1)Понятие права
в общем социальном смысле — это свобода, возможность определенногоповедения участников общественных отношений, которая признается обществом иносит социально оправданный характер.
Право — система общеобязательных социальных норм, охраняемых силойгосударства.
2)Признаки позитивного права
Позитивное право- это система установленных или санкционированныхгосударством норм, которые обязательны для всех членов общества и действиекоторых гарантируется государством.
Нормативность – она состоит из норм. Нормы права – этоопределенные предписания, правила поведения, которые адресуются людям и ихорганизациям и призваны, регулировать упорядочивать общественные отношения.
Общеобязательность — признак, тесно связанный
с нормативностью.
Системность — состоит из норм, регулирующие общественныеотношения не в одиночку, не каждая сама по себе, а в комплексе, вовзаимодействии с друг с другом объединяясь в институты и отрасли права.
Государственно-волевой характер – возникает не сама по себе, а поволе государства.
Формальная определенность – подавляющее большинство правовых нормписьменно, формально закреплено в различных официальных документах.
Гарантированность — государство создав правовые нормы, вместе теми гарантируют их, обеспечивая возможностью принуждения.
3)Функции права: понятие и квалификация
Выделяют две группы функции права.
1. К общесоциальным относят, в частности:
а) экономическую функцию — например, гражданско-правовые договорыобеспечивают процесс перемещения материальных благ;
б) политическую функцию — право регулирует деятельность субъектовполитической системы;
в) коммутативную функцию — посредством права обеспечивается связьмежду объектами управления;
г) экологическую функцию.
2. Специально-юридические функции:
а) регулятивная выражается в воздействии права на общественныеотношения путем определения правил поведения людей в различных ситуациях;обеспечение общественного порядка;
б) охранительная направлена на охрану наиболее значимыхобщественных отношений, реализуется путем применения специальных охранительныхнорм;
в) оценочная — позволяет праву выступать в качестве критерияправомерности или неправомерности чьих-либо поступков.
г) воспитательную функцию — право отражает определенную идеологию,воздействует на поведение людей;
В зависимости от сферы общественных отношений, попадающих подфункциональное воздействие права, и внутреннего строения права выделяют:
общеправовые функции, относящиеся ко всей внутригосударственнойсистеме права, которая объединяет на согласованных началах норм, институты,отрасли права;
межотраслевые функции, действующие в отношении таких отраслевыхсемей, как публичное или частное право, материальное или процессуальное право;
отраслевые, связанные, в частности, с конституционным правом(функция закрепления прав и свобод человека и гражданина), уголовным правом(функция определения деяний, признаваемых преступлениями, и установлениянаказаний за их совершение);
функции отдельных норм права, имеющие специфическуюнаправленность, связанную, например, с действием запрещающих норм в уголовномправе; поощрительных норм в трудовом праве, обязывающих — в административном идр.
Все рассмотренные функции права обеспечивают в жизни обществанормативные начала, выражая многосложный процесс правового регулирования иправового воздействия
4) Понятие, признаки и структурные элементы системы права
Система права означает внутреннюю организацию права, связи междуего основными компонентами.
Система права включает в себя четыре компонента: нормы права,правовые институты, суботрасли (подотрасли) и отрасли.
Признаки системы права:
Компонентность – состоит из ряда компонентов т.е. частей.Элементов. Элементами являются правовые нормы и другие структурныеподразделения.
Интегративность – элементы, части, составляющие систему права,связаны между собой, соединены в одно целое и находятся в единстве.
Организованность – выражается в том, что нормы
права и другие элементы системы права соединены в одно целое немеханически, не случайно, а органически, на основе строго определенных связей.
Многоуровневость – помимо норм, существуют элементы более высокогоуровня, которые представляют собой определенные объединение этих норм. Саминормы составляющие систему права, имеют разную юридическую силу и находятсямежду собой в отношениях иерархии, соподчинения.
Объективность строения – позитивное право хотя и создается людьми,но как система создается объективно. Обусловлена регулируемыми позитивнымправом общественными отношениями, которые объективно складываются в обществе ввиде определенной системы.
Целостность – не смотря на то, что позитивное право состоит изотдельных норм, они, будучи связанными с друг с другом, образуют единую системунорм, выступающее как целостное образование, именуемое позитивным правом,правом данного государства.
Структурированность – т.е. наличием собственной структуры,внутреннего строения. Структуру составляют не только соответствующие элементы (компоненты ) системы права, но и определенные связи между ними.
