СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ. 3
Глава 1. Понятие, значение,функции и сфера применения договора. 5
1.1. Понятие договора. 5
1.2. Значениегражданско-правового договора. 6
1.3. Виды договорныхправоотношений. 7
1.4. Условия договора и ихтолкование. 9
Глава 2. Понятие и значениесистемы гражданских договоров. 16
2.1. Понятие системыгражданских договоров. 16
2.2. Системагражданско-правовых договоров. 20
2.3. Новые (непоименованные)договоры… 25
2.4. Смешанные договоры… 32
2.5. Свобода договора. 41
ЗАКЛЮЧЕНИЕ. 45
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ… 48
ВВЕДЕНИЕ
Договор– один из наиболее важных и распространенных институтов гражданского права,который применяется во всех сферах жизни общества и обслуживает разнообразныеимущественные связи как предпринимателей, так и граждан. Действующеегражданское законодательство, отражая процесс заключения и исполнения договора,употребляет термин «договор» в трех значениях: как основание возникновениядоговорных обязательств (договор – сделка), как возникшие из договораобязательства его участников (договор – обязательство) и как письменноевыражение соглашения сторон (договор – документ).
Привыявлении юридической сути договора на первый план необходимо ставить неправоустанавливающий характер договора, что делают некоторые авторы, ибо праваи обязанности могут проистекать из различных правовых оснований, а усматриватьсущность договора в соглашении его участников. Именно соглашение сторон, воснове которого лежат их воля и самостоятельность, выражает специфику договоракак правового института и предопределяет возможности, значение и особенностидоговорной формы взаимоотношений.
Правоваярегламентация договорных отношений всегда очень важна, так как непосредственнозатрагивает интересы большого количества участников гражданского оборота.Указанные соображения обосновывают и актуальность данного исследования.
Объектомданной работы является институт договора в гражданском праве России. Предметомже являются нормы гражданского законодательства, материалы судебной практики,учебные, научные и справочные материалы.
Цельюданной работы является всесторонний анализ института договора в гражданскомправе России. К задачам можно отнести:
– определениепонятия договора в гражданском праве России;
– определениефункций договора;
– классификациядоговоров;
– определениепринципа свободы договора.
Методологическуюоснову исследования составляют общенаучные и частнонаучные методы.
Кобщенаучным методам исследования можно отнести методы анализа, синтеза,индукции, дедукции, аналогии, формально-логический метод. К частнонаучнымметодам исследования относится, прежде всего, формально-юридический метод.
Такжеавтором были использованы метод историко-правового анализа, сравнительногоправоведения, метод системного анализа и некоторые другие.
Посколькудоговорные отношения – одни из самых распространенных отношений, интерес к нимученых объяснить несложно. Договорам посвящено множество работ какдореволюционных, так и советских и современных российских цивилистов.
Нельзяутверждать, что тема договоров в гражданском праве является плохо изученной. Ейпосвящали свои труды такие ученые как М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, В.П.Грибанов, В.П. Егоров, О.С. Иоффе, О.А. Красавчиков, Д.И. Мейер, Е.А. Суханов, М.В.Телюкина, Ю.С. Толстой, Ф.С. Хейфец, Р.А. Халфина, Г.Ф. Шершеневич и многиедругие.
Глава 1. Понятие,значение, функции и сфера применения договора
1.1. Понятие договора
Договор– это соглашение двух или более сторон, направленное на установлениегражданских прав и обязанностей или их изменение и прекращение (ст. 420 ГК).Отсюда следует, что участниками договора могут быть только субъектыгражданского права, наделенные дееспособностью и выражающие свою волю, а самдоговор предполагает свободу и самостоятельность его сторон. Там, где такойсвободы нет, договор возможен, однако его эффективность резко снижается.
Широкоеприменение и возможности договора обусловлены тем, что как правовая форма онсоответствует характеру регулируемых гражданским правом имущественныхотношений, основанных на рыночных товарно-денежных категориях, когда необходимысамостоятельность и инициатива участников экономического оборота и,следовательно, также определенная свобода (диспозитивность) правовогорегулирования. Эти основополагающие начала договорного права в условияхрыночной экономики закреплены ГК[1] в ст. 421 «Свободадоговора».
Юридическиепреимущества договорной формы взаимоотношений проявляются в ее простоте игибкости. Договор может быть заключен в любой форме, причем междуотсутствующими контрагентами (путем переписки) или через представителя.Первоначальные условия договора могут быть в дальнейшем изменены и дополненысторонами, права участников договора могут быть установлены в интересах третьихлиц, которые в заключении договора не участвовали, или уступлены затем третьимлицам. Все это делает договор незаменимым инструментом рынка.1.2. Значениегражданско-правового договора
Функциигражданско-правового договора характеризуются в литературе с известнымиразличиями[2], однако большинствоавторов отмечают наличие следующих основных задач (функций) договора.
Во-первыхдоговор является формой установления правовых связей между участникамиэкономического оборота и основанием возникновения их взаимных обязанностей иправ. Договор наполняет эти связи конкретным содержанием и должен обеспечиватьих практическую реализацию, а также ответственность за исполнение взаимныхобязательств.
Во-вторых,договор позволяет его участникам определить и согласовать их взаимные права иобязанности с учетом как потребностей рынка, так и индивидуальных запросов ивозможностей каждого из контрагентов. Эта функция договора представляется особоважной, ибо она обеспечивает обслуживание договором общественных нужд ипотребностей. Практическое осуществление указанной функции договорапредполагает наличие необходимой свободы (диспозитивности) в законодательнойрегламентации условий договора и предоставление его участникам правасамостоятельно определять условия договора в рамках общих предписаний закона.
В-третьих,заключение договора создает для сторон важные правовые гарантии. Это выражаетсяв том, что договор подлежит обязательному исполнению (ст. 425 ГК),одностороннее изменение его условий допускается только в определенных случаях илишь по решению суда (ст. 450 ГК), а нарушение принятых по договоруобязательств влечет обязанность возместить причиненные этим убытки (ст. 15, 393ГК). Стороны могут предусмотреть в договоре и другие правовые средстваобеспечения его исполнения: условие о неустойке, поручительство, гарантию и др.Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняетсяправом расторгнуть договор при существенном нарушении его контрагентом (ст. 450ГК).
Сфераприменения договора необычайно широка, он может применяться всеми субъектамигражданского права и обслуживает все сферы гражданско-правовых отношений,включая авторское право (авторские договоры, круг которых весьма широк) ипатентное право (лицензионные соглашения, соглашения о передаченаучно-технического опыта). Вместе с тем в регламентации и условиях договораимеются определенные, иногда существенные, различия, отражающие особенностисферы его применения. 1.3. Виды договорныхправоотношений
Имеютсятри большие группы договорных отношений: а) между предпринимателями, б) сучастием граждан, в) внешнеторговые, или внешнеэкономические, договоры.
Длядоговоров между предпринимателями характерны установление в ГК и дополняющихего законах достаточно подробной регламентации порядка заключения и условийдоговоров, наличие в решении некоторых вопросов императивного режимарегулирования, а также повышенная ответственность за неисполнение, выражающаясяв отходе от принципа вины и во введении штрафов за нарушение договорныхусловий, в том числе взыскиваемых сверх возмещаемых убытков (по принципуштрафной неустойки). Сказанное относится в первую очередь к договорам,заключаемым государственными и муниципальными предприятиями.
Длядоговоров с участием граждан и внешнеторговых (внешнеэкономических) договоров характерныза некоторыми исключениями менее детализированная и более диспозитивная системарегулирования, а для последних – наличие специальных правил, отражающихмеждународно-правовой характер таких договоров (применение норм международныхсоглашений, расчеты в валюте, использование международных обычаев, допустимостьприменения норм иностранного права).
Договорприменяется не только в сфере имущественных отношений, основанных наиспользовании товарно-денежных категорий (такие договоры именуются товарными),но также для регламентации организационных отношений, когда договор направленпреимущественно на организацию последующих имущественных связей участниковдоговора или их нижестоящих структур и определение основных условий такихсвязей (так называемые организационные или рамочные договоры).
Учитываяважное значение договора, ГК РФ в отличие от ранее действовавшего ГК 1964 годапосвящает ему специальный подраздел (гл. 27, 28 и 29), содержащий общиеположения о договоре и насчитывающий более 30 статей (ст. 420-453). К договоруприменяются также общие нормы ГК о сделках и обязательствах, если они неизменены специальными нормами о договоре (п. 2 и 3 ст. 420 ГК). Большинствонорм этих разделов ГК имеют диспозитивный характер, что отражает требованиярыночной экономики и позволяет участникам договора свободно определять егоусловия с учетом собственных потребностей и возможностей.
Общиеположения части первой ГК о договоре дополняются обширным законодательством оботдельных договорах: нормами части второй ГК и специальным законодательством оботдельных договорах (розничной купле-продаже, поставке для государственныхнужд, бытовом подряде, транспортных договорах и др.).
Договордолжен соответствовать нормам законодательства, действующим в момент егозаключения. Последующие изменения законодательства влияют на условиясостоявшегося договора только в том случае, когда в законе установлено, что егодействие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенныхдоговоров (ст. 422 ГК). Такие случаи придания правовым нормам обратной силы вдействующем законодательстве крайне редки[3].
