальныедействия осуществляют за границей должностные лица консульских учреждений. В ихкомпетенцию входит совершение почти всех нотариальных действий.
Законодательными актами Российской Федерации перечень нотариальных действий, совершаемых должностными лицами органов исполнительной власти, может быть расширен. К уполномоченным должностным лицам следует отнести и главных врачей, их заместителей по медицинской части, дежурных врачей больниц, других стационарных лечебно-профилактических учреждений, санаториев, а также директоров и главных врачей домов для престарелых и инвалидов. Инструкцией Министерства юстиции СССР от 20.06.1974, согласованной с Минздравом СССР и министерствами соцобеспечения союзных республик, о порядке удостоверения завещаний названным лицам предоставлено право удостоверять завещания граждан, находящихся на излечении в этих больницах, лечебно-профилактических учреждениях, санаториях или проживающих в указанных домах для престарелых и инвалидов.
Завещания, удостоверенные должностными лицами лечебных учреждений, приравниваются к нотариально удостоверенным документам. При этом один экземпляр завещания выдается на руки завещателю, а второй передается (пересылается) в государственную нотариальную контору по месту жительства завещателя.
В 1974 году Министерством юстиции СССР были утверждены инструкции аналогичного содержания в отношении иных должностных лиц. Это: Инструкция о порядке удостоверения завещаний капитанами морских судов или судов внутреннего плавания, Инструкция о порядке удостоверения завещаний начальниками разведочных, арктических и других подобных им экспедиций.
Названные инструкции согласованы с соответствующими министерствами и являются действующими. Завещания, удостоверенные капитанами судов и начальниками экспедиций, приравниваются к нотариально удостоверенным.
Мысчитаем, что к системе органов нотариата следует отнести главных врачей, ихзаместителей по медицинской части, дежурных врачей больниц, другихсанитарно-профилактических учреждений, санаториев, а также директоров и главныхврачей домов для престарелых и инвалидов, которым представлено правоудостоверения завещаний, также, например, завещания вправе удостоверятькомандиры воинских частей. Завещания, удостоверенные этими лицами,приравниваются к нотариально удостоверенным документам.
Гражданскийкодекс Российский Федерации[11] приравнивает кнотариально удостоверенным ряд доверенностей, удостоверенных должностнымилицами. К ним относятся доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы,удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы. Администрацияучреждений социальной защиты населения или руководитель (заместитель)соответствующего органа социальной защиты вправе удостоверять доверенностисовершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в этих учреждениях,следовательно, руководителей этих учреждений можно отнести к системе нотариата.
Такимобразом, ниже мы приводим краткую характеристику субъектов нотариального права.
1)Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и нотариусы,занимающиеся частной практикой
Характеристика правового статуса нотариуса будет дана наминиже в пункте 1.3.
2) Помощник нотариуса
Приобретение профессии нотариуса начинается с работы стажером.Затем после успешной сдачи квалификационного экзамена лицо получает статуспомощника нотариуса.
Назначение на должность помощника нотариуса в государственнойнотариальной конторе производится органом юстиции, а назначение на должностьпомощника нотариуса, занимающегося частной практикой, — нотариальнойпалатой.
Помощником нотариуса может быть назначено только лицо свысшим юридическим образованием. Помощник нотариуса помимо диплома о высшемюридическом образовании также должен иметь лицензию на право нотариальнойдеятельности, полученную в установленном порядке.
Помощник нотариуса вправе по поручению нотариуса участвоватьв совершении нотариальных действий, составлять проекты сделок, заявлений идругих документов, изготовлять копии документов и выписки из них, даватьразъяснения по вопросам совершения нотариальных действий, исполнять в порядке,установленном законодательством Российской Федерации, обязанности нотариуса вслучае его временного отсутствия, а также выполнять иные поручения нотариуса пообеспечению нотариальной деятельности.
Тем не менее помощник нотариуса не вправе самостоятельно совершатьнотариальные действия. Он также имеет право вести консультационную работу, готовитьпроекты нотариальных документов, посылать запросы, вести делопроизводство ит.п. Однако подписывать все без исключения нотариальные документы имеет правотолько нотариус.
Трудовой договор, заключаемый с помощником нотариуса органом юстицииили с нотариальной палатой, определяет его права и обязанности.
3) Лицо,исполняющее обязанности нотариуса
Согласност. 20 Основ законодательства РФ о нотариате лицо, замещающее временно отсутствующегонотариуса, наделяется полномочиями нотариуса органом юстиции совместно снотариальной палатой по предложению нотариуса из числа лиц, отвечающихтребованиям ст. 2 Основ, для исполнения его обязанностей на период временногоотсутствия. Наделение полномочиями может быть осуществлено заранее сопределением оснований невозможности исполнения нотариусом служебныхобязанностей (отпуск, болезнь и другие уважительные причины), которые могутвозникнуть в течение календарного года.
«К числууважительных причин на практике относятся исполнение обязанностей президентаили члена правления нотариальной палаты, исполнение поручений правлениянотариальной палаты, например по проведению проверки профессиональнойдеятельности другого нотариуса, повышение квалификации, работа в комиссиях икомитетах, образованных при нотариальной палате, или правлении нотариальной палаты,и другие подобные причины».[12]
Наделениеполномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производитсяна основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающимисполнять обязанности нотариуса. Полномочия лица, замещающего временноотсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершениянотариальных действий и непосредственного исполнения служебных обязанностейнотариуса и заканчиваются в момент их сдачи нотариусу.
Нотариусне вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом,временно его замещающим, поскольку, как уже указывалось, нотариальнаядеятельность носит сугубо личностный характер, не является предпринимательскойи должна по общему правилу осуществляться самим нотариусом. Как правило, исполнениеполномочий временно отсутствующего нотариуса производится помощником данногонотариуса как лицом, имеющим лицензию на право нотариальной деятельности.
Согласност. 21 Основ законодательства РФ о нотариате за исполнение обязанностейнотариуса лицо, временно его замещающее, получает денежное вознаграждение,обусловленное соглашением. Ответственность за ущерб, причиненный действиямилица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, несет нотариус. При этомнотариус вправе предъявить лицу, исполнявшему его обязанности, регрессный иск вразмере причиненного ущерба.
4) Правовой статус стажера.
Срок стажировки по общему правилу не может быть менее одногогода в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегосячастной практикой. Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридическойспециальности не менее трех лет, может быть сокращен совместным решением органаюстиции и нотариальной палаты, но при этом продолжительность стажировки неможет быть менее шести месяцев.
В настоящее время действует Порядок прохождения стажировкилицами, претендующими на должность нотариуса (утв. приказом Министерстваюстиции Российской Федерации от 21 июня 2000 г. № 179 и решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 26 мая 2000 г.).
Назначение на должность стажера в государственнойнотариальной конторе осуществляется органом юстиции, а на должность стажеранотариуса, занимающегося частной практикой, — нотариальной палатой. Оплататруда стажера нотариуса, занимающегося частной практикой, производится из фондаоплаты труда нотариальной палаты. Оплата труда стажера в государственнойнотариальной конторе производится из фонда заработной платы государственнойнотариальной конторы.
Непосредственное руководство работой стажера вгосударственной нотариальной конторе осуществляется нотариусом со стажем работыне менее трех лет, при наличии у него соответствующих условий для организацииработы стажера. Кандидатура руководителя стажировки совместно утверждаетсяорганом юстиции и нотариальной палатой.
По результатам прохождения стажировки руководитель стажировкисоставляет заключение об итогах стажировки и представляет его на утверждениесоответственно в орган юстиции или нотариальную палату.
При утверждении указанного заключения стажер считается прошедшимстажировку. Мотивированный отказ в утверждении заключения об итогах стажировкив письменной форме направляется лицу, не прошедшему стажировку. Данный отказможет быть обжалован в судебном порядке. Лицо, не прошедшее стажировку, вновьдопускается к стажировке на общих основаниях.
5)Должностные лица органов исполнительной власти, осуществляющие нотариальныедействия
Согласност. 1 Основ о нотариате в случае отсутствия в населенном пункте нотариусанотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти,уполномоченные на совершение этих действий. Данное правило фактическиповторяется в ч.1 ст. 37 Основ о нотариате.
Компетенция должностных лиц органов местного самоуправленияпо совершению нотариальных действий установлена Основами законодательства онотариате. Отдельные полномочия их предусмотрены в Инструкции о порядкесовершения нотариальных действий главами местных администраций и должностнымилицами органов исполнительной власти от 27 декабря 2007 г. Выполнение нотариальных действий не является основной обязанностью должностных лиц органовместного самоуправления, на которых возложена эта функция. Они совершаютнотариальные действия, исполняя в органе местного самоуправления и другие своиобязанности.
«Каких-либо особых требований относительно образования иподготовки должностного лица органа местного самоуправления, на котороговозлагается совершение нотариальных действий, в законодательстве не установлено».[13]Для совершения ими нотариальных действий не требуется получения лицензий направо нотариальной деятельности (ч. 1 ст. 3 Основ законодательства онотариате).
Уполномоченные должностные лица в соответствии сзаконодательством Российской Федерации совершают следующие нотариальныедействия:
1) удостоверяют завещания;
2) удостоверяют доверенности;
3) принимают меры к охране наследственного имущества;
4) свидетельствуют верность копий документов и выписок изних;
5) свидетельствуют подлинность подписи на документах (ч. 1ст. 37 Основ).
Совершение названных нотариальных действий может бытьвозложено на должностное лицо органа местного самоуправления только в случаеотсутствия в населенном пункте нотариуса. Это — обязательное условие, котороедолжно соблюдаться при наделении должностных лиц полномочиями нотариальнойдеятельности (ст. 1 и 37 Основ).