Таким образом, Система права – это взятые в единстве и взаимосвязидействующие в государстве правовые нормы, выступающие как целостное образование,имеющие свою структуру.
Коллизионные нормы – это нормы, призванные устранять противоречия,которые могут возникнуть между другими, чаще всего регулятивными нормамиправа. ( Коллизия – столкновения)
Оперативные нормы – с помощью которых другие нормы права либовводятся в действия, либо отменяются., либо пролонгируются ( продлевается всвоем действии ), либо распространяются на новый круг общественных отношений.
По принадлежности к отраслям права: конституционные,административные и т.д.
По обязательности правовые нормы подразделяются :
А)Императивные – предписание, которые не могут быть измененыучастниками общественных отношений.
Б)Диспозитивные – предоставляют участникам общественных отношенийвозможность самостоятельно определить свои юридические права и обязанностисоглашением или договором.
В)Рекомендательные – исполнение которых необязательно, ножелательно.
Г)Поощрительные нормы – устанавливает поощрения за те или иныедействия.
Нормы права состоят из трех элементов: гипотезы, диспозиции исанкции.
Гипотеза (от греч. hypothesis – предположение) – это частьправовой нормы, указывающая на условия возникновения юридических прав иобязанностей.
Диспозиция (от лат. dispositio – распределение) – это частьправовой нормы, содержащая определенное распоряжение (предписание, запрет).Диспозиция является основной частью нормы права, ее конкретным содержанием.
Санкция (от лат. sanctio – нерушимый, священный закон, строжайшеепостановление) – часть правовой нормы, указывающая на правовые последствиянарушения данной нормы.
5)Понятие, признаки и структура норм права
Нормы права – установленные или санкционированные государством, атакже охраняемые им, правила поведения, которые носят общеобязательный характери направлены на регулирование общественных отношений.
Признаки правовых норм:
А) Правила поведения – правила определяющие поведение людей, и ихколлективов, организаций в той или иной жизненной ситуации.
Б) Правила поведения, исходящие от государства, в видеопределенных установлений, предписаний.
В) Правило поведения, общего характера
( адресуются не конкретным лицам, а любому и каждому и рассчитанына неопределенное множество типичных жизненных ситуаций).
Г)Общеобязательные правила поведения — они обязательно для любого,кто окажется в сфере действия той или иной правовой правовой нормы.
Д)Правило поведения, которые охраняются государством,обеспечиваются его принудительной силой. Государство, установив исанкционировав нормы права, берет их под свою защиту, охраняет различнымивидами принуждения, вплоть до самых суровых.
Е)Правило поведения, которые направлены на регулированиеобщественных отношений;
Конститутивные – это нормы, закрепляющие в наиболее общем видесистему общественных отношений и основные начала правового регулирования.Подразделяются:
А) Общеустановительные – правовые нормы, закрепляющие основыгосударственного и общественного строя.
Б) Декларативные – нормы закрепляющие принципы права, а также целии задачи правового регулирования.
Регулятивные — это нормы, устанавливающие юридические права иобязанности участников общественных отношений, регулируемых правом.
Охранительные — это нормы направлены на обеспечение действияконститутивных и регулятивных норм. Они предусматривают меры государственногопринуждения.
Подразделяются:
А) Карательные нормы – предусматривает различные меры наказания,которые могут быть применены в связи с совершением определенных противоправныхдеяний.
Б)Правовостановительные нормы – предусматривают
Защиту и восстановление нарушенных прав.
Вспомогательные – это нормы, обеспечивающие действие иконститутивных и регулятивных, и охранительных норм.
К нему относятся:
Дефинитивные нормы – это нормы определения, т.е. нормы,содержащие определения тех или иных понятий.
6)Понятие формы и источника права. Виды форм
( источников права)
Различают внутреннюю и внешнюю форму права.
Внутренняя – это его структура, т.е. внутреннее строение,организация его структурных элементов
( например: нормы права).
Внешняя – это его проявление вовне, характеризуется формамивнешнего выражения юридических норм (могут быть выражены по разному, в форме«обычаев», « правил», «положений» и т.д. ).
Под источником права:
А)Гносеологическом – источник познания права, т.е то из чегополучают люди знание.
Б)Материальном – материальное условие жизни общества.
В)Идеологическом – правовые идеи, взгляды на право, представлениео праве и т.д.
Г)Политическом – понимается ГОСУДАРСТВО, без государства, без еговоли вообще не могут появиться на свет.
