Задача 1
Слесарь заводаГорбунов 18 августа был уволен по подпункту «а» пункта 6 ст. 81 ТК в связис отсутствием на рабочем месте 10 августа более четырех часов. В судебномзаседании по иску Горбунова было установлено, что он отсутствовал в ремонтномцехе, где находится его рабочее место, с 10 до 15 часов, включая обеденныйперерыв с 12 до 12 часов 45 минут, так как решал вопросы, связанные сприобретением туристической путевки.
Суд призналувольнение правомерным, поскольку факт прогула, отсутствие на рабочем местеимел место.
Правильно лирешение суда?
Решение
Увольнение поподпункту «а» пункта 6 ст. 81 ТК РФ[1] являетсяодним из случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя идисциплинарным взысканием одновременно. Статья 192 Трудового Кодекса РФ говоритоб увольнении работника по соответствующим основаниям за совершениедисциплинарных проступков.
Прогулпредставляет собой отсутствие на рабочем месте без уважительных причин болеечетырех часов подряд в течение рабочего дня.
Верховный судРФ в Постановлении Пленума от 17 марта 2008 г. №2 «О применении судамиРоссийской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» [2]установил,что если трудовой договор с работником расторгнут по подпункту «а» пункта 6статьи 81 ТК РФ за прогул, необходимо учитывать, что увольнение по этомуоснованию, в частности, может быть произведено:
а) за невыход на работу без уважительных причин, т.е. отсутствиена работе в течение всего рабочего дня (смены) независимо от продолжительностирабочего дня (смены);
б) за нахождение работника без уважительных причин более четырехчасов подряд в течение рабочего дня вне пределов рабочего места;
в) за оставление без уважительной причины работы лицом,заключившим трудовой договор на неопределенный срок, без предупрежденияработодателя о расторжении договора, а равно и до истечения двухнедельногосрока предупреждения (часть первая статьи 80 ТК РФ);
г) за оставление без уважительной причины работы лицом,заключившим трудовой договор на определенный срок, до истечения срока договоралибо до истечения срока предупреждения о досрочном расторжении трудовогодоговора (статья 79, часть первая статьи 80, статья 280, часть первая статьи292, часть первая статьи 296 ТК РФ);
д) за самовольное использование дней отгулов, а также засамовольный уход в отпуск (основной, дополнительный). При этом необходимоучитывать, что не является прогулом использование работником дней отдыха вслучае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанностиотказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависелоот усмотрения работодателя (например, отказ работнику, являющемуся донором, впредоставлении в соответствии с частью четвертой статьи 186 Кодекса и статьей 9Закона Российской Федерации от 9 июня 1993 г. №5142–1 «О донорстве крови иее компонентов» дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и еекомпонентов).
Для решения вопроса о непрерывности отсутствия Горбунова нарабочем месте необходимо дать определение рабочему времени.
Согласно ст. 91 ТКрабочее время определяется как совокупность двух периодов – времени, в течениекоторого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядкаорганизации и условиями трудового договора должен исполнять трудовыеобязанности, а также иных периодов времени, которые в соответствии с законами ииными нормативными правовыми актами относятся к рабочему времени. Данноеопределение требует уточнения. Некоторые трудовые обязанности работник долженвыполнять не только во время работы, но и в свободное от нее время (например,не разглашать охраняемую законом тайну). Поэтому под временем исполненияработником трудовых обязанностей по смыслу ст. 91 ТК следует пониматьвремя выполнения работником своей работы (т.е. время, фактически затрачиваемоеработником на труд).
Вторая составляющая рабочего времени – это периоды, когда работникфактически не работает, но которые, тем не менее, включаются в рабочее времясогласно законодательству о труде и соответственно подлежат оплате. К такимпериодам относятся, в частности, некоторые виды перерывов в течение рабочегодня, предоставляемые работникам в определенных случаях (перерывы дляобогревания и отдыха, предоставляемые работникам, работающим в холодное времягода на открытом воздухе или в закрытых необогреваемых помещениях (ст. 109ТК); перерывы для кормления ребенка, предоставляемые женщинам, имеющим детей ввозрасте до полутора лет (ст. 258 ТК); время простоя не по вине работника(ст. 157 ТК) и т.д.)[3].