Предоставив им право совершать нотариальные действия вместностях, где нет нотариусов, и куда трудно либо долго добираться нотариусамближайших населенных пунктов, государство тем самым обеспечило повсеместноенотариальное обслуживание всего населения России. Однако предметная компетенциядолжностных лиц весьма ограничена: из всех многочисленных видов сделок онивправе удостоверять лишь две, а из двадцати видов нотариальных действийсовершать только четыре. Установленная Основами предметная компетенция можетбыть расширена и другими законодательными актами Российской Федерации, если всоответствии с их нормами на должностных лиц будет возложено совершение иныхнотариальных действий.
От имени любого обратившегося лица независимо от того, гдеоно проживает и гражданином какого государства является, должностные лицаорганов местного самоуправления обязаны удостоверять завещания и доверенности,а также свидетельствовать копии с документов и выписок из них, подлинностьподписи на документе. Как правило, свидетельствуется подлинность подписиграждан на документах, адресованных в различные организации:
а) заявлениях в нотариальную контору, связанных с оформлениемнаследственных прав;
б) заявлениях, связанных с правом собственности на имущество(о согласии супруга на отчуждение совместно нажитого имущества, об отказе отпреимущественного права покупки и др.);
в) заявлениях, связанных с семейными правоотношениями (осогласии на расторжение брака, об усыновлении, о назначении опекуна и др.);
г) уведомлениях об отмене завещания.
Основы в отличие от ранее действовавшего законодательства несодержат каких-либо ограничений относительно видов документов, с которыхдолжностные лица вправе свидетельствовать копии или выписки. Онисвидетельствуют и копии с копий документов, при условии, когда копия документаоформлена нотариально или выдана юридическим лицом, от которого исходитподлинный документ, и изготовлена на бланке юридического лица, а также содержитотметку, что подлинный документ находится у юридического лица.
Нотариальноеделопроизводство осуществляется должностными лицами местного самоуправления всоответствии с правилами нотариального делопроизводства, утверждаемымиМинистерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальнойпалатой.
Присовершении нотариального действия должностным лицом местного самоуправления надокументы проставляется собственноручная подпись указанного лица и оттискпечати местной администрации поселения.
Нотариальныедействия совершаются при предъявлении всех необходимых для этого документов иуплате государственной пошлины или нотариального тарифа.
Согласноп. 10 Инструкциио порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций идолжностными лицами органов исполнительной власти оплата нотариальныхдействий, совершаемых должностными лицами местного самоуправления, производитсяв порядке, установленном статьей 22 Основ:
засовершение нотариальных действий, для которых законодательством РоссийскойФедерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, должностное лицоместного самоуправления взимает государственную пошлину по ставкам, установленнымстатьей 33324 Налогового кодекса Российской Федерации, с учетомособенностей уплаты государственной пошлины, предусмотренных статьей 33325Налогового кодекса Российской Федерации;
засовершение нотариальных действий, для которых законодательством РоссийскойФедерации не предусмотрена обязательная нотариальная форма, должностное лицоместного самоуправления взимает нотариальный тариф в размере, установленном всоответствии с требованиями статьи 221 Основ.
Присовершении должностными лицами местного самоуправления нотариальных действийпредоставляются льготы по уплате государственной пошлины для физических июридических лиц, установленные подпунктами 11, 12 пункта 1 статьи 33335,статьей 33338 Налогового кодекса Российской Федерации.
6)Должностные лица консульских учреждений, совершающие нотариальные действия
Натерритории других государств нотариальные действия по просьбе российскихграждан совершают должностные лица консульских учреждений Российской Федерации,уполномоченные на их совершение.
Должностныелица консульских учреждений Российской Федерации совершают следующиенотариальные действия: удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждениинедвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;принимают меры к охране наследственного имущества; выдают свидетельства о правена наследство; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общемимуществе супругов; свидетельствуют верность документов и выписок из них;свидетельствуют подлинность подписи на документах; свидетельствуют верностьдокументов при переводе с одного языка на другой; удостоверяют факт нахождениягражданина в живых; удостоверяют факт нахождения гражданина в определенномместе; удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенном нафотографии; удостоверяют время предъявления документов; принимают в депозитденежные суммы и ценные бумаги; совершают исполнительные надписи; принимают нахранение документы; обеспечивают доказательства; совершают морские протесты.
Порядоксовершения нотариальных действий должностными лицами консульских учрежденийустанавливается законодательными актами Российской Федерации.
Нотариальныедействия совершаются в консульском учреждении. В отдельных случаях нотариальныедействия могут быть совершены вне указанного учреждения.
Консул,совершающий нотариальные действия, обязан соблюдать тайну совершаемыхнотариальных действий (ст.47 Консульского устава СССР).
Нотариальныедействия совершаются в день предъявления всех необходимых документов, уплатыконсульских сборов и возмещения фактических расходов.
Совершениенотариальных действий может быть отложено при необходимости истребованиядополнительных сведений либо документов или направления документов наэкспертизу, а также по иным основаниям, предусмотренным действующимзаконодательством.
Консулне может совершать нотариальные действия на свое имя и от своего имени, на имяи от имени своей (своего) супруги (супруга), ее (его) и своих родственников попрямой линии.
Нотариальноеделопроизводство в консульском учреждении ведется на том же языке, на которомведется делопроизводство консульского учреждения.
Еслиобратившееся за совершением нотариальной помощи лицо не знает языка, на которомведется делопроизводство, тексты оформляемых документов должны быть переведеныему консулом, совершающим нотариальное действие, или известным консулупереводчиком.
Статья53 Консульского устава СССР устанавливает общее правило: если совершениенотариального действия противоречит законодательству, консул отказывает всовершении такого действия. Консул не принимает для совершения нотариальныхдействий документы, если они не соответствуют требованиям российскогозаконодательства или по своему содержанию могут нанести вред интересамроссийского государства, или содержат сведения, порочащие честь и достоинствограждан.
Попросьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, ему должныбыть изложены причины отказа и разъяснен порядок его обжалования.
Конкретноесодержание полномочий по совершению нотариальных действий консульскимиучреждениями закреплено в договорах о правовой помощи и консульских конвенциях,заключаемых с каждым в отдельности государством.
Дляхарактеристики отношений нотариуса и других участников нотариальногопроизводства неприменима гражданско-правовая конструкция договора поручения,как это предусмотрено для адвокатов. Поэтому правовой статус лиц, участвующих внотариальном производстве, определяется целым рядом юридических обстоятельств:
– во-первых, степенью заинтересованности в его исходе;
– во-вторых, характером и содержанием личного участия в самомнотариальном производстве.
В этомплане можно выделить следующих участников нотариального производства,выступающих одновременно и субъектами нотариального права:
1. стороны нотариального действия;
2. лица, чьи права и законные интересы затрагиваются совершениемнотариального действия;
3. лица, способствующие совершению нотариального действия, но не имеющие внем собственного материально-правового интереса.
Отличияуказанных групп субъектов нотариального права заключаются в следующем. Сторонынотариального производства являются лицами, в отношении которых совершаютсянотариальные действия. Количество сторон может быть различным: например,завещание является односторонней сделкой, договор купли-продажи, как правило,включает две стороны — продавца и покупателя, а многие договоры имеютмногосторонний характер, например мены.
Лица,чьи права и законные интересы затрагиваются совершением нотариального действия,непосредственно не участвуют в совершении нотариального действия, однако имеютюридический интерес в отношении результата нотариального производства, в связис чем вправе оспорить в судебном порядке совершенное действие: например, супругможет оспорить сделку отчуждения недвижимости, если она была осуществлена безего согласия (п. 3 ст. 35 Семейного Кодекса Российской Федерации[14]).
Лица,способствующие совершению нотариального действия, не имеют в нем собственногоматериально-правового или юридического интереса. Однако их деятельностьспособствует достижению задач нотариальной деятельности и успешномуосуществлению функций нотариата в правовой системе. Например, переводчикобеспечивает понимание нотариального акта и нотариальной деятельности стороной,которая не владеет языком нотариального производства.
Сторонынотариального действия — это лица, в отношении которых оно совершается. В этомкачестве выступают в зависимости от характера и содержания нотариальногодействия как все стороны нотариально удостоверяемой сделки, когда она являетсямногосторонней, так и лица, обратившиеся за удостоверением завещания, заполучением наследства, за удостоверением факта, за свидетельствованиемподлинности подписи или верности копии, т.е. односторонних юридическихдействий.
Сторонынотариального производства имеют целый ряд правомочий. В частности, они имеютправо:
1. участвовать в нотариальном производстве лично либо через представителя;
2. выбирать нотариуса для совершения нотариального действия, если егосовершение не отнесено к компетенции определенного нотариуса;
3. участвовать в соответствии с гражданским законодательством в составленииусловий нотариально удостоверяемого документа;
4. получать содействие от нотариуса в осуществлении своих прав и защитезаконных интересов;
5. получать разъяснение о своих правах и обязанностях;
6. быть предупрежденными о последствиях совершаемых нотариальных действий,с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им вовред;
7. на получение установленных законом льгот по оплате нотариального тарифа;
8. на сохранение в тайне сведений и информации, сообщенной ими нотариусу;
9. на обжалование действий (бездействия) нотариуса или отказа в совершениинотариального действия.