Д)Формальном ( юридическом) – это способы (формы)внешнеговыражения, и закрепление юридических норм. ( то, что фактически выступает вкачестве внешних форм, позитивного права.
7) Нормативный правовой акт – как форма и источник права
Нормативный правовой акт — это официальный, письменный документ,изданный органом государства, в пределах установленной компетенции,направленный на введение в действие правовых норм, на изменение существующих,либо их отмену. Этот документ всегда обращен к персонально неопределенномукругу лиц. Нормативный правовой акт в большинстве государств служит основнымисточником и формой права. Эта форма права характерна для Россия и большинствастран Европы. Для нормативных правовых актов
8)Закон – как источник права: понятие, признаки, виды.Подзаконные нормативные акты
Законы принимаются представительными (законодательными) органами,подзаконные акты — всеми остальными уполномоченными органами и должностнымилицами, чаще всего исполнительными органами власти. В современной Россиисудебные органы не имеют права принимать нормативные правовые акты. Они лишьвправе применять или толковать уже действующие нормы права.
Закон — это нормативный правовой акт, который обладает высшейюридической силой и принимается представительными (законодательными) органамигосударственной власти в особом порядке. (Пример закона — Конституция,Уголовный кодекс, Гражданский кодекс, Устав железных дорог).
Закону присущи следующие черты:
1) это акт представительных (законодательных) органовгосударственной власти или акт, принятый всенародным голосованием(референдумом);
2) он регулирует наиболее важные общественные отношения, например,права и обязанности личности, отношения собственности, устройство государства ит.д.;
3) закон принимается по особой процедуре, носящей названиезаконодательного процесса; и
4) обладает верховенством в правовой системе государства.
Верховенство закона, его высшая юридическая сила означает, что припринятии нового закона все другие нормативно-правовые акты должны бытьприведены в соответствие с законом, а в случае противоречия закону любой актможет быть опротестован или отменен. Закон всегда нормативен, так как содержитнормы права, и этим он отличается от деклараций, обращений и других актов,принимаемых представительными органами власти.
Среди законов высшую юридическую силу имеет конституция, на основекоторой издаются другие законы и иные нормативные правовые акты. Никакой актгосударства не может противоречить конституции, ее нормы всегда имеют приоритетперед нормами других актов.
Все законы независимо от их характера подлежат обнародованию иопубликованию.
Действует конституционное правило, что неопубликованные законы немогут применяться.
К подзаконным нормативным правовым актам относятся все нормативныеправовые акты, принятые иными, кроме законодательных, уполномоченными на тоорганами государственной власти. Примерами таких нормативных правовых актовмогут служить указы Президента. Они не могут противоречить
9)Понятие и система законодательства. Система права и системазаконодательства
Система законодательства — это упорядоченное множество всехдействующих нормативно-правовых актов данного государства.
В системе законодательства тех или иных государств можноразличать, например:
— отраслевое законодательство, т. е. одноименное с отраслямиправа, совпадающее с ними по предмету правового регулирования, например,уголовное, трудовое и т. д.:
-комплексное законодательство, т.е. такое, которое содержит нормыразличных отраслей права: уголовного, административного, гражданского,например, экологическое законодательство;
-общефедеральное законодательство и законодательство субъектовфедерации (в федерациях);
-законодательство автономии (если высший представительный органавтономии вправе принимать законы);
-конституционное и иное законодательство, законы и подзаконныеакты (по юридической силе).
Структура системы законодательства — это внутреннее подразделениезаконодательства на относительно обособленные группы нормативно-правовых актов.
Структура системы законодательства (ее внутреннее строение):
-отраслевая («горизонтальная») — отраслевое законодательство(трудовое, гражданское, уголовное и т. д. законодательство ), т.е. в системезаконодательства подсистемы нормативных актов различаются по предмету правовогорегулирования (например, предмет регулирования трудового законодательства — трудовыеотношения, а также отношения, тесно связанные с трудовыми);
-иерархическая («вертикальная») — законы и подзаконные акты, т.е.в системе законодательства подсистемы нормативных актов (законы, подзаконныеакты) различаются по юридической силе.
Разновидностью иерархической структуры является иерархическаяструктура законодательства в федеративном государстве, т.н. «федеративнаяструктура законодательства» — федеральное законодательство и законодательствосубъектов федерации.характерны следующие признаки:
1) Они исходят только от государственных органов, специально на тоуполномоченных;
2) существует особый порядок их принятия;
3) используется писаная форма и оформление в специальном виде;
4) иерархическая подчиненность, основанная на различнойюридической силе отдельных актов;
5) содержание нормативных правовых актов составляют нормы права.