Согласностатье 108 Трудового Кодекса перерыв для отдыха и питания предоставляетсяработникам для отдыха и приема пищи продолжительностью не более 2 часов и неменее 30 минут. Этот отрезок времени не включается в рабочее время. Каждыйработник использует этот перерыв по своему усмотрению. На это время он можетотлучаться с места выполнения трудовой функции.
Основываясьна положениях статьи 108 Трудового Кодекса РФ можно сделать вывод о том, чтонарушен признак непрерывности.
Действительно,Горбунов отсутствовал на рабочем месте с 10 часов утра до 15 часов дня.Внутренним трудовым распорядком установлен перерыв для отдыха и питания(обеденный перерыв) с 12 до 12.45. Таким образом, рабочее время прервалось иначало снова течь в 12.45. С этого момента до 15 часов прошло 2 часа 15 минут,то есть менее четырех часов, необходимых для квалификации прогула. С 10 утра до12 дня прошло 2 часа рабочего времени, то есть указанный временной отрезоктакже не позволяет квалифицировать прогул.
Дляквалификации действий работника в качестве прогула необходимо установитькритерий неуважительности причины отсутствия.[4] Категория«уважительная причина» является оценочной и как правило означает болезньработника или его иждивенцев и иные форс-мажорные обстоятельства, которые могутбыть подтверждены документально или иным образом. Покупка туристическойпутевки, очевидно, не является уважительной причиной для того, чтобы непоявиться на рабочем месте.
Кроме того,большое значение имеет день, которым работник был уволен. Горбунов отсутствовална работе 10 августа, а уволен был через неделю-18 августа.
В литературенорма подпункта «а» пункта 6 ст. 81 ТК РФ трактуется следующим образом:«Расторжение трудового договора на основании подп. «а» п. 6комментируемой статьи может быть осуществлено как в случаях, когда работникпосле прогула приступил к работе, так и тогда, когда он окончательно оставилее. Во всех случаях датой увольнения считается последний день работы»[5]
Рассмотримположения Трудового Кодекса о наложении дисциплинарных взысканий.
Всоответствии с статьей 193 Трудового кодекса дисциплинарное взысканиеприменяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считаявремени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени,необходимого на учет мнения представительного органа работников.
Такимобразом, Горбунов мог бы быть уволен за прогул 18 августа, в этом нет нарушениязакона.
Однако,признавая увольнение правомерным, суд не принял во внимание то, что не былсоблюден критерий непрерывности отсутствия работника на рабочем месте,неправильно, без учета норм о времени отдыха, применил норму норма подпункта«а» пункта 6 ст. 81 ТК РФ и поэтому вынес незаконное и необоснованноерешение.
Задача 2
Попредложению директора завода станочники Денисов и Нестеров согласилисьвыполнять работу по совместительству на своем рабочем месте. Государственнаяинспекция, проверяя соблюдение трудового законодательства, посчиталавыполняемую станочниками работу в порядке внутреннего совместительствасверхурочной и выдала предписание компенсировать разницу в оплате. Директор заводарешил обжаловать данное предписание.
Какой органвправе рассмотреть спор и какое решение должен принять?
Решение
Денисов и Нестеров дали согласие на дополнительную работу на своемрабочем месте, соответственно она выполняется за пределами нормального рабочеговремени. Статья 97 Трудового Кодекса РФ предусматривает две формы работы запределами продолжительности нормального рабочего времени.
Во-первых, это совместительство или работа за пределами нормальнойпродолжительности рабочего времени по инициативе работника.