Обязанностисторон нотариального производства заключаются в следующем. Они вытекают изправил нотариального производства, отражая основные его составляющие. Вчастности, заинтересованные лица:
— обязаны представить нотариусу документы и сведения, необходимые для совершениянотариального действия, а также представить иные запрошенные нотариусомдокументы. В противном случае нотариус в случае несоответствия представленныхдокументов законодательству Российской Федерации или международным договорамобязан отказать в совершении нотариального действия;
— крометого, стороны нотариального производства обязаны уплатить установленныйфедеральным законом размер нотариального тарифа, если не имеют соответствующихльгот, и т.д.
Лица,чьи права и законные интересы затрагиваются совершением нотариального действия,защищаются в нотариальном производстве различным образом. К их числу относятсясамые различные категории лиц.
Например,согласно п. 1 ст. 558 Гражданского Кодекса Российской Федерации существеннымусловием договора продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома иликвартиры, в которых проживают лица, сохраняющие в соответствии с законом правопользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем, являетсяперечень этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилымпомещением. Поэтому нотариус в этом случае обязан включить соответствующееположение в текст нотариально удостоверяемого договора, установив круг такихлиц на основании документов с места жительства граждан.
Иначезащищаются права таких лиц в случае продажи доли в праве общей собственностисогласно ст. 250 ГК РФ. Остальные участники долевой собственности должны бытьизвещены продавцом доли о намерении продать свою долю, что должно бытьосуществлено и в рамках нотариального производства. Здесь необходимы активныедействия по извещению других участников долевой собственности о будущей сделке.
Такаяже модель более активного участия установлена в п. 3 ст. 35 СК РФ, когданотариус обязан получить нотариально удостоверенное согласие другого супруга насовершение одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью и сделки,требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленномзаконом порядке.
Лицам,чьи права и законные интересы затрагиваются совершением нотариального действия,также предоставлены определенные права, в частности, они вправе:
– располагать информацией о совершаемом нотариальном действии;
– выразить в той либо иной форме отношение к совершаемой сделке,например дать согласие на совершение сделки;
– оспорить совершенную сделку, если они не были извещены о еесовершении и не были учтены их права и законные интересы.
Приведенныеправила нотариального производства вытекают из принципов активной помощинотариуса в осуществлении прав и объективной истинности нотариальных актов.
Правовое положение лиц, способствующих совершениюнотариального действия, но не имеющих в нем собственного материально-правовогоинтереса, характеризуется следующим. Такие лица способствуют повышениюдоказательственного значения нотариальных действий, обеспечивая тем самымвозможность в случае возникновения спора подтверждения фактических обстоятельств,при которых оно совершалось, например свидетели (ст. 1123, 1124, 1126, 1129 идр. ГК РФ).
1.3 Правовой статус нотариуса
Спринятием Основ законодательства о нотариате, наряду с государственныминотариатами вводится институт нотариусов, занимающихся частной практикой.Утвердив двойную структуру нотариата, российское законодательство определяетнекоторые особенности правового статуса каждого из них.
Статья2 Основ о нотариате содержит общее правило: «При совершении нотариальныхдействий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанностинезависимо от того, работают ли они в государственной конторе или занимаютсячастной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковуююридическую силу». Рассмотрим в чем состоят сходства и различия междугосударственным нотариусом и нотариусом, занимающимся частной практикой.
Какнотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, так и нотариусы,занимающиеся частной практикой, совершают нотариальные действия от именигосударства, поскольку и те, и другие назначаются на должность приказомМинистра юстиции РФ, начальником Управления юстиции.
Такоеназначение происходит с согласия Федеральной нотариальной палаты. Всенотариусы, независимо от их правового статуса, имеют личную печать сизображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии,инициалов, должности или места их нахождения или наименования государственнойнотариальной конторы, а также штампы удостоверительных надписей, личные бланкиили бланки государственной нотариальной конторы.
Изанализа ст. 15 и 16 Основ законодательства о нотариате вытекает, что права иобязанности государственного и частного нотариуса не отличаются.
Всоответствии с ч. 2 ст. 24 Основ о нотариате можно выделить еще одну общуюобязанность. Нотариусы обязаны предоставлять должностным лицам, уполномоченнымна проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическимии юридическими лицами.
Теперьрассмотрим различия между нотариусами, занимающимися частной практикой игосударственными.
«Государственные нотариальные конторы содержатся за счетотчислений из федерального бюджета Российской Федерации».[15]Взыскиваемая нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах,государственная пошлина за совершаемые ими нотариальные действия, составлениепроектов документов, выдачу копий (дубликатов) документов и выполнениетехнической работы перечисляется в доход государства. Нотариусы, работающие вгосударственных нотариальных конторах, получают заработную плату отгосударства. Заработную плату от государства получают также стажеры и помощникинотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, а также вседругие работники конторы.
Государственныенотариальные конторы открываются и упраздняются Министерством юстиции РФ или поего поручению органами юстиции на местах. Нотариусы, занимающиеся частнойпрактикой, открывают нотариальную контору в том округе, где определено егорабочее место органом юстиции и нотариальной палатой. Он вправе открывать влюбом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественныеи личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников,распоряжаться поступающим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своегоимени.
Нотариус,работающий в государственной нотариальной конторе, взимает пошлину, котораяпоступает в местный бюджет, а частный нотариус – тариф, при этом он самуплачивает государственные налоги. Размеры тарифа и пошлины одинаковы. Ониустановлены законодательством РФ. Нотариус, работающий в государственнойнотариальной конторе, получает строго фиксированную заработную плату, чтообусловлено его статусом государственного служащего, имеющего чин. Нотариусы,занимающиеся частной практикой не ограничены в зарплате, уровень ее взначительной степени зависит от их способностей и профессиональной подготовки.Нотариусам, работающим в государственной нотариальной конторе, рабочеепомещение (офис) предоставляется государством, оно же выделяет деньги на егоремонт, приобретение оргтехники и другие нужды; нотариусы, занимающиеся частнойпрактикой могут все это иметь только за свой счет.
Переченьнотариальных действий, совершаемых государственными нотариусами, шире, чем участнопрактикующих нотариусов, последние имеют право совершать любыенотариальные сделки за исключением выдачи свидетельств о праве на наследство ипринятия мер по охране наследственного имущества[16].
Из равного статуса государственных и частнопрактикующихнотариусов есть лишь два исключения.
Во-первых, в соответствии со статьей 36 Основ о нотариатетолько государственные нотариусы ведут наследственные дела, выдаютсвидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственногоимущества (а на практике при отсутствии в нотариальном округе государственнойнотариальной конторы совершение указанных нотариальных действий поручаетсяодному из нотариусов, занимающихся частной практикой).
Во-вторых, деятельность государственных нотариусовфинансируется из средств государственного бюджета, следствием чего является то,что в соответствии со статьей 17 Основ ответственность за действиягосударственных нотариусов несет государство. Нотариус, занимающиеся частнойпрактикой, осуществляет свою деятельность на принципе самофинансирования иотвечает за свои действия всем принадлежащим ему имуществом, т.е. несет полнуюматериальную ответственность за законность совершаемых им нотариальных действий.
Государственные нотариусы находятся на бюджетномфинансировании, в силу чего объективно не заинтересованы напрямую в совершениибольшего числа нотариальных действий. Рассмотрение организации государственногонотариата в некоторых странах Европы свидетельствует, что государственныйнотариат призван обеспечивать совершение нотариальных действий в основном в техместностях, где потребность в них низка из-за незначительного количестванаселения и нотариальная деятельность в силу этого носит затратный характер.
Однако на современном этапе развития правовой науки,существует противоположная позиция некоторых авторов, сводящаяся к тому, чтоцелям защиты субъективных прав граждан и юридических лиц наиболее полноотвечает нотариат, действующий в форме свободной профессии, т.е.частнопрактикующий, независимый нотариат.
При исполнении своей функции частнопрактикующий нотариуснесет персональную ответственность, в том числе и всем своим имуществом, заущерб, причиненный им какому-либо лицу. Частнопрактикующий нотариус обязательновходит в состав коллегиального органа — нотариальной палаты, что являетсянеобходимым принципом деятельности нотариата латинского типа, так какспособствует эффективности контроля за деятельностью нотариусов, не ограничиваяпри этом принципов независимости и беспристрастности нотариуса приосуществлении нотариальных действий, поскольку нотариальная палата не являетсяорганом государства, а представляет собой некоммерческое профессиональноесамоуправляющееся объединение, образованное на корпоративных началах.
Существует такая точка зрения, что, если имеющееся равенствоправ и обязанностей государственных и частнопрактикующих нотариусов дополнитьвыравниванием их компетенции по совершению нотариальных действий (а именнолишить нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах,исключительного права на ведение наследственных дел), то «можно прогнозироватьдальнейшее значительное повышение эффективности деятельности частнопрактикующихнотариусов по сравнению с нотариусами, работающими в государственныхнотариальных конторах».[17]
Институт нотариата выполняет публичную функцию винтересах не только частных лиц, но и общества, и государства. Учитываясущность нотариата и публичный характер нотариальной деятельности, совершеннозакономерно, что законодательством предусмотрено совершение нотариусами рядадействий как в интересах обратившихся лиц, так и государства. Государство,будучи заинтересовано в соблюдении законности и обеспечении равной защиты праввсех граждан, совершенно закономерно с помощью государственно-правовыхмеханизмов наделяет именно нотариусов обязанностями по реализации публичногоинтереса.
Российский нотариус — лицо, наделенное публичнымиполномочиями, действующее от имени государства. Нотариус России, занимающийсячастной практикой, самостоятельно организует свою работу, несет полнуюимущественную ответственность за результаты профессиональной деятельности. «Системанебюджетного, свободного нотариата России — это не только частнопрактикующиенотариусы, но и нотариальные палаты субъектов РФ, и Федеральная нотариальнаяпалата. Это единое целое, публичной задачей которого является обеспечениеэффективного нотариального обслуживания в стране».[18]Мы согласны с такой позицией автора.