Врыночной экономике широкое распространение и применение получают примерные условиядоговоров, которые разрабатываются и публикуются специализированнымимеждународными организациями, ассоциациями предпринимателей и крупнымифирмами-монополистами применительно к отдельным группам договоров(купли-продажи, аренды, строительного подряда, перевозкам). Примерные условиядоговора могут иметь разную форму и излагаться в виде текста договора (егопроформы) или перечня его общих условий, к которым отсылает заключаемыйсторонами договор.
В п.1 ст. 427 ГК оговорено, что условия примерного договора применяются кзаключенному договору только при наличии в нем прямой отсылки к таким условиям.Однако согласно п. 2 этой же статьи при отсутствии такого рода отсылкипримерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев деловогооборота, если они отвечают требованиям ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК, дающим понятиеобычая и определяющим порядок его применения.1.4. Условия договора иих толкование
Содержаниедоговора составляют его условия (статьи или пункты), о которых вступающие вдоговор стороны договорились в ходе переговоров о заключении договора.Некоторые условия включаются в договор в силу того, что они предписанызаконодательством, однако большинство условий вырабатывается и согласовываетсясамими сторонами с учетом их требований к предмету договора и порядку егоисполнения.
Императивныенормы законодательства о заключаемом договоре могут в нем не повторяться,поскольку независимо от этого они обязательны для участников договора. Однакона практике такое повторение часто имеет место, и практически это облегчает длясторон, особенно непрофессионалов, понимание и исполнение заключенногодоговора. Императивные нормы о договоре как обязательные для сторон лежат,согласно преобладающим научным воззрениями, за рамками договорных условий[4].
Ввидуразнообразия применяемых на практике договоров и наличия у их участников разныхвозможностей и особых требований к предмету и исполнению заключенного договораусловия договоров необычайно разнообразны. Однако по своему правовому значениювсе договорные условия принято подразделять на три основные группы:существенные, обычные и случайные.
Основойдоговора являются его условия, которые именуются ГК существенными (п. 1 ст.432). Это те условия, которые должны быть согласованы сторонами для того, чтобыдоговор приобрел юридическую силу, т.е. считался заключенным. Иными словами,это тот минимум условий, который должен содержаться в любом договоре. Дляотдельных видов договоров круг существенных условий различен, и он можетдополняться самими вступающими в договор сторонами.
Согласноп. 1 ст. 432 ГК существенными являются условия о предмете договора, условия,которые названы в законе или иных правовых актах как существенные илинеобходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительнокоторых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Такимобразом, существенные условия могут быть двоякого рода: объективными (предписанныезаконом или необходимые для договора данного вида) и субъективными(предложенные стороной договора). Эти последние условия могут касаться частныхвопросов, однако поскольку сторона считает их важными, они приобретают характерсущественных, и их согласование необходимо для того, чтобы договор вступил всилу.
В ст.432 ГК названо одно из существенных условий договора – его предмет,необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чегосодержание договора становится неясным. Условие о цене, которое по ранеедействовавшему законодательству считалось существенным для возмездныхдоговоров, согласно новому ГК, по общему правилу таковым не является. В силу п.3 ст. 424 в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и неможет быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должнобыть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимаетсяза аналогичные товары, работы или услуги.
Лишьпри заключении отдельных договоров ГК и иные законы требуют обязательногоопределения цены и, следовательно, признают это условие существенным (продажанедвижимости – п. 1 ст. 555 ГК, продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа –п. 1 ст. 489 ГК, договоры ренты – п. 1 ст. 583 ГК и др.).
Применительнок некоторым договорам в ГК назван достаточно широкий круг существенных условий.Так, согласно п. 1 ст. 339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предметзалога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства,обеспечиваемого залогом. В договоре должно также содержаться указание на то, укакой из сторон находится заложенное имущество.
Ещедальше идут некоторые законы РФ, где приведен очень широкий переченьсущественных условий договоров. Такая детальная регламентация может создаватьпрактические трудности и неясности, и едва ли имеются основания признаватьназванные выше договоры незаключенными, если в них не были включены указания вотношении частных условий; они могут быть восполнены последующим соглашениемсторон или подтверждены иными доказательствами.
Следующуюгруппу договорных условий составляют условия, которые в юридической литературепринято именовать обычными. Они отражают распространенные типичные условиядоговоров и предусматриваются диспозитивными нормами, от которых стороны призаключении договора могут отступать, если такие типичные условия для нихнеприемлемы и они желают исполнения договора на отличающихся условиях.
Кчислу обычных условий относятся срок и место исполнения, момент перехода правасобственности, обязательства сторон по хранению и ремонту предмета договора.Цена договора согласно ГК, также должна быть отнесена к обычным договорнымусловиям, если в самом договоре она не была сторонами определена (ст. 424 ГК).Обычные условия договора могут отражать обычаи делового оборота (ст. 5 ГК) иподтверждаться соответствующими доказательствами.
Ещеодну группу договорных условий образуют условия, которые принято именоватьслучайными. Эти условия выражают особенности взаимоотношений сторон, ихспецифические требования к предмету и порядку исполнения договора. Ввидуразнообразия таких условий они не могут быть заранее предусмотрены в нормахзаконодательства, а также обычаями и должны определяться при заключениидоговора.
Примеромусловий этой группы являются договоренности сторон о способах обеспеченияисполнения (неустойке, задатке, поручительстве и т.д.), страховании рисков,рассрочке платежа, порядке предъявления претензий по качеству исполнения иособой процедуре разрешения споров (третейский суд).
Выделениеобычных и случайных договорных условий оспаривается некоторыми авторами,полагающими, что в действительности они обладают признаками существенных,поскольку в отношении таких условий также необходимо в конечном счетедостижение соглашения сторон, без чего договор заключен не будет[5].
Однакопри более широком и внимательном подходе к этому вопросу очевидным становитсяналичие практически важных различий между названными группами условий иполезность такого их разграничения. Существенные условия – это необходимыйминимум для заключения договора. Случайных условий в договоре может и не быть.Особенность обычных условий состоит в том, что они не требуют согласованиямежду участниками договора и приобретают правовое значение в силу факта егозаключения, а по соглашению сторон могут быть вообще исключены из договора илизаменены условиями случайными. Объединение всех договорных условий в рамкахсущественных игнорирует эти особенности отдельных условий договора и можетпорождать практические трудности.
Нарядус рассмотренными выше тремя группами договорных условий в договоры должнывключаться и некоторые другие условия, которые можно назватьюридико-техническими. К ним относятся обозначение участников договора и ихюридический адрес (местожительство граждан и место нахождения юридическоголица), дата и место совершения договора, а также обозначение и подписи лиц,уполномоченных на подписание договора. Все условия договора будут в дальнейшемвлиять на взаимные права и обязанности его участников, особенно привозникновении спорных вопросов, и должны формулироваться с необходимой полнотойи четкостью.
Врыночной экономике, когда договор становится основным правовым документом,определяющим права и обязанности сторон, особенно в сфере предпринимательскойдеятельности, важное значение приобретает проблема толкования условий договора.Этому актуальному ныне вопросу посвящена ст. 431 ГК, отсутствовавшая в ранеедействовавшем ГК 1964 года.
Толкованиеусловий договора должно основываться на общепринятых методах толкованияправовых предписаний, которые выработаны доктриной и правоприменительнойпрактикой. В ст. 431 ГК даются дополнительные указания, учитывающие природудоговора и особенности его условий, которые вырабатываются по соглашению сторон.
Толкованиедоговора необходимо не только для уяснения содержания его условий. Онотребуется для правильного решения всех правовых вопросов, связанных сзаключением и исполнением договора, в частности таких, как действительностьдоговора и срок его действия, определение вида договора, значение последующихего изменений и их влияние на первоначальные обязательства сторон. Присоставлении договора на двух языках (например, русском и татарском) и наличииусловия об аутентичности обоих текстов толкование должно вести к установлениюидентичности подписанных текстов или наличия между ними расхождений.
Исходнымначалом толкования договора и понимания его условий является, согласно ст. 431,буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений, т.е. их семантическое(смысловое) значение в общепринятом в русскоговорящем обществесловоупотреблении. Такое буквальное значение должно устанавливаться всомнительных случаях при помощи авторитетных словарей русского языка, а такжесловарей юридической терминологии, поскольку многие слова и выражения договораявляются юридическими, специальными терминами.
Принеясности буквального значения условия договора согласно аб. 1 ст. 431необходимо его сопоставление с другими условиями и смыслом договора в целом.
Еслиизложенные правила толкования оказываются недостаточными, следует, согласно аб.2 ст. 431, выяснить действительную общую волю сторон с учетом цели договора.При этом должен приниматься во внимание широкий круг факторов: предшествующиедоговору переговоры и переписка, практика, установившаяся во взаимныхотношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.