Во-вторых, это сверхурочная работа или работа за пределаминормальной продолжительности рабочего времени по инициативе работодателя.
Эти два вида работы за пределами нормальной продолжительностирабочего времени отвечает совершенно разный режим правового регулирования.
Применяя правила ст. 97 ТК нужно учесть следующее[6]:
1) «нормальная продолжительность рабочего времени» (упомянутая вст. 97 ТК) – составляет не более 40 часов в неделю.
2) ни совместительство, ни сверхурочные работы (по общему правилу)не могут иметь место при сокращенном, неполном рабочем времени, иных видахрабочего времени, отличающихся от нормальной продолжительности рабочеговремени.
Рабочее время – это время, в течение которого работник обязанисполнять трудовую функцию в соответствии с внутренним трудовым распорядком илиграфиком работы, условиями трудового договора в определенном месте и наопределенных условиях.[7]
Согласно трудовому законодательству к рабочему времени в некоторыхслучаях относятся периоды, когда работник не исполняет трудовую функцию, нонаходится в подчинении и распоряжении работодателя, и поэтому эти перерывыоплачиваются по среднему заработку. В этих случаях рабочее время как норматруда не совпадает с фактически отработанным, которое будет меньше, а присверхурочной работе фактически отработанное время будет больше установленнойзаконодательством нормы.
Совмещение профессий (должностей) – это выполнение работникомнаряду со своей основной работой, обусловленной трудовым договором, которыйявляется основанием возникновения трудового правоотношения с организацией, инойработы в этой же организации по заявлению работника и с согласия работодателяпо другому трудовому договору за пределами нормальной продолжительностирабочего времени (внутреннее совместительство).
Работник имеет право также заключать трудовой договор с другимработодателем для работы на условиях внешнего совместительства.
Внутреннее совместительство не разрешается в случаях, когдаустановлена сокращенная продолжительность рабочего времени, за исключениемслучаев, указанных в законодательстве о труде.
Работа в порядке внутреннего совместительства не рассматриваетсякак сверхурочная работа, ибо она выполняется с согласия работника иработодателя по иному трудовому договору (ст. 99 ТК РФ).
Продолжительность рабочего времени работника, который работает посовместительству в этой же организации, где выполняет основную трудовуюфункцию, определяется работодателем. При этом она не может быть более 4 часов вдень и 16 часов в неделю (ст. 284 ТК РФ).
Таким образом, работу Денисова и Нестерова за пределами нормальнойпродолжительности рабочего времени совместительством не представляетсявозможным по следующим причинам.
Во-первых, Нестеров и Денисов не изъявляли самостоятельногожелания работать больше продолжительности нормального рабочего времени.
Во-вторых, дача ими согласия на предложение работодателя не можетрассматриваться как инициатива.
В-третьих, Нестеров и Денисов выполняли за пределами нормальнойпродолжительности ту же трудовую функцию, что и по основному трудовомудоговору.
Перечисленные аргументы позволяют говорить о том, что Денисов иНестеров выполняли сверхурочную работу.
Всоответствии со статьей 99 Трудового Кодекса сверхурочная работа – работа,выполняемая по инициативе работодателя сверх установленной для работника нормырабочего времени в течение рабочего дня (смены) или за учетный период. Поэтомупривлечение к сверхурочным работам производится работодателем с письменногосогласия работника в исключительных случаях.
При рассмотрении заявки работодателя о привлечении к сверхурочнымработам выборный профсоюзный орган выясняет:
1) истинные причины привлечения к сверхурочным работам;
2) являются ли эти причины и случаи исключительными,предусмотренными ТК РФ;
3) не относятся ли кандидатуры работников к категории лиц, которыене могут привлекаться к сверхурочным работам.[8]
Привлечение к сверхурочным работам допускается с письменногосогласия работника и с учетом мнения выборного профсоюзного органа даннойорганизации при наступлении заранее не предвиденных случаях.