Государственные нотариальные конторы в соответствии состатьей 7 Основ о нотариате открывались и упразднялись государством в лицеМинистерства юстиции РФ или по его поручению — министерствами юстиции республикв составе РФ, органами юстиции автономной области, автономных округов, краев,областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга. Теперь эта функция переданаФедеральной регистрационной службе и ее территориальным органам.
Следует отметить, что, несмотря на существенные отличиястатуса нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, отстатуса нотариусов, занимающихся частной практикой, государственный нотариат неможет считаться элементом системы органов государственной власти, ибо онявляется составной частью единой системы нотариата РФ, представляющего в целоминститут гражданского общества. Некоторые моменты в организации и деятельностигосударственного нотариата, не полностью соответствующие принципамсуществования и функционирования института гражданского общества, не влияют наего правовую природу и позволяют считать нотариат в РФ единой системой,базирующейся на общих принципах и выполняющей одни и те же функции.
Согласно статистике к началу 90-х годовXX века в стране было 4500государственных нотариусов, в 1992-м — не более 600. К 1994 году вСанкт-Петербурге было лишь четыре государственных нотариуса, а к 1995-му — вМоскве их осталось менее тридцати[19].
Содержаниеправового статуса нотариуса составляют ряд принципов:
Во-первых- беспристрастность и независимость нотариусов. Требование этого принципаобеспечивается точным и неуклонным соблюдением законодательства. Нотариус всвоей деятельности руководствуется Конституцией РФ, Конституциями республик всоставе Российской Федерации, законодательными актами Российской Федерации иреспублик в составе РФ, а также правовыми актами органов государственной властиавтономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы иСанкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международнымидоговорами. Кроме того, применяя приказы и инструкции министерств и ведомств,акты местных органов государственной власти и акты органов местногосамоуправления, нотариус должен проверить, изданы ли они в пределахпредоставленной этим органам компетенции и соответствуют ли онизаконодательству.
Во-вторых- точное исполнение законов — общее требование к нотариальным актам. Нотариусобязан проверять соответствие законам требуемых от него действий ипредставляемых ему документов. Нотариус не удостоверяет сделок, противоречащихзакону, не свидетельствует верность копии с документа, оформленного не всоответствии с законом, не передает заявлений, содержащих сведения, порочащиечесть и достоинство граждан. Отказывает в совершении нотариального действия,если оно не соответствует закону.
В-третьих– тайна о совершаемых действиях. Справки о совершаемых нотариальных действиях идокументы нотариальные органы выдают только лицам, в отношении которыхсовершены нотариальные действия, или их представителям, а также по требованиюпрокуратуры, суда и следственных органов в связи с находящимися в ихпроизводстве уголовными или гражданскими делами. Справки о завещаниях выдаютсянотариальными органами только после смерти завещателя. Правила о соблюдениитайны нотариальных действий распространяются также на лиц, которым о совершениинотариальных действий стало известно в связи с выполнением ими служебныхобязанностей, в частности, в связи с осуществлением руководства нотариатом.
В-четвертых,нотариус не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской и никакойиной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской. Нотариусне должен быть пристрастен при совершении нотариального действия. У него недолжно быть иного интереса, кроме служебного, к совершаемому нотариальному действию.Для обеспечения беспристрастности и независимости нотариуса предусматриваетсяспециальное правило, ограничивающее гражданскую правоспособность физическоголица, на профессиональных началах выполняющего нотариальную функцию. Оно неможет заниматься предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроменотариальной, научной и преподавательской.
В-пятых,нотариус не вправе оказывать посреднические услуги при заключении договоров.
Согласност. 1 Основ о нотариате, в систему нотариата входят как нотариусы, так идолжностные лица, для которых нотариальная деятельность является не основной, атолько дополнительной функцией и действия которых являются не нотариальными, априравненными к нотариальным. Включение в систему нотариата указанныхдолжностных лиц предполагает определение правового статуса нотариуса какгосударственного служащего, должностного лица.
СогласноФедеральному закону «О государственной гражданской службе» от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ, государственная гражданская служба РФ — вид государственной службы, представляющейпрофессиональную служебную деятельность граждан РФ на должностяхгосударственной гражданской службы Российской Федерации по обеспечениюисполнения полномочий федеральных государственных органов, государственныхорганов субъектов Федерации, лиц, замещающих государственные должности РФ, илиц, замещающих государственные должности субъектов РФ. В ст. 13 указанногофедерального закона содержится определение государственного служащего, подкоторым понимается гражданин РФ, взявший на себя обязательства по прохождениюгражданской службы. Гражданский служащий осуществляет профессиональнуюслужебную деятельность на должности гражданской службы в соответствии с актом оназначении на должность и со служебным контрактом и получает денежноесодержание за счет средств федерального бюджета или бюджета субъекта РоссийскойФедерации.
Конкретизацияэтого понятия в федеральном законе производится через определение понятия«должности гражданской службы» и классификацию должностей гражданской службы.Понятие должностного лица достаточно «автономно» и поэтому не всегда совпадаетс аналогичными понятиями других отраслей российского права. Должность выводитсяиз слов «долг, должное, обязанность» — «служебное место или звание собязанностями его; определенные и возложенные на кого-то занятия с каким-либозванием». «Должностной человек — служащий, кто на государевой или частнойслужбе, обязанный должностью». В науке административного права существуютразные определения понятия должностного лица. Наиболее удачным считаетсяопределение должностных лиц как служащих, имеющих право совершать служебные юридическиедействия. Должность — первичная ячейка государственного органа, предназначеннаядля одного работника, определяющая место и роль в его структуре. В то же времяэто стабильный комплекс обязанностей и прав, установленных для одного человека,который должен осуществлять часть работы организации. Должность предопределяеттребования, предъявляемые к человеку, претендующему на ее занятие или ужезанимающему ее, дает комплекс служебных и личных прав и обязанностей служащего.
Такимобразом, государственные должности Российской Федерации и государственныедолжности субъектов РФ — это должности, устанавливаемые Конституцией РФ,федеральными законами для непосредственного исполнения полномочий федеральныхгосударственных органов, и должности, устанавливаемые конституциями (уставами),законами субъектов РФ для непосредственного исполнения полномочийгосударственных органов субъектов РФ.
Однако «нотариус(хотя и осуществляет свою деятельность единолично) не входит в структуруорганов государственной власти или местного самоуправления как должностное лицо».[20]Формальным признаком государственной должности является то, что она включаетсяв специальные Реестры должностей государственной гражданской службы РФ.Правовой статус государственной гражданской должности возникает не с момента ееучреждения, а с даты включения в Реестр. Равным образом государственнаядолжность сохраняет свой статус до того момента, пока она числится в Реестре.Нотариат не включается в перечень государственных учреждений, а нотариусы, включаянотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, не включены вРеестр государственных должностей. Этот факт, как предполагает Ю.Н. Власов, свидетельствуето том, что нотариат не является системой государственных органов и должностных лиц,на которых законодательством возложена обязанность по совершениюпредусмотренных законом действий от имени Российской Федерации.[21]
В связис этим нечетким, с точки зрения теории права, как говорилось выше, являетсявопрос о разделении нотариусов на государственных и частных. Противопоставлениенотариусов, работающих в нотариальных конторах, предоставленных государством, инотариусов, занимающихся частной практикой, искусственно. Основы никакогопротивопоставления между нотариусами не делают. В ст. 2 Основ «Нотариус вРоссийской Федерации» говорится о том, кто назначается на эту должность, но неупоминается о видах нотариусов. В тексте Основ речь идет о нотариусах,работающих в государственной нотариальной конторе, и нотариусах, занимающихсячастной практикой. Поэтому следует иметь в виду, как считает, Ю.Н. Власов, чтов России нет государственных нотариусов и частнопрактикующих нотариусов.6
Мы категорически не согласны с этой точкой зрения, так какОсновы законодательства о нотариате четко устанавливают статус какгосударственных, так и частнопрактикующих нотариусов. Как видно, Основы онотариате делают акцент на выборе нотариусом возможности работы в собственнойконторе или в конторе, предоставленной специально уполномоченнымгосударственным органом (Минюстом РФ). Понятие «частнопрактикующий» в основномсвязано с осуществлением предпринимательской деятельности. Вместе с темнотариус в соответствии с законом не занимается предпринимательскойдеятельностью. Таким образом, говоря о нотариусе и нотариате, необходимопонять, что это — ни должностное лицо, ни государственное учреждение. Поэтомуне вполне правомерно указание на нотариуса как на должностное лицо,встречающееся в законодательстве и в литературе.
Также в правовом статусе нотариуса, занимающегося частнойпрактикой, по существу перечисляются все признаки юридического лица. Однако«нотариус, занимающийся частной практикой, юридическим лицом не является. Егоимущественная ответственность не ограничивается обособленным имуществомюридического лица, он несет полную имущественную ответственность, в том числеличным имуществом, за ущерб, причиненный вследствие незаконного нотариальногодействия».[22]
Совокупность законодательно закрепленных полномочий,предоставленных нотариусу, составляют его компетенцию, которая подразделяетсяна: предметную и территориальную.
Предметная компетенция выражается в том, на совершение какихнотариальных действий уполномочен нотариус. Так, компетенция государственныхнотариусов шире, чем частнопрактикующих, так как согласно ст. 36 Основнотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, помимонотариальных действий, предусмотренных для частнопрактикующих нотариусов,вправе выдавать свидетельства о праве на наследство и принимать меры к охраненаследственного имущества.