Приведемпример судебного решения, основанного на толковании условия договора, котороепо-разному понималось его сторонами. Договор предусматривал поставку широкогоассортимента радиодеталей с отгрузкой их поквартально равными по стоимостипартиями. Поставщик соблюдал условие о равной стоимости отгрузок, однакоассортимент отдельных партий был различным, хотя по итогам года и был выполнен.Покупатель считал, что каждая квартальная партия должна была содержатьсоответствующее количество изделий по каждой согласованной позицииассортимента, поскольку он заинтересован в ежеквартальном получении полногонабора изделий, поставка которых предусматривалась договором. Поставщиквозражал против такого понимания договора, указывая, что такой порядок не былпредусмотрен договором и усложняет и удорожает для него упаковку и отгрузкутовара.
Судсогласился с толкованием договора, даваемым поставщиком, указав, что припоквартальных отгрузках и наличии в договоре широкого ассортиментапоставляемого товара его пропорциональная ассортименту поквартальная поставка,усложняющая и удорожающая отгрузку, должна специально оговариваться в договоре,чего сделано не было. Кроме того, суд отметил, что по некоторым позициямсогласованного ассортимента (особо крупные изделия) его равномерная разбивка начетыре квартала была невозможна (предусматривались нечетное количествопоставляемых изделий или поставка менее четырех крупных изделий)[6].
Глава 2. Понятие и значение системыгражданских договоров
2.1. Понятие системыгражданских договоров
Вфилософской литературе система определяется как целостное множествовзаимосвязанных элементов. Соответственно, исследование того или иного объектакак системы предполагает, во-первых, наличие множества элементов,рассматриваемых в качестве единиц анализа; во-вторых, взаимосвязанность этихэлементов с обязательным присутствием системообразующих связей, обеспечивающихцелостность системы; в-третьих, иерархичность строения, выражающуюся впонимании данной системы как элемента системы более высокого уровня[7].
Любаянаука на определенном этапе своего развития приходит к необходимостисистематизации накопленных знаний. «Системность знания, т.е. его достаточножесткая организованность по определенным правилам, всегда выступает каксущественный признак науки»[8]. Построение знаний посистемным принципам способствует глубокому познанию объективной сущностиокружающего мира. Правильно выстроенная система вскрывает наиболее значимыесходства и различия между входящими в нее элементами и, как следствие,способствует тому, чтобы наши представления об окружающем мире в наибольшейстепени соответствовали его истинному содержанию.
Всесказанное в полной мере относится к формированию системы гражданских договоров.
Преждевсего, необходимо исходить из того, что система гражданских договоров, как ивсякая правовая система, существует объективно, и задача состоит в том, чтобыпознать ее. Познание системы права предполагает изучение обусловленности различныхправовых форм объективными факторами общественного развития[9],объективно существующей системой самих экономических отношений.
Юристыдолжны искать объективные принципы построения правовой системы взакономерностях, присущих регулируемым отношениям. «Задача исследователя, еслион не только на словах исходит из объективности права, – обнаружить характерныечерты отношений, которые требуют специфической формы регулирования»[10].Это, естественно, не исключает изучения и развития самих правовых форм с цельюповышения эффективности юридического воздействия на общественные отношения.
Формированиесистемы гражданских договоров (как системы определенной группы правоотношений)способствует решению следующих задач.
Во-первых,системный подход служит достижению правотворческой цели, под которой понимаетсясоздание эффективного законодательства. Эффективность правового регулированиянепосредственно зависит от того, насколько верно выявлены признакиправоотношения, обусловливающие необходимость определенного правовогорегулирования, и насколько адекватно они отражены в нормах права. При этомкаждый из системообразующих признаков выполняет двойную функцию. С однойстороны, он позволяет разделить по разным группам договоры, требующие различнойправовой регламентации. С другой стороны, он позволяет объединить в однойгруппе договоры, к которым в силу наличия у них общего признака применимоунифицированное регулирование[11].
Системообразующиепризнаки договорных отношений разнообразны. Они могут дополнять друг друга. Ипотому возникает вопрос о сочетании правового регулирования, обусловленногоразличными системными признаками, который должен разрешаться в законодательствес учетом принципов формирования системы договоров.
Построеннаяна объективных признаках система договорного права значительно облегчаетпонимание не только буквы закона, но и оказывает существенную помощь вформировании правовых суждений относительно существа самого закона, в уяснениитого порядка, к которому стремится законодатель.
Такимобразом, научно обоснованная система договоров необходима прежде всего длятого, чтобы выявить специфику тех или иных договорных отношений и выработатьправовую регламентацию, адекватную регулируемым отношениям.
Правотворческоезначение формирования системы договоров выражается также в создании основы длянадлежащей кодификации законодательства. Кодификация, построенная нанаучно-обоснованной системе права, позволяет достигнуть не только экономииправового регулирования, но и того, что имеет гораздо большее значение –необходимого единства самого регулирования. Системный подход в исследованииправового материала «определяет (указывает) пределы действия каждого элементасистемы (каждой нормы) и взаимодействие и взаимозависимость элементов системы(отдельных норм). Именно такая систематизация является кодификацией в подлинномсмысле этого термина...»[12]. Кодификациязаконодательства есть внешнее отражение и закрепление в нормативно-правовыхактах объективно существующей системы права.
Четкиепредставления об объективно существующей правовой системе позволяютсовершенствовать законодательство и, в частности, кодифицировать его в нужномнаправлении, избегая ошибок. К примеру, в свое время активно обсуждался вопросо создании хозяйственного права как самостоятельной отрасли права. Решениезаконодателя о формировании единого гражданского законодательства, включающегов себя в том числе и хозяйственные отношения, в полной мере соответствовалонаучному пониманию системы гражданского права. Хозяйственные отношения имелигражданско-правовую природу, что создавало основу для регулирования их теми жегражданскими нормами, которые применялись к любым гражданским правоотношениям.Специфика хозяйственных отношений была вторичной. Поэтому она моглапредопределять лишь такие особенности правовой регламентации, которыедействовали в рамках более глубокого цивилистического сходства.
То жесамое можно сказать о высказывающейся в последнее время идее созданиякоммерческого права как самостоятельной отрасли права, регулирующейпредпринимательские отношения. Все гражданские отношения (предпринимательские,потребительские и т.д.) являются предметом гражданского права. В их основележат единые признаки, и потому эти отношения требуют единого в своей основе –правового регулирования. Предпринимательская специфика гражданскихправоотношений – вторична по сравнению с их гражданско-правовой природой иможет лишь уточнять правовое регулирование, предопределенное их цивилистическойпринадлежностью. Создание самостоятельной отрасли предпринимательского праваили отдельного Предпринимательского (Коммерческого) кодекса будет противоречитьистинному месту предпринимательских отношений в правовой системе. Какследствие, это приведет к одной из двух крайностей: либо к потереунифицированного гражданского регулирования предпринимательских отношений, либок его ненужному дублированию в нормативно-правовых актах.
Качествозаконодательства непосредственно зависит от ясности языка, которым «пишутся»нормативно-правовые акты, от четкости используемых терминов и понятий, от ихсоответствия содержанию того, что они обозначают. Правильно построенная системаобеспечивает надлежащее использование понятий и терминов, устраняетдвусмысленность и неоднозначность языка науки.
Во-вторых,законодательство, построенное на основе научно-обоснованной правовой системы,эффективно только тогда, когда оно адекватно применяется на практике. Инымисловами, построение системы договоров предполагает решение правоприменительнойзадачи.
Правоприменениедолжно соответствовать духу и букве закона. Нормы права следует применятьименно к тем правоотношениям, для регулирования которых они предназначены. Изэтого следует, что представления о системе договоров в процессе правоприменениядолжны в полной мере соответствовать той системе, которая реально существует взаконе. Необходимо, чтобы критерии правоприменительной квалификацииправоотношений в точности соответствовали тем системным признакам, которые былиприняты за основу законодателем при создании правовых норм. В связи с этим однаиз главных задач правоприменения заключается в том, чтобы установить, какиеправоотношения, по замыслу законодателя, должны регламентироватьсяопределенными правовыми нормами, и выработать практически удобный критерийвыделения этих правоотношений, в точности соответствующий критериюзаконодательному.
Дляэффективного применения гражданского законодательства к конкретному договорупоследний необходимо правильно квалифицировать. Правильно квалифицироватьдоговор – значит, применить к нему на основе выделения в нем системныхпризнаков те нормы права, которые созданы для регулирования именно данныхдоговоров. Правоприменительная квалификация верна лишь в том случае, когда онасовпадает с квалификацией правотворческой.
2.2. Системагражданско-правовых договоров
Договорыв условиях рынка по своему назначению и содержанию необычайно разнообразны. Вразд. IV ГК «Отдельные виды обязательств» закреплена традиционная длягражданского права система договоров, различающихся прежде всего по своемухозяйственному и правовому значению. На первый план в ГК вынесены наиболееважные и часто применяемые договоры о передаче права собственности(купля-продажа и ее виды), затем о временном пользовании чужим имуществом(аренда), выполнении работ и оказании разного рода услуг (подряд, перевозка,хранение, страхование), денежных операциях, представительстве и т.д.
Нормыо некоторых других договорах содержатся в общих разделах ГК. Так, в гл. 23«Обеспечение исполнения обязательств» регламентированы договор залога (§ 3) идоговор поручительства (§ 5).