К сверхурочным работам не допускаются: беременные женщины,работники в возрасте до 18 лет, другие категории работников в соответствии сфедеральным законом.
На практике не рассматривается как сверхурочная:
1) работа, выполненная работником с неполным рабочем днем сверхвремени, предусмотренного его трудовым договором, но в пределах установленнойзаконом максимальной продолжительности рабочего времени, хотя привлечение ктакой работе допускается по тем же основаниям, что и сверхурочная работа. Неявляется сверхурочной переработка сверх установленной продолжительностирабочего времени для лиц с ненормированным рабочим днем и работников,работающих по совместительству;
2) не признается сверхурочной работа сверх установленнойпродолжительности рабочего дня при отработке нормы часов при гибком графикеработы.
Не рассматривается как сверхурочная работа, при которойфактическая продолжительность ежедневной работы в отдельные дни может несовпадать с продолжительностью смены по графику;
3) не считается сверхурочной работа сверх обусловленнойпродолжительности рабочего дня для работников с ненормированным рабочим днем,если она компенсируется дополнительным отпуском;
4) не признается сверхурочной работа в часы отработки отпуска безсохранения заработной платы, а также работа, выполненная в порядкесовместительства (сверх установленной продолжительности рабочего времени), атакже работа, выполняемая работником сверх предусмотренного трудовым договоромвремени, но в пределах установленной продолжительности рабочего дня (смены),работающим неполный рабочий день.
Не включается в часы сверхурочной работы время, отработанное подоговоренности с работодателем в нерабочие часы в связи с отпуском безсохранения заработной платы в пределах 3 месяцев со дня его окончания.
Не рассматривается как сверхурочная работа сверх установленнойпродолжительности рабочего времени, выполненная в порядке внешнего ивнутреннего совместительства;
Законодателем определен специальный порядок разрешениясверхурочных работ, перечень обстоятельств, могущих служить основанием дляпривлечения работника к выполнению этих работ;
Работа в сверхурочное время, которая компенсируется толькоповышенной оплатой. Предоставление за нее отгула не допускается;
Когда разрешение на производство сверхурочных работ работодательдолжен получить до начала их выполнения от выборного профсоюзного органаорганизации. Только в экстренных случаях (стихийное бедствие, авария, невыходсменщика), когда получить предварительное разрешение невозможно, сверхурочныеработы могут быть произведены с последующим уведомлением профсоюзного органа.
Привлечение инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет,к сверхурочным работам допускается с их письменного согласия и при условии,если такие работы не запрещены им по состоянию здоровья в соответствии смедицинским заключением. Они должны быть в письменной форме ознакомлены сосвоим правом отказаться от сверхурочных работ.
На работах с особо тяжелыми и особо вредными условиями труда, атакже при продолжительности рабочей смены 12 часов сверхурочные работы недопускаются.
Сверхурочные работы применяются лишь в исключительных, заранеенепредвиденных случаях. Для выполнения обычных заданий сверхурочные работы недолжны использоваться.
На работодателя возлагается обязанность вести точный учетсверхурочных работ, выполненных каждым работником.
Если же применяется суммированный учет рабочего времени, прикотором фактическая продолжительность ежедневной работы может быть больше илименьше, чем предусмотрена по графику, и эти отклонения сбалансированы(взаимопогашены) в рамках учетного периода, то сверхурочными признаются часы несверх смены по графику, а сверх нормы рабочих часов за учетный период.
Работодатель издает приказ о производстве сверхурочных работ,получив согласие профсоюзного органа, в котором указывает вид работ и причиныих выполнения, категорию работников, привлекаемых к сверхурочным работам.Однако если такого приказа работодатель не издал, но было дано его устноераспоряжение, то работа признается сверхурочной.