Территориальная компетенция предполагает совершение отдельныхнотариальных действий нотариусами определенного нотариального округа. Например,ст. 56 Основ предусматривает, что договор о возведении жилого дома наотведенном земельном участке удостоверяется нотариусом по месту отводаземельного участка.
Профессиональная деятельность нотариусов в РФ заключается всовершении ими нотариальных действий, предусмотренных законодательством.Статьями 35 и 36 Основ законодательства РФ о нотариате закреплен круг этихдействий. Помимо этого, необходимо учитывать, что согласно ст. 109 Основ, еслимеждународным договором РФ установлены иные правила о нотариальных действиях,чем те, которые предусмотрены законодательными актами РФ, при совершениинотариальных действий применяются правила международного договора. А в томслучае, когда международный договор России относит к компетенции нотариусасовершение нотариального действия, не предусмотренного российскимзаконодательством, нотариус производит это нотариальное действие в порядке,устанавливаемом Министерством юстиции РФ.
В настоящеевремя наряду с проблемами, связанными с применением нового законодательства в нотариальнойдеятельности появилось много проблем, касающихся судьбы нотариата в РоссийскойФедерации и непосредственно деятельности нотариусов.
Как известно, в 1995 г. российский нотариат вошел в международный институт Латинского нотариата, объединяющий более 50 стран Западной Европы (кроме Великобритании), Латинской Америки и т. д. При этом перед Россией было поставлено условие создания единой системы нотариата. Предъявление таких требований связано с тем, что Латинский нотариат объединяет только свободных нотариусов — независимых представителей государства, наделенных им полномочиями совершать нотариальные действия и несущих личную ответственность за их совершение.
С этой проблемой связано усиление контроля органов юстиции с деятельностью частных нотариусов. Пока контроль осуществляется только на стадии назначения на должность нотариуса, выдачи лицензии на право занятия нотариальной деятельностью и ведения нотариального делопроизводства. Контроль же за исполнением профессиональных обязанностей частными нотариусами осуществляют нотариальные палаты (ст. 34 Основ). Но при переходе на единую систему нотариата, по мнению многих нотариусов, было бы целесообразно передать часть полномочий по контролю за осуществлением нотариальных действий органам юстиции. Это сделало бы независимых нотариусов действительными представителями государства, как того требует система Латинского нотариата.
Таким образом, вышеизложенные факты, позволяютприйти к следующему выводу.
Сегодня более 6500 нотариусов (90% от общего числа)осуществляют свою деятельность в Российской Федерации на небюджетной основе.Вместе с тем объективными факторами сохранения государственных нотариальныхконтор в отдельных регионах страны (в основном это Север страны, ДальнийВосток, Сибирь) являются значительная территория, малая плотность населения,отсутствие достаточного экономического и имущественного оборота.
В таких условиях еще более важной видится задачаорганизации конструктивного взаимодействия небюджетного нотариата как институтагражданского общества и органов государственной власти в целях реализацииположений Конституции России о соблюдении и защите прав и свобод граждан.
ГЛАВА 2. ОСУЩЕСТВЛЕНИЕ СУБЪЕКТАМИ НОТАРИАЛЬНОГОПРАВА СВОИХ ПРАВОМОЧИЙ: ПРАВОВЫЕ ПРОБЛЕМЫ
Исследовавправовой статус нотариуса, мы должны остановиться на правовом статусе стороннотариального процесса. Основным элементом статуса являются права и обязанностисубъектов, а следовательно, правосубъектность. Ниже мы рассмотрим какиесуществуют правовые проблемы при осуществлении субъектами нотариального правасвоих правомочий. В отдельный пункт нами была выделена проверка дееспособностиграждан и правоспособности юридических лиц как требующую по нашему мнению болееподробного изучения.
2.1Проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц
Всоответствии со ст. 43 Основ нотариус обязан удостовериться в дееспособностиграждан и правоспособности юридических лиц, обратившихся за совершениемнотариальных действий.
Выяснение дееспособности гражданина заключается в получениидостоверной информации о его возрасте, а в соответствующих случаях — и осостоянии психического здоровья. Полная дееспособность возникает у гражданина сдостижением совершеннолетия, т.е. 18 лет, а в случае вступления в брак додостижения этого возраста — со времени вступления в брак. Несовершеннолетний,достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным(эмансипированным), если он работает по трудовому контракту или занимаетсяпредпринимательской деятельностью (ст. 27 ГК РФ). В соответствии с этим длявыяснения вопроса о наличии у гражданина полной дееспособности необходимопосмотреть, какая дата рождения указана в его паспорте, а при отсутствии у негопо каким-либо причинам паспорта, если возникает сомнение относительнодостижения гражданином совершеннолетия, просить его предъявить свидетельство орождении либо иной документ, например паспорт одного из родителей, в котором данноелицо значится как сын или дочь (с указанием даты рождения). Если гражданинвступил в брак до достижения 18-летнего возраста, то для выяснения вопроса оналичии у него полной дееспособности потребуется ознакомление со свидетельствомо браке. Эмансипация несовершеннолетнего производится по решению органа опеки ипопечительства либо суда.
Особым случаем надо признать проверку дееспособностигражданина, относительно которого у нотариуса возникает сомнение в егопсихическом здоровье. Гражданин, который вследствие душевной болезни илислабоумия не может понимать значения своих действий или руководить ими, можетбыть признан судом недееспособным. Но надо подчеркнуть, что сам по себе фактдушевной болезни или слабоумия, хотя бы и очевидный для окружающих или дажеподтвержденный справкой лечебного учреждения, еще не дает оснований считатьгражданина недееспособным.
Для тогочтобы выяснить вопрос о наличии у гражданина полной дееспособности, необходимоустановить: какая дата рождения указана в его паспорте, либо в свидетельстве орождении.
Вслучае, если к нотариусу обращается гражданин в отношении которого у нотариусавозникают сомнения, относительно его психического здоровья, то на основаниистатьи 41 Основ он должен отложить совершение нотариального действия и выяснитьвопрос о том, имеется ли решение суда о признании его недееспособным, так каксам по себе факт душевной болезни или слабоумия, хотя бы очевидный дляокружающих и даже подтвержденный справкой лечебного учреждения, еще не даетоснований считать гражданин недееспособным. Если решение суда есть, то наосновании статьи 48 Основ нотариус отказывает в совершении нотариальногодействия, о чем выносится соответствующее постановление.
Взаконодательстве не решен вопрос проверки нотариусом дееспособности обратившегосягражданина. В ранее действовавшей Инструкции о порядке совершения нотариальныхдействий от 6 января 1987 г. (утратила силу в связи с Приказом Минюста РФ от26.04.1999 №73) говорилось лишь об обязанности нотариуса установить возрастобратившегося гражданина. Однако дееспособность связана не только с достижениемопределенного возраста, но и с психическим состоянием здоровья.
ПоИнструкции нотариус обязан был приостановить совершение нотариального действияи сделать запрос в суд по месту жительства гражданина, если возникли сомненияотносительно дееспособности обратившегося лица. «Поскольку нотариус не являетсяспециалистом в области медицины, он не может оценить психическое состояниездоровья гражданина, обратившегося к нему за совершением нотариального действия».[23]Кроме того, дело о признании гражданина недееспособным может рассматриваться всуде и по месту нахождения лечебного учреждения, в котором он состоит напсихоневрологическом учете.
Возможныситуации, когда лицо, не будучи признанным недееспособным, в момент совершениясделки не понимает значения своих действий и (или) не может руководить ими.Сделки, совершенные гражданином в таком состоянии, являются оспоримыми и могутбыть признаны впоследствии недействительными. В связи с этим необходимозаконодательно урегулировать вопрос об установлении нотариусом дееспособностиобратившихся граждан.
Естьпредложение ввести в Основы законодательства РФ о нотариате норму, всоответствии с которой нотариус при совершении нотариальных действий вотношении имущества стоимостью более 5 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ)должен истребовать справки о том, что лицо не состоит на психиатрическом инаркологическом учете, либо создать единый банк данных о лицах, психическибольных и признанных недееспособными. Такую методику проверки дееспособностиграждан целесообразно установить для совершения всех нотариальных действий.
Нотариальноеудостоверение сделки, стороной которой является юридическое лицо, производитсянотариусом после обязательной проверки правоспособности этого юридическоголица. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности,хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество иотвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имениприобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нестиобязанности, быть истцом и ответчиком в суде, а также иметь самостоятельныйбаланс и смету.
Правоспособностьюридического лица возникает в момент его создания и прекращается в моментзавершения его ликвидации.
Принотариальном удостоверении сделки нотариус знакомится с учредительнымидокументами юридического лица.
Юридическиелица действуют на основании устава, устава и учредительного договора, только наосновании учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом,юридическое лицо может действовать на основании общего положения об организацииданного вида.
«Нотариусудостоверяется, что учредительные документы юридического лица надлежащимобразом зарегистрированы, поскольку юридическое лицо считается созданным смомента государственной регистрации».[24]
Припроверке правоспособности юридических лиц, участвующих в сделке, нотариусобязан удостовериться в факте государственной регистрации юридического лица,ознакомиться с его учредительными документами, а также исследовать полномочияпредставителей этого юридического лица.
Всоответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственнойрегистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрацииюридических лиц. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц», введенным в действие с 1 июля 2002 г., установлено, что государственная регистрация юридических лиц осуществляется федеральныморганом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленномКонституцией РФ и Федеральным конституционным законом «О ПравительствеРоссийской Федерации». Постановлением Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319 определено, что таким уполномоченным федеральным органом исполнительной власти являетсяФедеральная налоговая служба Российской Федерации.