Нарядус этой общепринятой в гражданском праве систематикой договорных отношений по ихтипам договоры классифицируются по видам в зависимости от их юридическихособенностей.
Основныевидовые признаки договоров также названы в нормах ГК и могут быть присущи какдоговорам всех типов, так и лишь некоторым из них. Видовые особенности лежат воснове подразделения договоров на возмездные и безвозмездные, реальные иконсенсуальные, а также позволяют выделить договоры в пользу третьего лица ипредварительный договор. Есть и более частные видовые особенности договоров,связанные, например, с их формой (письменные и устные), сроками исполнения(длительные и разовые).
Видоваяхарактеристика договора может существенно влиять на его содержание и правовуюрегламентацию. Безвозмездные договоры, в отличие от возмездных, характеризуютсяизвестной простотой регламентации и менее строгой ответственностью стороны,оказывающей безвозмездное предоставление. Иногда безвозмездность договора дажедает основания трактовать его в качестве договора особого типа, как это имеетместо в отношении безвозмездного пользования имуществом (гл. 36 ГК).
Наиболееобщей видовой классификацией договоров является их подразделение на возмездныеи безвозмездные, закрепленное в ст. 423 ГК. В возмездном договоре каждаясторона получает определенное имущественное предоставление, в безвозмездномдоговоре одна из сторон такое встречное предоставление не получает. Большинстводоговоров являются возмездными, и согласно п. 3 ст. 423 ГК договорпредполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания илисущества договора не вытекает иное.
Взависимости от того момента, с которого договор начинает действовать,необходимо различать консенсуальные, реальные и формальные договоры (ст. 433ГК). Консенсуальными (от латинского consensus – согласие) признаются договоры,заключенные в момент получения лицом, направившим предложение о его заключении(оферту), согласия на это предложение (акцепта) или же в момент заключения(подписания) договора между присутствующими контрагентами. Реальными (отлатинского res – вещь) являются договоры, для совершения которых в силу законанеобходима помимо соглашения сторон передача имущества – они считаютсязаключенными только с момента передачи соответствующего имущества.
Большинстводоговоров относится к числу консенсуальных, что отвечает природе договорныхотношений и облегчает их установление. Реальными являются договоры займа (ст.807 ГК), хранения (п. 1 ст. 886 ГК), перевозки груза (п. 1 ст. 785). Однакодоговоры хранения, заключаемые профессиональным хранителем (п. 2 ст. 886), идоговоры перевозки грузов морем (ст. 115 КТМ) могут быть также консенсуальными.
Формальнымидоговорами являются соглашения, подлежащие государственной регистрации (п. 3ст. 433 ГК). Такие договоры немногочисленны, к ним относятся главным образомдоговоры об установлении вещных прав на недвижимость (ст. 131 ГК). К числуформальных должны быть отнесены и договоры, требующие в силу законаобязательного нотариального оформления, например договоры ренты (ст. 584 ГК).Формальные договоры приобретают юридическое значение после их регистрации(нотариального оформления)[13].
Значительнойособенностью обладают договоры в пользу третьего лица, согласно которым должникобязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, приобретающемутаким образом право требовать от должника исполнения (ст. 430 ГК). Некоторыедоговоры являются таковыми в силу прямого указания закона (договор перевозкигруза), другие становятся договорами в пользу третьего лица в силу включения взаключаемое соглашение соответствующего условия (страхование и др.).
Вдоговоре в пользу третьего лица должник вправе выдвигать против требованиятретьего лица все те возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора,а если третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору,кредитор, по общему правилу, сам может воспользоваться этим правом.
Новеллойнового ГК является подробная регламентация предварительного договора (ст. 429ГК), который в условиях рынка получает широкое применение. Это договор, в силукоторого стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества,выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях,предусмотренных предварительным договором. Такой предварительный договор подстрахом его недействительности должен быть заключен в письменной форме.
Предварительныйдоговор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а такжедругие существенные условия будущего основного договора. В предварительномдоговоре указывается срок для заключения основного договора, а если он неопределен, основной договор подлежит заключению в течение года с моментазаключения предварительного договора.
Законпредусматривает последствия уклонения стороны, заключившей предварительныйдоговор, от заключения основного договора. В этом случае другая сторона вправеобратиться в суд с требованием о понуждении заключить основной договор и овозмещении ей убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключенияосновного договора (п. 5 ст. 429, п. 4 ст. 445 ГК).
Крометого, новый ГК предусматривает для некоторых часто применяемых договоров важныевидовые особенности (свойства), выделяя в системе договорных отношений двадоговора: публичный (ст. 426 ГК) и присоединения (ст. 428 ГК). Таковыми могутбыть договоры разных типов, если они подпадают под признаки, установленныеназванными статьями ГК.
Дляпубличного договора характерны два признака: во-первых, он может быть заключентолько коммерческой организацией и, во-вторых, предпринимательская деятельностьэтой организации по своему характеру должна быть публичной, т.е. осуществлятьсяв отношении каждого, кто к ней обращается. В качестве примеров такой публичнойдеятельности в ст. 426 ГК названы розничная торговля, перевозка транспортомобщего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничноеобслуживание.
Вчасти второй ГК применительно к некоторым договорам указывается, что ониявляются публичными договорами (ст. 492, 626, 730, 789, 834, 908, 919, 923,927). Пользующейся стороной в этих договорах в большинстве случаев выступаютграждане.
Изпубличного характера договора вытекают следующие его правовые особенности,закрепленные в ст. 426 ГК: а) при заключении договора нельзя оказыватьпредпочтение одному лицу перед другим, б) цена товара и услуг и иные условиядоговора должны быть одинаковыми для всех потребителей, в) отказ в заключениидоговора при наличии соответствующих товаров и услуг не допускается, г) принеобоснованном уклонении от заключения публичного договора можно заявлятьтребование о понуждении заключить договор и о возмещении понесенных вследствиетакого уклонения убытков. Эти правила направлены прежде всего на защитуинтересов потребителей-граждан.
Спецификадоговора присоединения состоит в особом способе его заключения. Одна из сторон(обычно это предприниматель, реализующий товары и услуги) предлагает другойсоставленный в виде формуляра или в иной стандартной форме перечень договорныхусловий, которые эта другая сторона может принять или отклонить, если хотя быодно из предложенных условий для нее неприемлемо.
Такойпорядок совершения договора позволяет упростить и ускорить его заключение примассовых однотипных операциях, однако дает предпринимателям-поставщикамвозможность включать в стандартные условия договора благоприятные для нихусловия. В целях устранения такого положения в п. 2 ст. 428 ГК предусмотреноправо присоединившейся к договору стороны требовать расторжения или изменениядоговора, если он содержит явно обременительные для присоединившейся стороныусловия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла быпри наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора. Этаформула ГК может быть использована потребителем и дает ему определенныеправовые гарантии.
Применительнок отдельным регулируемым ГК договорам нет указаний о том, что они являютсядоговорами присоединения, нет таких прямых указаний и в законодательстве оботдельных договорах. Исходя из правил ст. 428 ГК договорами присоединениядолжны признаваться прежде всего договоры коммерческих организации сгражданами, а также юридическими лицами, когда применяются стандартныемногократно используемые условия (энергоснабжение, газоснабжение, банковскиевклады и др.).
2.3. Новые (непоименованные) договоры
Системагражданских договоров постоянно развивается. Появляются новые типы (виды,подвиды) договоров. Причина этого – в непрерывной эволюции экономическогооборота, в развитии имущественных отношений, регулируемых договорным правом. «Кактолько оборот принимает новые формы, так сразу же рождаются новые типыобязательств»[14].
Однаконе всякое договорное отношение, характеризующееся новыми свойствами, требуетформирования нового договорного института. Необходимость в его созданиивозникает лишь в том случае, когда новый признак приобретает правовое значение,то есть требует законодательного отражения. «Там, где некоторые различия вэкономическом содержании договоров не влекут за собой различных юридическихпоследствий, не отражаются в юридическом содержании, нет необходимости всоздании новых группировок обязательств. Дело в том, что не любое изменение вэкономическом содержании влечет за собою появление нового вида правоотношения.Для этого необходимы существенные количественные изменения, приводящие к новомускачку – к изменению формы»[15].
Праводолжно обеспечивать юридическим механизмом те договорные отношения, которые тоготребуют. В этом – одна из составляющих эффективности правового регулирования.Поэтому необходимо стремиться к тому, чтобы законодатель своевременно создавалновые типы (виды, подвиды) договоров, отражающие юридически значимоеразнообразие экономического оборота.
Развитиеотечественного гражданского законодательства подтверждает изложенный тезис.Каждый очередной Гражданский кодекс обогащается новыми договорами, неизвестными предыдущему кодексу. Так, в отличие от ГК РСФСР 1964 года,насчитывавшего 20 типов договоров, новый ГК регламентирует уже 24 договорныхтипа, многие из которых разделены на несколько видов и подвидов. Среди типичныхпредставителей нового поколения договоров, впервые урегулированных в ГК 1994 года,можно назвать продажу предприятия, аренду предприятий, лизинг, финансированиепод уступку денежного требования, доверительное управление имуществом,коммерческую концессию.