Нормативные-правовые акты могут издавать не любые государственныеорганы и должностные лица, а лишь специально уполномоченные государством наэтот вид деятельности.
К подзаконным нормативным правовым актам относятся все нормативныеправовые акты, принятые иными, кроме законодательных, уполномоченными на тоорганами государственной власти. Примерами таких нормативных правовых актовмогут служить указы Президента. Они не могут противоречить Конституции изаконам. Подзаконные нормативные правовые акты принимаются и другими органамигосударства — правительством, местными органами государственной власти и инымиорганами. Они также не могут противоречить Конституции, законам и указамПрезидента и издаются строго в пределах их компетенции. Законность таких актовпроверяется в судебном порядке, и они поднадзорны прокуратуре, т.е. она можетих опротестовать (кроме правительственных актов, которые может отменить толькоПрезидент).
К подзаконным актам относятся и акты центральных органовисполнительной власти — министерств, государственных комитетов, федеральныхслужб, а также акты глав местной администрации и исполнительных органовсубъектов Федерации.
Любые нормативно-правовые акты, затрагивающие права, свободы иобязанности человека и гражданина, подлежат опубликованию для всеобщегосведения, иначе они не могут применяться.
Все другие формы (источники) права относятся к так называемым незаконодательным. То есть они формируются не специальными законотворческимиорганами государства.
Примеры: Нормативные акты государственных организаций,негосударственных организаций, совместные нормативные акты и т др.
Система права и система законодательства взаимосвязаны ивзаимообусловлены. Они соотносятся между собой также, как содержание и формаодного и того же явления. Законодатель, учитывая содержание общественныхотношений, отраженное в системе права, выражает его в законодательстве, придаетему определенную форму. В этом смысле система права и система законодательстваблизки друг другу и в основном совпадают. Однако между ними есть и различия.Первичным элементом системы права является норма права, а первичным элементомсистемы законодательства является статья нормативно-правового акта.
Отличие состоит и в том, что в системе права каждая отрасль имеетединый предмет и метод правового регулирования. Что касается отраслейзаконодательства, то они не имеют единого метода правового регулирования.
Нормативно-правовые акты могут объединять в себе акты различныхотраслей права и поэтому регулируются различными методами. В системезаконодательства создаются по необходимости такие структурные элементы, которыене совпадают с системой права. Поэтому отрасли законодательства не всегдасоответствуют отраслям права.
10)Систематизация законодательства: понятие и формы
Систематизация законодательства — это деятельность посовершенствованию законодательства, приведению всех действующихнормативно-правовых актов данного государства в единую, целостную, внутренне ивнешне согласованную, непротиворечивую систему.
Виды систематизации:
а) внутренняя систематизация;
б) внешняя систематизация.
Цель внутренней систематизации — внутренняя обработка нормативныхактов, способствующая достижению внутреннего единства норм права, устранениюколлизий, пробелов в праве.
Цель внешней систематизации — внешняя обработка нормативных актов,их классификация.
Функции систематизации:
позволяет обозреть весь массив действующего законодательства;
выявляет и устраняет несогласованности, противоречия, пробелыправового регулирования (дефекты законодательства);
повышает эффективность законодательства;
делает законодательство информационно более доступным (болееудобным для пользования, облегчает поиск необходимой нормы);
способствует изучению, исследованию законодательства;
способствует правовому воспитанию граждан (улучшает познавательныйпроцесс формирования их правосознания).
Виды систематизации:
Учет — это сбор, обработка и хранение сведений онормативно-правовых актах. Выделяют два вида учета:
журнальный или картотечный — это фиксация реквизитов и основныхположений нормативно-правовых актов в специальных журналах по хронологическому(дата, номер) или тематическому критерию;
автоматизированный — это разработка специализированных информационно-поисковыхсистем типа «Кодекс», «Гарант», «Консультант-Плюс» и др.
Инкорпорация — это объединение нормативно-правовых актов вхронологическом, алфавитном или тематическом порядке в различного рода сборникиили собрания без изменения их содержания.
11)Государство, право и личность. Связь личности с государством иправом. Гражданство
Взаимосвязь государства и личности с необходимостью предполагает ираскрытие содержания понятий «человек», личность",«гражданин».