Приудостоверении сделки нотариус уточняет, соответствует ли удостоверяемая сделкаправоспособности юридического лица, закрепленной в его учредительныхдокументах; проверяет полномочия представителя юридического лица, действующегона основании учредительных документов или доверенности; полномочия лица,выдавшего доверенность на выдачу доверенностей от имени юридического лица.
Определяя правоспособность юридическоголица, необходимо учитывать, что филиалы и представительства являютсяподразделениями соответствующей организации и прав юридического лица не имеют.Руководители филиалов и представительств назначаются юридическими лицами идействуют на основании выданной им доверенности. Следовательно, они не вправесамостоятельно выступать от имени юридического лица, в составе которого онинаходятся (ст. 55 ГК РФ).
Дееспособность юридических лиц следует из ихправоспособности и поэтому специально не проверяется. Но поскольку юридическиелица вступают в сделки через свои органы, нотариус требует от руководителейюридических лиц выписки из протокола об их избрании, распределение обязанностеймежду ними. В других случаях руководители юридических лиц, совершающие сделки,представляют нотариусу документы, подтверждающие их должностное положение. Еслиот имени юридического лица действуют другие лица, например, представителиправлений, то проверяются их полномочия на совершение данной сделки по уставу.Если но нему таких полномочий представителем не предоставлено, то сделка будетсчитаться недействительной.
Полномочия представителя юридического лица подтверждаютсявыданной на его имя доверенностью, в которой указываются их полномочия посовершаемой сделке. Нотариусы не требуют доверенности на совершение сделки отруководителей юридических лиц, которым учредительными документами (уставом)предоставлено право заключать сделки, об удостоверении которых эти лицаобращаются к нотариусу. В этих случаях потребуется лишь документ,удостоверяющий их должностное положение (например, протокол собранияучредителей или выписку из него о назначении этих лиц руководителями юридическихлиц). Если юридическое лицо управляется выборным коллегиальным органом, отруководителя этого органа должен быть истребован документ об избраниидолжностных лиц и о распределении между ними обязанностей.
Привыяснении дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц нотариусыне запрашивают информацию у судебных органов о лишении или ограничениидееспособности гражданина, а у органов, осуществляющих регистрацию организаций,- сведения о действительной правоспособности юридического лица. Вместе с темсовершение сделки недееспособным или ограниченно дееспособным гражданином либонеправоспособным юридическим лицом является основанием для признания еенедействительной. Известны случаи, когда состояние нервного потрясения,алкогольного или наркотического опьянения продавца в момент регистрациидоговора (о чем нотариус не мог знать) служило основанием для признания сделкинедействительной. В качестве примера приведем следующий случай.[25]
13.03.2002г. П. оформила у нотариуса доверенность, в соответствии с которой уполномочилаЛ. управлять и распоряжаться всем своим имуществом. В тот же день нотариусомбыло удостоверено завещание, в соответствии с которым П. завещала Г. всепринадлежавшее ей имущество, в том числе квартиру. На основании доверенности11.04.2002 г. Л., действуя от имени П., заключил с Г. договор купли-продажиквартиры. Данный договор был удостоверен нотариусом. На основании состоявшегосядоговора купли-продажи Г. на указанную выше квартиру выдано свидетельство о государственнойрегистрации права. С., являясь наследницей имущества П., после её смерти,наступившей 10.11.2002 г., обратилась в суд с иском о признании доверенности,договора купли-продажи квартиры и завещания недействительными, просила включитьквартиру в состав наследства умершей сестры, признать недействительнымСвидетельство о государственной регистрации права. Истица полагала, что еесестра не понимала значение своих действий и не могла ими руководить. ОтветчикГ. иск не признал. Суд постановил решение, которым иск полностью удовлетворил.При этом суд указал, что П. с 12 по 16.10.2001 г. и с 4 по 10.04.2002 г.проходила курсы терапии в диспансере, и ей был поставлен диагноз: алкогольнаязависимость 2–3 стадии, алкогольная энцефалопатия, абстинентный синдром среднейтяжести. При вторичном обращении П. в диспансер состояние ее было оченьтяжелым: значительное снижение и провалы памяти, изменено мышление, абсолютноебезразличие к судьбе своих близких. Такое состояние у нее было вызванодлительными запоями. Она была дезориентирована во времени. Если бы в то времяставился вопрос о признании ее недееспособной, то она была бы признана таковой.Нотариус А. в судебном заседании пояснила, что 5.03.2002 г. к ней обратилисьграждане с просьбой удостоверить доверенность от имени П. на продажупринадлежащей ей квартиры. Она, составив проект доверенности, выехала на дом кП., беседовала с ней. Во время беседы П. подтвердила, что действительно хочетпродать квартиру, но состояние П. вызвало у нее сомнения относительно ее способностиадекватно воспринимать ситуацию.
Нотариуспояснила, что алкоголем от П. не пахло, но находилась она в ненормальном,неадекватном состоянии, отвечала на вопросы медленно. Доверенность П.подписала, но удостоверять она эту доверенность, учитывая состояние П., нестала и попросила вызвать ее к П. в другой день. Больше к ней по поводуудостоверения доверенности от имени П. не обращались. Из актасудебно-медицинского исследования трупа П. следует, что причиной ее смертиявилась алкогольная кардиомиопатия, обнаруженная в крови концентрация этиловогоспирта (4,2 %) могла к моменту смерти обусловить алкогольное опьянение сильнойстепени с явлениями токсического действия этилового спирта. Согласно выводампосмертной медико-судебной экспертизы П. страдала при жизни зависимостью оталкоголя с выраженными изменениями психики. С октября 2001 г. она находилась в состоянии длительного запоя, что в сочетании с выраженными изменениями состороны психики лишало её способности понимать значение своих действий ируководить ими при оформлении доверенности и завещания. Нотариус Б., котораяудостоверяла доверенность и завещание П., пояснила в суде, что выезжала к П. надом, беседовала с ней, П. чувствовала себя нормально, всё понимала. Оценив всовокупности доказательства, суд пришел к выводу о том, что П. в силу своегопсихического состояния не могла отдавать отчёт своим действиям и руководитьими, оформляя и подписывая доверенность и завещание.
Посколькудоводы иска о том, что отчуждатель на момент заключения сделки не понималазначения своих действий и не могла ими руководить, нашли свое подтверждение,суд в соответствии со ст. 173 ГК РФ признал сделку недействительной. Из делаусматривается, что к П. выезжали два нотариуса. При этом один отказалсяудостоверять доверенность, усомнившись в способности лица понимать своидействия, а другой нотариус удостоверил. Это убеждает в том, что нотариусыориентируются на собственное восприятие при решении вопроса о том, понимает лилицо значение своих действий.
Такженотариус в силу своих публично-правовых обязанностей должен при удостоверениисделки, каковой является и завещание (ст. 1118 ГК РФ), помимо разъясненияучастнику сделки его прав и обязанностей, смысла, значения и последствийсделки, также выяснить действительное волеизъявление участника сделки (ст. ст.16, 54 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате). Ничтожнымявляется завещание, подписанное лицом, являвшимся недееспособным на момент егосоставления. Приведем пример. Л. предъявила иск к своему сыну Д. о признании недействительнымзавещания на дом и земельный участок, составленного ее родной сестрой П. впользу Д., а также о признании недействительными свидетельства о праве нанаследство и свидетельства о государственной регистрации прав собственности надом и земельный участок. При этом Л. указала, что она является опекуном П.,которая судом была признана недееспособной по причине душевного заболевания. Л.договорилась со своим сыном Д., что завещание будет составлено в его пользу, афакт недееспособности П. от нотариуса будет утаен. После оформления наследственныхправ Д. стал препятствовать своей матери в пользовании домом и земельным участком.
Судпризнал завещание недействительным, несмотря на недобросовестные действияистицы как опекуна, так как П. не обладала дееспособностью на момент подписаниязавещания.
Принотариальной проверке сделки на соответствие нормам закона происходит проверказаконности только последней сделки и лишь в определенных пределах.
Из всеговышесказанного вытекает вывод: нотариус не в состоянии быть гарантом законностисделки. Возложить на него ответственность за убытки, понесенные вследствиерешения суда о признании удостоверенной им сделки недействительной, практическиневозможно, поскольку ответственность нотариуса наступает в случае совершениянотариального действия, противоречащего законодательству, а это нарушениеотсутствует.
Мы видимрешение проблемы в том, что необходимо внести изменения в Основызаконодательства о нотариате следующего характера: установить право нотариуса внеобходимых случаях сделать запрос информации у судебных органов о лишении илиограничении дееспособности граждан, и у органов, осуществляющих регистрациюорганизаций, — сведения о действительной правоспособности юридического лица.
2.2 Другие проблемы современного нотариата
1. Основы законодательства о нотариате по-прежнему остаются главным законодательным актом, регулирующим нотариальную деятельность. За прошедшее время наработана достаточно обширная практика их применения, а институт частного нотариата занял прочное место в системе российской юстиции.
Последние годы двадцатого столетия характеризуются бурным развитием российского законодательства. Были приняты новые кодексы (Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Семейный кодекс РФ, Таможенный кодекс РФ), многочисленные подзаконные акты, регулирующие
разные общественные отношения. В Основы же за этот период не было внесено ни одного изменения. Между тем применение нового законодательства может сопровождаться рядом проблем в нотариальной практике.
Так, к минусам можно отнести отсутствие до настоящего времени давно уже разрабатываемого закона «Об обязательном страховании профессиональной ответственности нотариусов», закона «О нотариальном тарифе» и др. Огромное количество правовых проблем можно выделить и при применении ставки государственной пошлины за совершаемое нотариальное действие, при налогообложении нотариуса и пр.