Определяяместо нового обязательства в законодательном акте, следует учитыватьнормообразующие признаки, на которых построена существующая система договоров.Необходимо анализировать, имеются ли такие признаки в новом правоотношении. Этопозволяет надлежаще соподчинить новый договорный институт с имеющимисяунифицированными нормами. «Появление новых институтов договорного права отнюдьне обозначает необходимости отвергать старую систему распределения договорныхотношений по отдельным типам. Новые формы могут быть с успехом поняты припомощи тех положений, которые содержатся в системе ГК»[16].«… При появлении нового типа договорных отношений следует поэтому каждый разизучать вопрос о том, насколько дело идет о таких отношениях, которые неукладываются в известные ранее правовые признаки»[17].
Данныйтезис можно проиллюстрировать на примере договоров, впервые урегулированных вГК 1994 года. Так, договор финансовой аренды (лизинга) имеет специфику,выражающуюся в своеобразном участии арендатора в приобретении арендодателемпредмета аренды в собственность. Однако наряду с этой спецификой в немприсутствует родовая направленность на возмездную передачу имущества вовременное пользование. Указанный признак лежит в основе уже урегулированного вГК договора аренды. Поскольку специфика лизинга вторична по сравнению спризнаком направленности, законодатель совершенно обоснованно сформулироваллизинг как вид договора аренды, распространив на него унифицированные арендныеположения.
Вместес тем набор поименованных договоров всегда, в любой стране отстает отпотребностей оборота. Такое отставание закона от жизни неизбежно, посколькувсякий акт, посвященный гражданским правоотношениям, отражает потребностипрактики, которые определяются лишь на момент его издания. Отмеченнаяособенность законодательства наиболее ощутима применительно к договорнымотношениям, так как последние создаются автономной волей самих участниковоборота. «Экономическая жизнь и деловой оборот всегда шире закрепленных взаконодательстве правовых форм»[18]. Как следствие, прилюбом, самом современном гражданском законодательстве будут возникать договоры,им не урегулированные (непоименованные договоры).
Всвязи с этим концептуальное значение приобретает вопрос о том, как относиться ктаким договорам: признавать их законными или незаконными? В различное время и вразных странах законодательство и судебная практика по-разному подходили к егорешению. В настоящее время в теории гражданского права прочно утвердилсяпринцип, согласно которому стороны вправе заключить договор, не предусмотренныйзаконом или иными правовыми актами. Единственное условие, требующееся дляпризнания такого договора действительным, заключается в том, что его содержаниене должно противоречить общим принципам и положениям гражданского права.Соответствующая норма закреплена в п. 2 ст. 421 ГК. Думается, данный принцип вполной мере отвечает потребностям гражданско-правового регулирования.Гражданское право должно способствовать развитию имущественных отношений, а несковывать законную инициативу их участников.
Припоявлении непоименованного договора, естественно, возникает вопрос о том,какими нормами он должен регулироваться.
Отвечаяна него, следует исходить из основных системных принципов. Все гражданскиеобязательства делятся на группы по определенным нормообразующим основаниям отобщего к частному. В связи с этим первостепенное значение приобретаетисследование того, какие системные признаки, уже получившие законодательноеотражение, присутствуют в новом правоотношении. Причем данный анализ долженпроводиться в том же порядке, в каком формируется система договоров – от общегок частному.
Есликакой-либо договор характеризуется признаком, требующим, но еще не получившимправового отражения, это не означает, что в данном непоименованном договореотсутствуют более общие черты, уже обусловившие формирование унифицированных правовыхнорм.
Методикаанализа представляется следующей. Прежде всего любой непоименованный договорхарактеризуется родовыми признаками обязательства. Поэтому к нему применимыунифицированные положения об обязательстве. Далее, в силу того, что в немприсутствуют родовые черты гражданского договора, на него распространяютсяобщие положения о договоре. Следующим системным уровнем является признакнаправленности. Если непоименованный договор имеет новую, не знакомую ГКнаправленность, его правовая база должна ограничиваться общими положениями обобязательстве и договоре. Если же непоименованный договор обладает ужеобозначенной в ГК направленностью, к нему должны применяться унифицированныенормы, отражающие данную направленность. Предположим, стороны заключилидоговор, направленный на передачу имущества в собственность на условиях оплаты,не соответствующих ни купле-продаже, ни мене, ни ренте. В таком договореотсутствует набор признаков, характеризующих известные ГК договорные типы.Однако в нем имеется признак направленности на передачу имущества всобственность. Данный признак обусловил унифицированное правовое регулирование,не зависящее от иных черт обязательства. Оно и должно применяться к указанномунепоименованному договору. Аналогичный анализ должен проводиться на каждойследующей ступени классификации.
Еслиновое обязательство обладает признаком, выделяющим предусмотренный в ГК типдоговора, значит, оно является непоименованным видом данного поименованноготипа и к нему должны применяться унифицированные нормы, обусловленные типовымсистемным признаком[19].
Такимобразом, к непоименованному договору должны применяться те унифицированныенормы, которые обусловлены присутствующим в нем системным признаком, ужеиспользованным законодателем для формирования правовой базы.
Вданном аспекте интересен договор долевого участия в строительстве, неявляющийся договором простого товарищества. Эти обязательства, весьмараспространенные в современной юридической практике, заключаются каксоглашение, согласно которому одно лицо (дольщик) обязуется внести определенныйимущественный взнос (в виде денег, иного имущества, выполнения подрядных работи т.п.), за что по окончании строительства дома получает обусловленноеколичество жилой или нежилой площади. К какому типу встречных договоров ониотносятся?
Вюридической литературе высказываются различные суждения по этому поводу.Предлагается квалифицировать правоотношения долевого участия как комплексныйдоговор, а также как договор купли-продажи имущества, которое будет созданопродавцом в будущем[20].
Дляответа на вопрос о квалификации договора долевого участия в строительственеобходимо установить, обладает ли он, наряду с очевидной спецификой, неурегулированной ГК, признаками, характеризующими известные ГК договоры.
Еслиговорить о квалификации встречного договора долевого участия в строительстве попризнаку направленности, то, во-первых, необходимо учитывать, что конечная цельрассматриваемого обязательства заключается в передаче жилого или нежилогопомещения в собственность дольщику. Наличие в договоре долевого участияэлемента направленности на передачу имущества в собственность предопределяетто, что обязанностью застройщика является не оказание каких-либо услуг, апередача помещений дольщику. Из этого следует, что именно застройщик какконтрагент дольщика отвечает перед последним за надлежащее исполнение данной обязанности,в том числе за своевременность и качество передаваемых помещений.
Во-вторых,возмездная передача помещения в собственность дольщику – цель, характерная длягруппы договоров, направленных на возмездную передачу имущества в собственность(главным из которых является купля-продажа), и для той категории подрядныхобязательств, которые предусматривают передачу заказчику права собственности нарезультат работы. Поэтому возникает вопрос, к какому из этих обязательств ближевстречный договор долевого участия в строительстве: к купле-продаже или кподряду? Несмотря на то что и купля-продажа, и указанная разновидность подрядаимеют одинаковую конечную цель, они относятся к различным группам, выделеннымпо признаку направленности. Разница заключается в том, что для участниковподрядных отношений имеет значение не только сама передача имущества всобственность, но и процесс его изготовления. В правоотношении долевого участияинтересами сторон охватывается процесс строительства дома, посколькуконтрагенты связаны друг с другом в период строительства. Поэтому следуетпризнать, что встречное обязательство долевого участия в строительствехарактеризуется родовыми признаками договора подряда, т.е. является договоромподрядного типа. Это дает основания для применения к нему унифицированныхподрядных норм, обусловленных направленностью на возмездное выполнение работ сцелью передачи результата в собственность заказчику. Данные нормы должныприменяться в части, не противоречащей специфике долевого участия.
Правильностьтакого вывода проявляется при рассмотрении конкретных судебных споров, когдасуды, сознавая, что законное и обоснованное решение можно вынести лишь с учетомподрядных норм, применяют к долевому участию правила о договоре подряда. Так,по одному из дел дольщик предъявил иск к заказчику о расторжении договорадолевого участия на том основании, что, учитывая замедленный ход строительства,передача квартир в обусловленный срок стала невозможной. В гл. 30 ГК,регламентирующей куплю-продажу, такое основание для расторжения договораотсутствует. В то же время у суда не вызывало сомнений, что поскольку дольщиксвязан с заказчиком в процессе строительства дома, он должен иметь возможностьзащищать свои права и до окончания строительства. Институт подряда такие правовыесредства предоставляет. В частности, ст. 715 ГК предусматривает, что договорможет быть досрочно расторгнут заказчиком, если подрядчик своевременно неприступает к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, чтоокончание ее к установленному сроку становится невозможным. В итоге судудовлетворил исковые требования со ссылкой на ст. 715 ГК[21].2.4. Смешанные договоры
Впредыдущем параграфе была рассмотрена динамика появления договоров, обладающихновыми нормообразующими признаками, ранее не получавшими отражения взаконодательстве. В то же время система гражданских договоров обогащается такжев результате соединения в одном правоотношении элементов различных типов(видов, подвидов) договоров, уже урегулированных гражданским правом. При этом «подэлементами различных договоров подразумеваются не отдельные изолированныеобязанности, включенные в содержание того или иного договора, а определенная ихсовокупность, характерная для соответствующего договора»[22].Иначе говоря, под элементами понимаются системные признаки, обусловившиевыделение того или иного договора.