Человек — это родовое понятие, употребляемое для характеристикиопределенных биологических черт homo sapiens, на известной стадии развития,выделившегося из биологической Среды. Человек — единственное живое существо,наделенное сознанием.
Личность — это прежде всего индивид, обладающий собственныминеповторимыми качествами. (В некоторых случаях личность определяется какчеловек, обладающий определенными типичными социальными качествами, отражающимичерты той среды, к которой он принадлежит — рабочий, крестьянин, капиталист ит.п.)
В Конституции России термин «личность» употребляется каксобирательное понятие, в которое включается и человек (иностранец, лицо безгражданства) и гражданин.
Гражданство — это принадлежность лица к конкретному государству,устойчивая юридическая связь между ними, выражающаяся в их взаимных правах иобязанностях.
12)Правовой статус личности
Правовой статус личности — это система прав, свобод иобязанностей, закрепленная в нормах права.
Основой правового статуса личности является ее конституционныйстатус, где права, свободы и обязанности в совокупности образуют единый,внутренне согласованный комплекс.
В обществах, где господствуют тоталитарные принципы, гдегосударство считает себя, а не человека, высшей ценностью, правовой статусличности, как правило, устанавливается по принципу «запрещено все, крометого, что разрешено». Пределы свободы исчерпывающим образом определеныгосударством.
В обществах, где государство признает человека в качестве высшейценности (демократические государственные режимы), правовой статус формируетсяисходя из принципа «разрешено (дозволено) все, кроме того, чтозапрещено». Здесь государство устанавливает исчерпывающий переченьзапрещенных действий, а пределы свободы человека неопределены. Единственныйограничитель — граница запретов.
Правовой статус личности рассматривают как родовое понятие,которое выступает как:
1) правовой статус гражданина;
2) правовой статус иностранца;
3)правовой статус лица без гражданства (апатрида).
Правовой статус гражданина является всеобъемлющим. Это означает,что гражданин обладает всей полнотой установленных в законодательстве прав исвобод, на него распространяются и все обязанности.
Правовой статус иных субъектов содержит ряд изъятий. Например,иностранцы не могут участвовать в выборах и референдумах, служить в армии,создавать политические партии и т.д.
В некоторых государствах иностранцам предоставляется правовойстатус, максимально приближенный к правовому статусу гражданина. Это называетсяпредоставлением «национального режима».
Правовой статус личности останется декларацией, если в государствеи в обществе не будет создан соответствующий механизм гарантий его реализации.
Выделяют общие и специальные (юридические) гарантии прав человекаи гражданина.
К общим гарантиям, как правило, относят: экономические — материальные условия жизни общества, которые позволяют фактическивоспользоваться правами и свободами (отдыхать, учиться, получать доступ кздравоохранению и т.д.); политические — установление системы демократии,обеспечивающей доступ каждого к управлению обществом и государством;идеологические — поддержание в обществе
13)Понятие и виды социального регулирования
Социальное регулирование — регулирование, осуществляемое вобществе, т.е. регулирование так и общественных отношений, так и отношениелюдей, с природой и техникой.
Социальное регулирование представляет собой:
А)Определенное воздействие – поскольку всякое воздействиенаправлена на что-то.
Б)Воздействие, на поведение людей и различные отношения – которыевступают в процессе своей жизнедеятельности.
В)Воздействие при помощи нормативных и индивидуальных средств.
Г)Воздействие на поведение людей и различные отношения с целью ихупорядочивания.
Таким образом,
Социальное регулирование – это осуществляемое при помощинормативных и индивидуальных средств воздействие на поведение людей исоответствующие отношения с целью их упорядочения.
Виды:
Нормативное регулирование – осуществляется при помощи различныхнорм поведения действующих в обществе ( носит общий характер ). Подразделяется:
А)Социально –нормативное
Б)нормативно – техническое.
Два типа человеческого поведения:
А)Социальные нормы
Б)технические нормы.
Индивидуальное регулирование – осуществляется при помощи тех илииных индивидуальных предписаний. Адресуются конкретным лицам и рассчитаны наконкретные ситуации.
Правовое регулирование ( осущ. при помощи норм права и индивид-ыхправовых средств).
Моральное регулирование (осущ. при помощи норм морали ииндивидуальных средств).
Традиционное регулирование ( осущ. при помощи
обычаев и традиций).
Корпоративное регулирование (осущ. при помощи корпоративных норм).