Работа признается сверхурочной независимо от того, входила ли онав круг обычных трудовых обязанностей работника по его профессии, специальностиили работник выполнял другую порученную ему работодателем трудовую обязанностьпо другой профессии, специальности, должности.[9]
Понятия «сверхурочная работа» и «ненормированный рабочий день»имеют различное юридическое содержание и, соответственно, разную правовуюрегламентацию. Соответственно, ограничения по продолжительности сверхурочныхработ не могут распространяться на работников с ненормированным рабочим днем.
По общему правилу работа сверх установленной продолжительностирабочего времени, выполняемая работником с ненормированным рабочим днем,компенсируется ему ежегодным дополнительным оплачиваемым отпуском. Какисключение из данного правила ст. 119 ТК РФ допускает при определенныхобстоятельствах замену указанного отпуска денежной компенсацией, производимойпо правилам, применяемым к оплате сверхурочных работ в соответствии сост. 152 ТК РФ.
Сверхурочная работа по общему правилу компенсируется повышеннойоплатой, возможность получения которой по желанию работника может быть замененадополнительным временем отдыха.
Рассмотрим теперь статус государственной инспекции труда.
Всоответствии со статьей 354 Трудового Кодекса РФ федеральная инспекция труда –единая федеральная централизованная система государственных органов,осуществляющих государственный надзор и контроль за соблюдениемзаконодательства Российской Федерации о труде и охране труда всемиорганизациями и физическими лицами, на которых это законодательствораспространяется.
Согласно статье 356 Инспекция труда может привлекать виновных кответственности и выдавать обязательные для выполнения предписания поустранению нарушений законодательства.
Статья 361 Трудового Кодекса устанавливает порядок обжалованиярешений государственных инспекторов труда.
Решения государственных инспекторов труда могут быть обжалованысоответствующему руководителю по подчиненности, главному государственномуинспектору труда Российской Федерации и (или) в судебном порядке. Решенияглавного государственного инспектора труда Российской Федерации могут бытьобжалованы в судебном порядке.
Таким образом, спор между директором предприятии и инспекторомрассмотрит либо вышестоящий начальник инспектора, либо суд, в зависимости оттого, какой способ защиты – административный или судебный, выберет директорпредприятия.
Суд или инспектор, однако, должен признать правоту Государственнойинспекции труда на основании вышеизложенного.
Кроме того, своими действиями директор предприятия нарушилтрудовое законодательство, что может служить основанием для привлечения его кадминистративной ответственности по статье 5.27 КоАП РФ.[10]
Задача 3
МеханизаторЕфимов не вышел на работу без уважительных причин, в связи с чем в течение 8часов простоял агрегат по приготовлению витаминной муки и не произведено ее на1120 руб.
Приказомруководителя хозяйства Ефимову объявлен строгий выговор за прогул и простойагрегата по приготовлению витаминной муки и с него взыскано 1120 руб.среднемесячного заработка. Среднемесячный заработок Ефимова 1200 руб. Ефимовобжаловал в суд приказ руководителя.
Какой органвправе рассмотреть спор и какое решение должен принять?
Решение
На Ефимова было наложено дисциплинарное взыскание и к нему былиприменены нормы о материальной ответственности.
За совершение дисциплинарного проступка, в соответствии со статье 1 192ТК РФ, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его виневозложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применитьследующие дисциплинарные взыскания:
1) замечание;
2) выговор;
3) увольнение по соответствующим основаниям.
Федеральными законами, иными нормативными актами о дисциплине дляотдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другиедисциплинарные взыскания.
Не допускается применение дисциплинарных взысканий, непредусмотренных федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине.
Ефимов осуществлял трудовую функцию механизатора. Для этойкатегории работников иные дисциплинарные взыскания законом не предусмотрены.
То есть, исходя из приведенных положений статьи 192 ТК РФ, Ефимовустрогий выговор объявлен незаконно.
Согласно статье 193 Трудового Кодекса РФ работник вправеобжаловать дисциплинарное взыскание в государственную инспекцию труда, либо ворганы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.
Материальная ответственность работника регулируется главой 39Трудового Кодекса РФ.