Отдоговоров, соединяющих в себе различные нормообразующие факторы, необходимоотличать обязательства, которые основаны на системном признаке, включающем вкачестве неотъемлемого элемента другой системный признак. Поглощенный такимобразом системный признак теряет самостоятельное правовое значение.
Показательнов этом отношении конкретное дело из практики Президиума Высшего АрбитражногоСуда РФ.
Междусторонами был заключен договор аренды нежилого помещения. В соответствии сдоговором арендная плата включает в себя стоимость коммунальных услуг.Количество и стоимость необходимой арендатору электроэнергии определяетсяотдельным договором. Стороны заключили такой договор, назвав его договором наотпуск и потребление электроэнергии. В п. 2.2.2 данного договора предусмотрено,что арендатор вправе прекратить отпуск электроэнергии арендатору в случаезадержки платы по аренде помещения. После возникновения задолженностиарендодатель воспользовался указанным правом и отключил электроэнергию.
Уплативдолги и считая изложенное выше условие договора не соответствующим нормам ГК обэнергоснабжении, арендатор предъявил иск о признании п. 2.2.2 недействительным.
Отменяявынесенные по делу судебные акты, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указалследующее. Все судебные инстанции без достаточных оснований оценили договор наотпуск и потребление электроэнергии как собственно договор на энергоснабжение.Согласно ст. 539 ГК сторонами договора на энергоснабжение являютсяэнергоснабжающая организация и абонент (потребитель), имеющий энергопринимающиеустройства, присоединенные к сетям энергоснабжающей организации. Арендодательне может являться энергоснабжающей организацией для арендатора, поскольку сам вкачестве абонента получает электроэнергию для снабжения спорного здания.Арендодатель получает электроэнергию в связи с арендой помещения. В связи сэтим соглашение, названное договором на отпуск и потребление электроэнергии,договором на энергоснабжение не является. Это соглашение устанавливает порядокопределения расходов арендатора на электроэнергию в арендуемом им помещении иявляется частью договора аренды. Право арендодателя за неуплату арендной платыотключить электроэнергию противоречит нормам ГК об аренде, поэтому данноедоговорное условие является недействительным. За невнесение арендной платыболее двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежаарендодатель в силу ст. 619 ГК вправе требовать расторжения договора аренды[23].
Соединениеразличных нормообразующих факторов в одном правоотношении порождает немаловопросов, связанных с его регулированием. Далеко не всегда такое сочетаниеограничивается беспроблемным совокупным применением к сложному договору правило соединенных в нем обязательствах.
Во-первых,во многих случаях нормы одного договорного института противоречат нормамдругого. В связи с этим, естественно, возникает вопрос о том, какие положенияприоритетны.
Во-вторых,нередко соединение элементов различных договоров исключает применение «родных»норм об этих договорах, требует их изменения. Например, включение элемента тогоили иного договора в перевозочное обязательство не влечет за собойавтоматического воспроизведения тех правил, которые установлены для него в «родном»институте. А потому и содержатся в институте перевозки нормы, регламентирующиене только саму работу по перевозке, но и другие обязательственные элементы,приобретшие специфику в силу присоединения к перевозке. В частности,самостоятельные отношения хранения существуют по одним правилам, а, попав в «перевозочныйконтекст», требуют особого регулирования.
Поэтомув том случае, когда сочетание различных системных признаков в одномправоотношении приобретает устойчивый и систематический характер, необходимо,на наш взгляд, стремиться к обеспечению такого сочетания соответствующимправовым регулированием, включающим в себя законодательные принципывзаимодействия конкретных договорных институтов и, если это необходимо,специальные нормы.
Процессзаконодательного оформления сложных договоров идет постоянно. Ряд такихдоговоров обогатил ГК 1994 года. Например, в ст. 922 ГК регламентирована такаяразновидность хранения, как хранение ценностей в банке с предоставлениемклиенту индивидуального банковского сейфа. Она характеризуется тем, что клиентупредоставляется возможность помещения ценностей в сейф и изъятия их из сейфабез чьего-либо контроля, в том числе и со стороны банка. При этом на банквозлагаются обязанности по предоставлению клиенту сейфа и предотвращениюдоступа к сейфу кого-либо без ведома клиента. По существу в данном договоресоединились арендное обязательство по предоставлению сейфа в пользованиеклиенту и обязательство по обеспечению сохранности сейфа. Таким образом,законодатель оформил правовыми нормами фактически сформировавшийся смешанныйдоговор.
В тоже время, «даже если ограничиться только теми несколькими десятками типов ивидов договоров, которые выделены в ГК, количество возможных их сочетаний можетдостичь астрономической величины. Естественно, что при таких условияхзаконодатель заведомо не сможет присвоить каждой комбинации свое наименование иразработать для нее специальные нормы»[24]. В связи с этимвозникает вопрос о том, как обеспечить надлежащим правовым регулированиемсложные договоры, не выделенные в ГК в качестве самостоятельных договорныхтипов (видов, подвидов).
В п.3 ст. 421 ГК подобные договоры именуются смешанными. Здесь же предусмотрено,что к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующихчастях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре,если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Посколькунорма п. 3 ст. 421 ГК является чрезвычайно общей и не дает ответов на многиевопросы, возникающие в процессе совокупного применения различных договорныхинститутов, остановимся более подробно на основных принципах взаимодействиянормообразующих признаков, соединенных в смешанном договоре. На наш взгляд, этиже принципы могут использоваться законодателем при создании нового типа (вида,подвида) договора на базе того или иного смешанного правоотношения.
Во-первых,к смешанному договору могут применяться лишь такие нормы, которые обусловленысистемными признаками, не противоречащими один другому.
Вомногих случаях отсутствие противоречия между нормообразующими факторами лежитна поверхности. Например, аренда транспортных средств и лизинг являютсясамостоятельными видами договора аренды. Они различаются по вторичным системнымпризнакам: аренда транспортных средств выделена по специфике предмета договора,а лизинг – по признаку участия арендатора в покупке арендодателем предметааренды. Указанные вторичные факторы не противоречат друг другу. Поэтомуобусловленные ими нормы сочетаемы между собой.
В тоже время нередко анализ сочетаемости договорных институтов осложняется тем, чтонекоторые из них сформулированы законодателем на основании не одного, а двух иболее нормообразующих признаков. При этом один из них противоречит признаку,обусловившему сочетаемый договорный институт. В такой ситуации необходимоанализировать каждую конкретную норму с позиции того, отражает ли она одинпризнак, не противоречащий признаку сочетаемого договорного института, или онаотражает два признака, один из которых противоречит признаку сочетаемогоинститута. В первом случае норма применима к смешанному договору, во втором –нет.
Рассмотримэтот принцип на примере соотношения таких договорных институтов, какбезвозмездное пользование и аренда зданий. Институт аренды зданий (сооружений)отражает специфику предметного признака здания (сооружения). Однако спецификаздания привязана к признаку возмездности (договор аренды является возмезднымдоговором). Институт безвозмездного пользования обусловлен факторомбезвозмездности. Поэтому в том случае, когда стороны заключают договорбезвозмездного пользования зданием (сооружением), возникает вопрос о том, какиеправила из института аренды зданий применимы к ссуде зданий, а какие – нет. Дляответа на этот вопрос необходимо установить, какие нормы об аренде зданийотражают предметные особенности независимо от возмездности-безвозмездностиправоотношения (они могут применяться к ссуде зданий), а какие привязаны кфактору возмездности (такие применяться к ссуде здания не должны). При анализеданного соотношения прежде всего возникает вопрос о том, можно ли применять кссуде здания некоторые правила ст. 652 ГК, регламентирующей права на земельныйучасток при аренде находящегося на нем здания или сооружения, и положения оформе передачи здания, установленные в ст. 655 ГК.
Другойпример – соотношение институтов ренты и продажи недвижимости. Договор продажинедвижимости выделен по предметному признаку. По поводу этого же предмета –недвижимости могут возникать рентные отношения, особенности регулированиякоторых обусловлены алеаторным характером встречного предоставления. Однакопоскольку в институте продажи недвижимости предметный признак привязан кэквивалентно-возмездному характеру встречного предоставления (егоопределенности), при решении вопроса о сочетании норм институтов ренты ипродажи недвижимости необходимо установить, какие конкретно нормы о продаженедвижимости привязаны к признаку эквивалентно-возмездного предоставления, акакие – нет. Если установленные законодателем особенности продажи недвижимостине зависят от фактора определенности (неопределенности) встречногопредоставления, то они могут применяться к рентным договорам. Если же этиособенности предопределяются не только предметом договора, но и характеромвстречного предоставления, то они распространяются лишь на продажунедвижимости. Если с этих позиций анализировать соотношение ренты и продажинедвижимости, следует прийти к выводу, что нет никаких препятствий для того,чтобы применять к договору ренты, предусматривающему передачу недвижимости,большинство норм, регламентирующих продажу недвижимости. В частности, могутприменяться правила, регулирующие права на земельный участок при продаже здания(ст. 552 ГК), и права на недвижимость при продаже земельного участка (ст. 553ГК).