2. К особо важным пробелам в развитии нотариальной деятельности следует отнести недостаточное внедрение новых информационных технологий, расширяющих возможности работы с большими объемами данных и обеспечивающих новый уровень коммуникации. Однако здесь необходимо учитывать, что использование подобных технологий в системе нотариата имеет объективные пределы, обусловленные необходимостью соблюдения нотариальной тайны.
Так, скажем в Австрии сегодня уже создана и функционирует система КиберДОК, представляющая собой электронный архив документов австрийских нотариальных контор. Согласно Положению о нотариате Австрии, нотариус обязан регистрировать и хранить в электронном архиве все документы, выданные начиная с 1 января 2000г. Как и прежде, австрийский нотариус печатает и удостоверяет документ на бумаге (оригинал). Но теперь он должен любой оригинал отсканировать и направить в центральный электронный архив австрийских нотариальных контор. Для этого каждая нотариальная контора оснащается специальным компьютером, подключенным к общей нотариальной сети и снабженным сканером и устройством для чтения специальной чип-карточки. Каждый нотариус имеет свой индивидуальный цифровой код, известный только ему и который набирается при отправке документа в электронный архив. Применение индивидуального цифрового кода — электронной (цифровой) подписи — обеспечивает подлинность электронной версии документа. Все документы хранятся в центральном электронном архиве, который защищен самыми дорогостоящими и современными кодами. Разработчики проекта уверяют, что проникновение в архив посторонних лиц ни через интернет, ни через внутреннюю сеть австрийского нотариата практически невозможно, и тайна нотариального действия строго охраняется.
Московская городская нотариальная палата также разработала свою концепцию применения новейших компьютерных технологий, где обосновывается важность доступа нотариуса к информационным ресурсам нотариальных палат и других организаций (органов внутренних дел, БТИ и др.). Действительно, используя корпоративную компьютерную сеть, нотариусы получат возможность обращаться непосредственно к первоисточникам за необходимой информацией, такой, как: сведения о правоустанавливающих документах на недвижимое имущество; сведения о запретах, залогах; сведения о вызывающих сомнения паспортах граждан; сведения о документах БТИ; данные об отмененных доверенностях, утраченных бланках; сведения о завещаниях и др. Кроме того, нотариусы смогут иметь сетевой доступ к юридическим базам данных («Консультант Плюс», «Гарант» и др.). Возможно, проведение в режиме реального времени семинаров, конференций, консультаций и др. мероприятий среди нотариусов.
Внедрение данных технологий крайне важно и необходимо, однако следует отметить, что реализация возможностей и использование современных способов общения потребует значительного вложения денежных средств, которое, тем не менее, себя в итоге оправдает.
3. Еще одна проблема связана непосредственно с нотариальной деятельностью. При совершении нотариальных действий нотариус обязан проверить подлинность документов. Но иногда встречаются документы, подделанные настолько мастерски, что без специальных технических средств отличить их от оригинала практически невозможно. Сейчас проверка подлинности документов сводится к тому, что нотариусы связываются друг с другом, определяя, где до этого был удостоверен документ, а также используют профессиональную интуицию и опыт. Но этого недостаточно, и работы у правоохранительных органов хватает. По мнению нотариусов, для предотвращения такой ситуации необходимо создание особых бланков или специально защищенной бумаги для документов, требующих нотариального удостоверения. И в некоторых регионах России уже вводятся такие специальные бланки.
Здесь особо интересен опыт Челябинской областной нотариальной палаты, благодаря усилиям которой по разработанному эскизу на пермской фабрике Гознака были разработаны бланки, имеющие пять степеней защиты, в том числе свечение надписи «нотариат» в ультрафиолетовых лучах, типографские номера и отметку «Челябинская областная нотариальная палата». Эта защита достаточно эффективно предохраняет от подделок. С 1 сентября 1995 года были введены в действие бланки доверенностей на право распоряжения транспортными средствами. Первые же месяцы работы с ними показали высокую эффективность их применения, поскольку перестали выявляться поддельные доверенности. Тогда решено было изготовить такие же бланки для оформления на них наиболее серьезных по правовым последствиям сделок.
Бланки подлежат строгому учету, нотариусы, получая их впалате, регистрируют затем в специальных книгах. Испорченные списываются и поакту сдаются в палату для последующего уничтожения. Думаю, подобная меразащиты, если применить ее повсеместно на всей территории РФ очень положительносказалось бы на минимизации нарушений закона в этой сфере.
Конечно, говоря о защите от поддельных документов, однимибланками лучше не ограничиваться. Например, в качестве средства от возможностиподделки нотариальной печати можно использовать печать с повышенно сложной многоэлементнойповерхностью оттиска и т.п.
Особо важным направлением снижения криминальности вгражданском обороте следует считать всемерное развитие сотрудничества нотариатас органами внутренних дел, налоговыми органами, прокуратурой.
4. Основы законодательства Российской Федерации о нотариатене разрешают накопившиеся в судебной практике вопросы об имущественнойответственности нотариусов.
Можно было бы предложить развитие такой важной гарантииимущественной ответственности нотариусов – страхование. Именно страхованиедолжно гарантировать ответственность каждого нотариуса, ведь доходы нотариусовразных регионов России отличаются, а значит, неодинаков и риск ответственности.
В конце 2008 года были внесены изменения в Основызаконодательства Российской Федерации о нотариате. Более детально прописанынормы страхования ответственности нотариусов, увеличены страховые суммы.
Согласно ст. 18 Основ законодательства о нотариате с 1 июля2009 года размер ответственности определяется в сумме страхового возмещения,которое для нотариуса городского поселения должно быть не менее 1 500 000рублей, а для нотариуса сельских поселений — не менее 1 000 000 рублей. Принедостаточности размера страхового возмещения вред в недостающей частикомпенсируется за счет личного имущества нотариуса. Однако если нотариусумышленно совершил незаконные действия, вред возмещается полностью за счет еголичного имущества.
Нотариальные палаты субъектов Федерации вправе от своегоимени заключать договоры страхования ответственности нотариусов, являющихсячленами этих палат. Размер страхового возмещения на каждого нотариуса при этомне может превышать 500 000 руб. Такие договоры не освобождают нотариусов отобязанности заключать свои договоры, минимальный размер страхового возмещенияпо которым снижается в таких случаях до 1 000 000 руб. (городской нотариус) и500 000 руб. (сельский нотариус).
«Нотариус не вправе выполнять свои обязанности и совершатьнотариальные действия без заключения договора страхования».[26]Объектом страхования по договору страхования гражданской ответственностиявляются имущественные интересы, связанные с риском ответственности нотариуса,занимающегося частной практикой, по обязательствам, возникающим вследствиепричинения имущественного вреда гражданину или юридическому лицу, обратившимсяза совершением нотариального действия, и (или) третьим лицам при осуществлениинотариальной деятельности.
Договор страхования гражданской ответственности нотариусазаключается на срок не менее чем один год с условием возмещения имущественноговреда, причиненного в период действия данного договора, в течение срока исковойдавности, установленного законодательством Российской Федерации для договоровимущественного страхования.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В настоящее время ясно, что и рассмотренные выше проблемы, и ряд иных вопросов организации и деятельности нотариата настоятельно требуют своего рассмотрения. Особенно в настоящее время, когда значительно активизировались нормотворческие процессы практически по всем отраслям права.
Итак, кратко подведем дальнейшие итоги дипломной работы:
1. С принятием Основ законодательствао нотариате, наряду с государственными нотариатами вводится институтнотариусов, занимающихся частной практикой. Российское законодательствоутвердило двойную структуру нотариата. В таких условиях еще более важнойвидится задача организации конструктивного взаимодействия небюджетногонотариата как института гражданского общества и органов государственной властив целях реализации положений Конституции России о соблюдении и защите прав исвобод граждан.
2. В систему субъектов нотариального права входят: а) нотариусы,работающие в государственных нотариальных конторах и нотариусы, занимающиесячастной практикой; б) помощник нотариуса; в) лицо, исполняющее обязанностинотариуса; г) стажер; д) должностные лица органов исполнительной власти, осуществляющиенотариальные действия; е) должностные лица консульских учреждений, совершающиенотариальные действия; ж) стороны нотариального процесса; з) третьи лица; и)лица, способствующие нотариальному процессу. Правосубъектность стороннотариального процесса – категория, определяющая исходные правовые способностисубъектов нотариального права. Правосубъектность обеспечивает субъектувхождение в правовую систему и доступ ко всем ценностям, предоставляемых ею.
Положение субъекта в правовой системе претерпело в настоящеевремя существенные изменения. Это обусловлено расширением возможностей,предоставляемых субъекту, фокусированием гражданско-правового регулирования,прежде всего, на интересах субъекта права. Правосубъектность же является теминструментом, благодаря которому лицо способно реализовать предоставленные емувозможности.
3. Чтокасается проверки дееспособности и правоспособности юридических лиц, то в нотариальнойпрактике следует исходить из презумпции дееспособности лица, достигшегоустановленного законом возраста. Способы и порядок совершения нотариусомдействий, направленных на установление факта дееспособности (недееспособности)гражданина, должны найти адекватное законодательное закрепление. Необходимотакже установить обязательный характер запроса информации у органов,осуществляющих регистрацию организаций (налоговых органов) — сведения одействительной правоспособности юридического лица.