Согласностатье 238 ТК РФ работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямойдействительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию сработника не подлежат.
Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшениеналичного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (втом числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодательнесет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимостьдля работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение иливосстановление имущества.
Работник несет материальную ответственность как за прямойдействительный ущерб, непосредственно причиненный им работодателю, так и заущерб, возникший у работодателя в результате возмещения им ущерба иным лицам.
Статьей 21 ТК предусмотрена обязанность работника бережноотноситься к имуществу работодателя и других работников, а такженезамедлительно сообщить работодателю либо непосредственному руководителю овозникновении ситуаций, представляющих угрозу жизни и здоровью людей,сохранности имущества работодателя.
Одним из условийматериальной ответственности работника является наличие его вины в любой форме(умысел, неосторожность). Форма вины в некоторых случаях влияет на размерматериальной ответственности работника.
Если ущерб причиненисточником повышенной опасности, то ответственность наступает независимо отвины.
Таким образом,противоправное виновное поведение работника заключается либо в совершенииконкретных действий, непосредственно повлекших повреждение (порчу) или гибельимущества работодателя, либо в несообщении (бездействии) работодателю илинепосредственному руководителю о ситуации, угрожающей сохранности имущества.
Трудовое законодательствоограничивает объем материальной ответственности работника прямым действительнымущербом, под которым понимаются реальное уменьшение наличного имуществаработодателя или ухудшение его состояния, а также необходимые затраты либоизлишние выплаты на приобретение или восстановление имущества. Недополученныедоходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат.
Работник несетответственность перед работодателем не только за повреждение (утрату)имущества, которое принадлежит непосредственно работодателю, но и в том случае,когда ущерб причинен имуществу, принадлежащему третьим лицам, котороенаходилось у работодателя, и работодатель несет ответственность за егосохранность.
Понятием прямогодействительного ущерба охватываются также выплаты, которые работодатель обязанпроизвести иным лицам в связи с возмещением ущерба.[11]
Хотя в действиях Ефимоваможно усмотреть неосторожную вину – его отношение к простою агрегата былобезразличным – прямой действительный ущерб работодателю причинен не был.Простой аппарата привел к недополученной выгоде работодателя на сумму 1120рублей.
Таким образом, материальнаяответственность на Ефимова наложена неправомерно, без учета того, сто прямойдействительный ущерб его действиями нанесен не был.
Всоответствии со статьей 354 Трудового Кодекса РФ федеральная инспекция труда – единаяфедеральная централизованная система государственных органов, осуществляющихгосударственный надзор и контроль за соблюдением законодательства РоссийскойФедерации о труде и охране труда всеми организациями и физическими лицами, накоторых это законодательство распространяется. Поэтому действия администрациипо неправомерному наложению материальной ответственности могут быть обжалованыв федеральную инспекцию по труду.
Согласностатье 2 Гражданского процессуального кодекса РФ[12]одной из задач гражданского судопроизводства является защита оспариваемых инарушенных прав гражданина, поэтому Ефимов может обратиться с иском в суд.
Литература
1.Трудовой Кодекс РФ от 30 декабря 2001 г. №197-ФЗ // «Парламентскаягазета» от 5 января 2002 г. №2–5. // СПС «ГАРАНТ», с последнимиизменениями и дополнениями.
2. Постановление Пленума Верховного Суда РФ «Оприменении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» от17 марта 2008 г. №2 // «Российская газета» от 8 апреля 2008 г. №72.
3. Комментарий к Трудовому кодексу РоссийскойФедерации. Под ред. проф. В.И. Шкатуллы, 4-е изд., изм. и доп. – «Норма», 2008 г.
4. Гуев А.Н. Постатейныйкомментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. – М.: Дело, 2003.
5. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14ноября 2002 г. №138-ФЗ // РГ, 20 ноября 2002 года, 220.
6. Трудовое право России // Учебник подред. А, М, Куренного, М., 2008.