В тоже время применение к рентным договорам некоторых норм, установленных дляпродажи недвижимости, требует дополнительного обоснования. Так, согласно ст.555 ГК при отсутствии в договоре продажи недвижимости условия о цене договорсчитается незаключенным; при этом правила определения цены, предусмотренные п.3 ст. 424 ГК, не применяются. В то же время согласно ст. 594 ГК при отсутствииусловия о выкупной цене в договоре постоянной ренты, по которому имуществопередано под выплату ренты бесплатно, в выкупную цену наряду с годовой суммойрентных платежей включается цена переданного имущества, определяемая поправилам, предусмотренным п. 3 ст. 424 ГК. Будет ли считаться заключеннымдоговор постоянной ренты, предусматривающий бесплатную передачу недвижимостипод выплату ренты, если в таком договоре не предусмотрена цена недвижимости?Ответ на данный вопрос зависит от того, отражает ли ст. 555 ГК спецификунедвижимости как таковую (независимо от характера и определенности встречногопредоставления) или же она привязана к эквивалентно-возмездному способупредоставления с определенным размером оплаты.
Всвязи с анализом вопроса о сочетаемости различных договорных институтов важноотличать системные признаки от элементов правового механизма, обусловленногосистемными признаками (форма и порядок заключения, изменения и прекращениядоговора, круг существенных условий и т.д.). Обязательства, характеризующиесяисключающими друг друга системными признаками, не сочетаются. Если жесуществуют противоречия между правовыми элементами различных обязательств, тоследует говорить о коллизии конкретных правовых норм и о выборе той нормы,которая подлежит приоритетному применению.
Во-вторых,если системные признаки обязательств, соединенных в смешанном договоре, непротиворечат друг другу, то решение вопроса о применении конкретной нормы,содержащейся в одном из институтов, зависит, прежде всего, от того, имеется лией альтернатива в другом договорном институте. Если, скажем, для одного видадоговора конкретное правило, регламентирующее определенный правовой элемент,предусмотрено, а для другого – нет, значит, в вопросе регламентации данногоправового элемента нет противоречия между этими системными признаками и,соответственно, такая норма подлежит применению.
Всвязи с этим можно еще раз обратиться к соотношению ссуды и аренды здания. Винституте аренды зданий есть ст. 652 ГК, регламентирующая права на земельныйучасток при аренде находящегося на нем здания или сооружения. Для договорабезвозмездного пользования правило, касающееся прав на земельный участок, непредусмотрено. Значит, по поводу данного правового элемента между арендойздания и безвозмездным пользованием нет противоречий, а потому данная нормаможет применяться к безвозмездному пользованию зданием (сооружением).
Другойпример – соединение в одном правоотношении проката и аренды транспортныхсредств. Они основаны на совместимых системных признаках: один отражаетсубъектные особенности, другой – специфику предмета. Поэтому к арендетранспортных средств применимы те нормы, регулирующие прокат, которые непротиворечат специфике аренды транспортных средств. Например, в ст. 627 ГКустановлен срок договора проката – до одного года. Для аренды транспортныхсредств предельного срока не предусмотрено. Поэтому если договор прокатазаключается в отношении транспортного средства, он должен ограничиваться однимгодом. Для проката установлены особенности, касающиеся арендной платы (ст. 630ГК). Применительно к аренде транспортных средств таких особенностей нет.Следовательно, особенности, предусмотренные ст. 630 ГК, могут применяться каренде транспортных средств.
В-третьих,наибольшие сложности при решении вопроса о применении к смешанному договорунорм различных институтов возникают в том случае, когда в них содержатсявзаимоисключающие правила, касающиеся одного и того же правового элемента. Вэтой ситуации необходимо выяснять, какой системный признак имеет приоритетноезначение.
Смешанныедоговоры можно условно разделить на две группы: договоры, соединяющиеравноправные системные признаки, и договоры, в которых один из признаков имеетдля сторон главное, а другой – второстепенное значение. Принципы соотношения договорныхинститутов для указанных групп различны.
Смешанныедоговоры второй группы появляются главным образом в результате сочетания водном правоотношении различных признаков направленности. У контрагентов можетбыть основная цель, для достижения которой они и заключают договор, идополнительная цель, которая лишь присоединяется к основной. Посколькусубъективная значимость основной и дополнительной целей для сторон различна,нормы, обусловленные признаком основной направленности (цели), должны иметь приоритетперед нормами, отражающими дополнительный признак. Например, по обязательствухранения, в котором хранителю предоставляется право возмездно пользоватьсяхранимой вещью, сочетаются элементы хранения и аренды. Основной направленностьюданного смешанного договора является оказание услуг по обеспечению сохранностиимущества, поскольку стороны вступают в правоотношение именно с этой целью.Предоставление права пользования предметом хранения лишь присоединяется к ней.Поэтому арендные правила могут применяться к данному смешанному договору лишь вчасти, не противоречащей нормам о хранении.
Такимобразом, для решения вопроса о соотношении норм договорных институтов,соединенных в смешанном договоре, необходимо выяснять, можно ли соподчинитьсистемные признаки по степени их важности и значимости для контрагентов.
В томслучае, когда элементы смешанного договора имеют субъективно одинаковоезначение, следует говорить о правоотношении, в котором соединены равноправныесистемные признаки. Установление приоритетности норм, обусловленных такимипризнаками, представляет наибольшие сложности. Например, в договоре прокататранспортного средства сочетаются признаки экономического неравенства (прокат)и специфического предмета (транспортное средство). Нормы какого договорногоинститута должны иметь приоритет в случае их противоречивости? В частности, подоговору проката обязанность по проведению текущего и капитального ремонтавозлагается на арендодателя (ст. 631 ГК), а по договору аренды транспортногосредства без экипажа – на арендатора (ст. 644 ГК). Договор проката являетсяконсенсуальным, а договор аренды транспортного средства – реальным. Арендаторпо договору аренды транспортного средства имеет право сдавать транспортноесредство в субаренду (ст. 647 ГК), а арендатору по договору проката такое правоне предоставлено (ст. 631 ГК).
Нанаш взгляд, подобные вопросы ввиду их аналитической сложности должны решатьсяна законодательном уровне либо путем толкования высшими судебными инстанциями.2.5. Свобода договора
Принципсвободы договора является одним из важнейших в гражданском праве. Он состоит изтрех элементов: свобода заключения договора, свобода выбора заключаемогодоговора, свобода определения содержания договора (ст. 421 ГК).
Рассмотримвопросы свободы договора в контексте принципов построения договорной системы.
Свободудоговора не следует абсолютизировать. «Безграничных прав вообще быть не может;каждое субъективное право, сколько бы полным и содержательным оно ни было, естьопределенная мера дозволенного поведения»[25]. Свобода договораограничивается определенными рамками, формируемыми, в частности, с учетомпринципов построения системы договоров.
Праводолжно стремиться к выработке норм, эффективно регулирующих общественныеотношения. Эффективная регламентация обеспечивается в том случае, когда, содной стороны, выработан правовой механизм, адекватно отражающий те или иныечерты регулируемых отношений, и, с другой стороны, этот механизм применяется ктем отношениям, для регулирования которых он предназначен. В контекстепостроения системы договоров это означает, что нормы, обусловленныеопределенным системным признаком, должны применяться лишь к тем договорам, вкоторых этот признак присутствует.
Посколькуфакторы, формирующие систему договоров, существуют независимо от волиучастников правоотношений, свобода их усмотрения ограничивается объективнымисистемными закономерностями. Каковы эти закономерности?
Во-первых,необходимо исходить из того, что к правоотношению, характеризующемусяопределенным системным признаком, должны применяться нормы, обусловленные этимпризнаком. Изменение законодательно установленных условий возможно лишь вслучаях, прямо предусмотренных в законе. Например, предметная специфика зданий(сооружений) предопределила императивное правило о том, что договор арендыздания (сооружения), заключенный на срок не менее одного года, подлежитгосударственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации(п. 2 ст. 651 ГК). Стороны договора аренды здания не вправе «по взаимномусогласию» обойти данное предписание.
Во-вторых,контрагенты не вправе устанавливать договорные условия, противоречащиеприсутствующему в обязательстве системному фактору. Нормы и принципы правовогорегулирования, обусловленные определенным системным признаком, не должныприменяться к договору, не обладающему этим признаком.