4. При совершениинотариальных действий нотариус обязан проверить подлинность документов. Но иногдавстречаются документы, подделанные настолько мастерски, что без специальныхтехнических средств отличить их от оригинала практически невозможно. Сейчаспроверка подлинности документов сводится к тому, что нотариусы связываются другс другом, определяя, где до этого был удостоверен документ, а также используютпрофессиональную интуицию и опыт. Но этого недостаточно, и работы у правоохранительныхорганов хватает. По мнению нотариусов, для предотвращения такой ситуации необходимосоздание особых бланков или специально защищенной бумаги для документов,требующих нотариального удостоверения. И в некоторых регионах России уже вводятсятакие специальные бланки.
5. Важной гарантией имущественной ответственности нотариусовявляется страхование. Именно страхование должно гарантировать ответственностькаждого нотариуса, ведь доходы нотариусов разных регионов России отличаются, азначит, неодинаков и риск ответственности.
В конце 2008 года были внесены изменения в Основызаконодательства Российской Федерации о нотариате. Более детально прописанынормы страхования ответственности нотариусов, увеличены страховые суммы.
6. Значительная часть правовых проблем нотариата — результатнесовершенства российского законодательства в целом и затрагивают многиеюридические институты. Некоторые — присущи лишь нотариату. Тем не менее,большинство вопросов в деятельности нотариуса можно было бы решить, проявив достаточнуюзаконотворческую мудрость и политическую волю. Но здесь, все осложняется самимгосударством. Дело в том, что Россия сегодня пока идет по пути если и невытеснения нотариата из сферы экономических отношений, то, как минимум, по путинедостаточного понимания всего того позитивного потенциала, который несет всебе данный институт. Сейчас как никогда значимо, чтобы вся важность нотариатабыла осознана со стороны высших органов государственной власти. И здесьключевая роль отводится самим нотариусам, которые вполне могут и должныдоказать всю необходимость существования современного российского нотариата.Тем более что ряд вопросов своей деятельности они способны решить и в рамкахдействующего права.
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙСПИСОК
1. КонституцияРоссийской Федерации Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года//Справочная система «Консультант Плюс»
2. ГражданскийКодекс Российской Федерации (часть 1) от 30.11.1994 №51-ФЗ в ред. ФедеральногоЗакона РФ от 18.07.2009 №181-ФЗ// Справочно-правовая система «Консультант Плюс»
3. ГражданскийКодекс Российской Федерации (часть 2) от 26.01.1996 №14-ФЗ в ред. ФедеральногоЗакона РФ от 17.07.2009 №145-ФЗ// Справочно-правовая система «Консультант Плюс»
4. НалоговыйКодекс Российской Федерации (часть 2) от 05.08.2000 №117-ФЗ в ред. ФедеральногоЗакона РФ от 19.07.2009 №205-ФЗ// Справочно-правовая система «Консультант Плюс»
5. СемейныйКодекс Российской Федерации от 29.12.1995 №223-ФЗ в ред. Федерального Закона РФот 30.06.2008 №106-ФЗ// Справочно-правовая система «Консультант Плюс»
6. Основызаконодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 №4462-1 в ред.Федерального Закона РФ от 19.07.2009 №205-ФЗ// Справочно-правовая система«Консультант Плюс»
7. Консульскийустав СССР. Утвержден Указом Президиума Верховного Совета СССР от 25.06.1976// Справочно-правоваясистема «Консультант Плюс»
8. ФедеральныйЗакон Российской Федерации «О государственной гражданской службе» от 27.07.2004№ 79-ФЗ в ред. Федерального Закона РФ от 18.07.2009 №187-ФЗ// Справочно-правоваясистема «Консультант Плюс»
9. ФедеральныйЗакон Российской Федерации «О государственной регистрации прав на недвижимоеимущество и сделок с ним» от 21.07.1997 №122-ФЗ в ред. Федерального Закона РФот 30.06.2008 №108-ФЗ// Справочно-правовая система «Консультант Плюс»
10. Инструкцияо порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций ипоселений и специально уполномоченными должностными лицами местногосамоуправления поселений. Утверждена Приказом Министерства юстиции РФ от27.12.2007 №256// Справочно-правовая система «Консультант Плюс»
11. ПриказМинистерства юстиции Российской Федерации «Об утверждении порядка прохождениястажировки лицами, претендующими на должность нотариуса» от 21.06.2000 №179 вред. Приказа Минюста РФ от 18.08.2008// Справочно-правовая система «КонсультантПлюс»
***
12. АндруховичИ. Проблемы становления российского нотариата/И. Андрухович// Юрист. – 1996 — №3 – с. 34 – 36
13. АфанасьеваН.В., Ильяева И.А. Интеллектуальная деятельность нотариусов в контекстеразвития рыночных отношений в современной России (социологический аспект)/ Н.В.Афанасьева, И.А. Ильяева// Вестник Оренбургского государственного университета.– 2007 — №3 – с. 57 — 61
14. АхмедовЧ.Н., Карнаушенко П.В. Нотариус Российской империи: нормативно-правовые иорганизационные основания деятельности/ Ч.Н. Ахмедов, П.В. Карнаушенко//Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. – 2006 — №4 – с. 37 — 41
15. ВайнштейнГ.С. Российский нотариат – накануне реформ/ Г.С. Вайнштейн// Вестник Нижегородскогоуниверситета им. Н.И. Лобачевского. Серия: Право. – 2003 — №2 – с. 166 — 171
16. ВергасоваР.И. Нотариат в России: Учебное пособие. – М.: Юристъ, 2005. – 363 с.
17. ВласовЮ.Н. Нотариат в Российской Федерации. — М.: Юрайт, 2000. – 312 с.
18. ГерасимовВ. Потенциал нотариата не востребован/ В. Герасимов // Российская юстиция. –2000 — №1 – с. 31 – 32
19. ГрудцынаЛ.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества России/ Подред. Н.А. Михалевой – М.: Деловой двор, 2008 – 352 с.
20. ГурьеваЕ.В. Нотариат России: конспект лекций. – М.: Юрайт-Издат, 2008. – 246 с.
21. ДеминаН.В. Развитие правового регулирования нотариальной деятельности на современномэтапе/ Н.В. Демина// Известия Российского государственного педагогическогоуниверситета им. А.И. Герцена. – 2009 — №119 – с. 263 – 266
22. ЖуйковВ. Нотариат «разгружает» суды/ В. Жуйков //Российская юстиция. – 2000 — №3 — с.31 — 32
23. ЗайцеваТ.И., Гонгало Б.М., Крашенинников П.В., Юшкова Е.Ю., Ярков В.В. Настольнаякнига нотариуса. – М.: Волтерс Клувер, 2004. – 656 с.
24. КалиниченкоТ.Г. Правовой статус федерального нотариуса. Проблемы и перспективы/ Т.Г.Калиниченко//Нотариальный вестник. – 2006 — №9 – с. 41 — 46
25. КосареваИ. Удостоверение доверенностей, выдаваемых гражданами и юридическими лицами/ И.Косарева//Российская юстиция. – 2001 — №9 – с. 35 — 37
26. МихайловаН. С. Адвокатура инотариат: учеб. пособие. — М.: ТК Велби, 2005. — 32 с.
27. МоскаленкоИ.В. Правовое регулирование нотариальной деятельности в России/ И.В. Москаленко//Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. – 2006 — №2 — с. 65 – 68
28. Обзорнотариальной и судебной практики Московской области по отдельным вопросам,относящимся к сделкам (18.09.2008)/ Подготовлен Судебной коллегией погражданским делам Московского областного суда и Московской областнойнотариальной палатой. Опубликован на сайте www.notariat.ru
29. Постатейныйкомментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате / Подред. Аргунова В.Н. – М.: Спарк, 1999. – 390 с.
30. Правоохранительныеи судебные органы России: Учебник/ Под ред. Н.А. Петухова, А.С. Мамыкина – М.:РАП, Эксмо, 2009. – 416 с.
31. Правоохранительныеорганы Российской Федерации: Учебник/ Под ред. В.П. Божьева. 3-е изд., испр. идоп. – М.: Спарк, 1999. – 414 с.
32. Право:Учебник для вузов/ Под ред. Н.А. Тепловой, М.В. Малинкович. – 2-е изд.,перераб. и доп. – М.: Закон и право, ЮНИТИ, 1999. – 479 с.
33. РепинВ.С. Комментарийк Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. — М.: НОРМА — ИНФРА-М,1999. – 246 с.
34. РомановскийГ. П., Романовская О. В. Организация нотариата в России. — М.: Приор, 2001. — 256с.
35. СальниковЮ.Н. Исторический аспект становления и развития нотариата в России какинститута защиты прав и законных интересов граждан/ Ю.Н. Сальников// ВестникНижегородского университета им. Н.И. Лобачевского. Серия: Право. — 2002 — №1 –с. 89 — 93
36. СмирновС. Нотариальное право – самостоятельная отрасль/С. Смирнов// Законность. – 2005- №12 – с. 39 – 41
37. СтешенкоЛ.А., Шам6а Т.М. Нотариат в Российской Федерации – М.: Норма – ИНФРА-М, 2001. –416 с.
38. ЧеремныхГ.Г. Нотариальные действия и основные правила их совершения/Г.Г.Черемных//Бюллетень нотариальной практики. – 2004 — №5 – с. 14 — 21
39. ЧеремныхИ.Г. Нотариати нотариальное право России. — М.: Эксмо, 2008. – 246 с.
40. ЩенниковаЛ.В. Гражданское законодательство и нотариат в России: проблема соответствия/Л.В. Щенникова // Законодательство. — 2002 — №11 – с.17 – 24
41. ЯрковВ.В. Публично-правовой характер нотариальной деятельности/ В.В. Ярков //Российскаяюстиция. – 1997 — №6 — с. 31 — 32