Так,особенностью услуг, отличающей их от подряда, является то, что работа,выполняемая по договору возмездного оказания услуг, направлена на достижениерезультата, который неотделим от процесса работы. Указанная спецификапредопределяет различные принципы правового регулирования данных обязательств.В первую очередь, это касается вопросов оплаты услуг (работы), их количества икачества, а также имущественной ответственности исполнителя (подрядчика).Поскольку указанная специфика существует объективно, участники договоравозмездного оказания услуг не вправе по своему усмотрению распространить нанего подрядные нормы, отражающие выполнение работы с целью получения отделимогорезультата. И наоборот: к договору подряда не должны применяться нормы обуслугах, обусловленные спецификой неотделимого результата. Поэтому если вдоговор оказания услуг включены условия, противоречащие специфике данных правоотношений,такие условия недействительны. Например, поскольку предметом договора оказаниямедицинских услуг является врачебная деятельность, а не выздоровление пациента,стороны не вправе включать в договор условие об имущественной ответственностиврача за необеспечение выздоровления или о том, что оплата будет произведенатолько в случае выздоровления[26].
Другойпример. Договор выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских итехнологических работ отличается от договора подряда творческим характеромвыполняемой работы. Особенности работы и, соответственно, результата обусловилиспецифическое правовое регулирование. Поэтому стороны договора на выполнениенаучно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ невправе предусматривать условия, противоречащие специфике данного договора. Вчастности, к нему неприменимы подрядные нормы, отражающие обычный(нетворческий) характер выполняемой работы.
В-третьих,стороны не вправе заключать договор, основанный на признаке, который по прямомууказанию законодателя не может присутствовать в том или ином правоотношении.Например, обязательство, направленное на оказание услуг по совершению сделки отсвоего имени (договор комиссии), согласно ст. 990 ГК может быть тольковозмездным. Законодатель не допускает правоотношений, в которых указаннаянаправленность сочетается с признаком безвозмездности. Поэтому стороны невправе заключить договор «безвозмездной комиссии».
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Договор– один из основных институтов современного гражданского права, широкоприменяемый на практике. Договоры заключаются всеми субъектами гражданскогоправа (гражданами, юридическими лицами, государственными образованиями) ииспользуются во всех сферах как хозяйственной, так и повседневной жизни.Основные виды договоров (купля-продажа, аренда, подряд, хранение, перевозка идр.) подробно урегулированы в части второй ГК, содержащей нормы о 25 договорахи их разновидностях. Этим, однако, круг применяемых договоров не исчерпывается,он значительно шире.
Крометого, в условиях складывающегося в РФ рынка и свободы договора может возникатьнеобходимость в заключении новых видов договоров, вообще не предусмотренныхзаконодательством; заключение таких новых договоров прямо допускается п. 2 ст.421 ГК. Наконец, практикуется заключение договоров, содержащих элементыразличных предусмотренных законодательством договоров, так называемых смешанныхдоговоров, что также возможно в силу п. 3 ст. 421 ГК.
Большинстводоговоров имеют универсальный характер, они могут заключаться какпредпринимателями, так и гражданами. Однако некоторые договоры предназначенытолько для предпринимателей, например поставка (ст. 506 ГК), соглашения оразделе продукции, или в качестве главного исполнителя в них должен обязательновыступать предприниматель: розничная купля-продажа (п. 1 ст. 492 ГК),энергоснабжение (ст. 539 ГК), страхование (ст. 938).
Разнообразиеприменяемых договоров требует их разграничения и классификации, что необходимодля последующего совершенствования законодательства, нахождения нормприменимого к договору права и тем самым правильного определения прав иобязанностей участвующих в договоре сторон.
Дляразграничения различных договоров в научной литературе используются двапонятия: тип и вид договора. Под типом договора обычно понимается договор,выделенный как таковой и самостоятельно урегулированный в нормах ГК:купля-продажа, аренда, подряд, перевозка и т.д. Вид договора – эторазновидности договора в рамках его типа, имеющие определенные правовыеособенности в зависимости от субъекта договора или его содержания (розничная иоптовая купля-продажа, строительный и бытовой подряд, аренда зданий итранспортных средств и т.д.).
Пообщему правилу, нормы о договоре одного типа к договору другого типаприменяться не могут. Однако в ряде случаев ГК прямо допускает такоеприменение. Например, к договору подряда применимы некоторые правила о договорекупли-продажи (ст. 723, 724), а к договору о возмездном оказании услугприменяются общие положения о подряде и положения о бытовом подряде, если этоне противоречит особенностям договора услуг (ст. 783). Такое субсидиарноеприменение норм о договоре иного типа надо считать возможным также в порядкеаналогии закона (ст. 6 ГК), если в регулировании договора имеется пробел иприменение норм о «смежном» договоре не расходится с сущностью данногодоговора.
Отдельныетипы договоров излагаются в ГК по традиционной для гражданского права схеме,которая отражает их значение и стала для юристов привычной. Сначала даютсянормы о наиболее важных и распространенных договорах, направленных на передачуправа собственности (купля-продажа и ее разновидности, мена, дарение), затемдоговорах о пользовании чужим имуществом (аренда и ее виды), далее договорах овыполнении работ (подряд), перевозках, хранении и других менее распространенныхдоговорах.
Приэтом нормы об основных гражданско-правовых договорах структурно изложены в ГК ввиде блоков, включающих сначала общие правила об этих договорах, а затем – оботдельных их видах. Такое законодательное регулирование упрощает систему нормгражданского законодательства и одновременно учитывает особенности отдельныхгрупп договорных отношений, которые иногда являются существенными.
Уровеньзаконодательной регламентации в ГК отдельных договоров является различным.Некоторые сравнительно простые договоры (дарение, рента, мена, безвозмездноепользование, поручение) практически урегулированы в ГК исчерпывающим образом.Но в отношении большинства других договоров ввиду их сложности необходимадополнительная регламентация в законах и подзаконных актах. Особо обширнымявляется законодательство о перевозках и банковских операциях.
Несмотряна обширность норм о договорах, содержащихся в части второй ГК (более 600статей), в системе излагаемых в Кодексе договоров имеется ряд пробелов.Некоторые практически важные договоры в ГК лишь названы в ст. 779 о возмездномоказании услуг (договоры органов связи, медицинских учреждений, туристическихфирм и др.). На практике применяются также договоры, которые в ГК вообще неупоминаются, например, договор охраны.
Конечно,все названные договоры подчинены общим положениям ГК об обязательствах, однакоони имеют значительные особенности и получили урегулирование в нормахспециальных законов (законах о связи, туризме, интеллектуальной собственности)и актах Правительства РФ. В интересах единства гражданского законодательстваосновные положения о таких договорах следовало бы в дальнейшем включить в системудоговоров, предусмотренных ГК.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ
1. Гражданскийкодекс Российской Федерации. Часть вторая: Федеральный закон № 14-ФЗ от 26января 1996 года // Российская газета. 1996. 6, 7, 8 февраля 1996 года.
2. Гражданскийкодекс Российской Федерации. Часть первая: Федеральный закон № 51-ФЗ от 30ноября 1994 года // Российская газета. 1994. 8 декабря.
3. Суд удовлетворилисковые требования, поскольку спорный пункт договора на поставку (отпуск) ипотребление электрической энергии за плату не соответствует нормам ГК,регулирующим отношения по энергоснабжению; обстоятельства дела свидетельствуюто том, что это соглашение является не договором на энергоснабжение, а частьюуказанного договора аренды: Постановление Президиума Высшего Арбитражного СудаРФ от 6 апреля 2000 года № 7349/99 // Вестник ВАС РФ. 2000. № 7. С. 12.
4. Брагинский М. И.Договор подряда и подобные ему договоры. М.: Статут, 1999. 431 с.
5. Брагинский М. И.Общее учение о хозяйственных договорах. М., 2000. 511 с.
6. Брагинский М. И.,Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. М., 1997. 561 с.
7. Братусь С. Н.Предмет и система советского гражданского права. М., 1993. 314 с.
8. Гордон М. В.Система договоров в советском гражданском праве. М., 1989. 200 с.
9. Иоффе О. С.Избранные труды по гражданскому праву: Из истории цивилистической мысли.Гражданское правоотношение. Критика теории «хозяйственного права». М., 2006.671 с.
10. Иоффе О. С.Обязательственное право. М., 1971. 903 с.
11. Красавчиков О. А.Гражданско-правовой договор и его функции. Свердловск, 1980. 99 с.
12. Рахмилович В. А.О достижениях и просчетах нового Гражданского кодекса Российской Федерации //Государство и право. 1996. № 4. С. 120-129.
13. Романец Ю. В.Система договоров в гражданском праве России. М., 2001. 987 с.
14. Садиков О. Н.Договор и закон в новом гражданском праве России // Вестник ВАС РФ. 2000. № 2.С. 137-150.
15. Садиков О. Н.Обязательственное право. Курс лекций. М., 2005. 876 с.
16. Скловский К. И.Собственность в гражданском праве: Учеб.-практ. пособие. М.: Дело, 1999. 611 с.
17. Суханов Е. А.Гражданское право России. Т. 2. М.: БЕК, 2005. 856 с.
18. Философскаяэнциклопедия / Гл. ред. Ф.В. Константинов. М., 1991. Т. 5.
19. Яковлев В. Ф.Гражданско-правовой метод регулирования общественных отношений. Свердловск,1972. 200 с.
20. Якушев В. С.Гражданский кодекс России (часть вторая) – продолжение формирования рыночногозаконодательства (общая правовая характеристика) // Российский юридическийжурнал. 1996. № 2. С. 22-29.