В зависимости от субъектов:
Регулирование осуществляемое обществом ( при помощи обычаев илинорм морали)
Гос-ое регулирование ( при помощи норм позитивного права ииндивидуальных правовых средств).
Регулирование осущ. негосударственными объединениями. ( при помощикорпоративных норм и основанных на них индивидуальных средств).
К юридическим гарантиям относят совокупность правовых норм,позволяющим человеку с помощью юридических средств эффективно пресекатьнарушения своих прав и свобод, восстанавливать свое нарушенное право ( это,например, нормы, гарантирующие право каждого гражданина в судебном порядкеотстаивать свои честь и достоинство, жизнь и здоровье, имущество от различногорода посягательств и обязывающие все государственные органы, должностные лицауважать личность, охранять ее права и свободы)..
В целом проблема полноты прав и свобод человека, ихгарантированности приобрела сегодня общемировое значение, критерием реальностинационального и международного права как основы внутренней международнойполитики.
14)Место и роль права в систем социально-нормативногорегулирования
Социально — нормативное
регулирование — это регулирование общественных отношений,осуществляемое при помощи общественных норм.
Социально – нормативное регулирование — это взятые в единстве ивзаимодействии социальные нормы.
Социальные нормы – это правило поведения общего характера,выступающие в качестве регуляторов общественных отношений.
Место и роль права в системе социально-нормативного регулирования– это вопрос о том, какое место занимает право среди других социальных норм,какую роль играет по сравнению с ними.
Право в отличии от других социальных норм:
А)Единая в масштабах страны система норм – несмотря на то, что нормыпозитивного права устанавливается различными субъектами ( органами государстваи т.д.) право не распадается на множество самых, систем, а связано общимипринципами.
Б)Система общеобязательных норм — т.е. нормы права обязательны длявсех без исключения членов общества.
В)Устанавливается или санкционируется государством – государствобез особого труда может отменить или изменить устаревшие нормы права, создать ивести в действие новые, востребованные самой жизнью.
Г)Обеспечивается государством – которое обладает целой системойсредств, позволяющих добиться неукоснительного выполнения того, что предписаноправовыми нормами. Государство может брать под свою защиту только отдельныенормы морали, отдельные обычаи, отдельные корпоративные нормы.
Д)Закрепляется в письменных источниках и приобретают формальнуюопределенность – это придает четкость строгость и информативность регулированиюобщественных отношений.
15)Право и мораль
Право и мораль — основные социальные регуляторы поведениячеловека. Они имеют общие черты, различия и взаимодействуют друг с другом.
Общие черты:
а) принадлежат к социальным нормам и обладают общим свойствомнормативности;
б) являются основными регуляторами поведения;
в) имеют общую цель — регулирование поведения людей состратегической задачей сохранения и развития общества как целого;
г) базируются на справедливости как на высшем нравственномпринципе;
д) выступают мерой свободы индивида, определяют ее границы.
Различия:
1. Мораль формируется ранее права, правового сознания и государственнойорганизации общества. Можно сказать, что мораль появляется вместе с обществом,а право — с государством. Хотя мораль тоже имеет свой исторический периодразвития и возникает из потребности согласовать интересы индивида и общества.
2. В пределах одной страны, одного общества может существоватьтолько одна правовая система. Мораль же в этом смысле разнородна: в обществеможет действовать несколько моральных систем (классов, малых социальных групп,профессиональных слоев, индивидов). При этом в любом обществе существуетсистема общепринятых моральных взглядов (так называемая господствующая мораль).
3. Нормы морали формируются как нормативное выражение сложившихсяв данной социальной среде, обществе взглядов, представлений о добре и зле,справедливости, чести, долге, порядочности, благородстве и других категорияхэтики. (Основные категории морального сознания — «добро» и«зло», без которых невозможна любая моральная оценка.) При этомпроцесс формирования моральных систем идет спонтанно, в недрах общественногосознания. Процесс правообразования тоже весьма сложен, имеет глубокиесоциальные корни, однако право в единстве своей формы и содержания предстаеткак результат официальной деятельности государства, как выражение его воли.
4. Мораль живет в общественном сознании, которое и является формойее существования. И в этом плане даже трудно различить мораль как формуобщественного сознания и мораль как нормативный социальный регулятор, в отличиеот права, где достаточно четко можно провести границу между правовым сознаниеми правом. Право, по сравнению с моралью, имеет четкие формы объективирования,закрепления вовне (формальные источники права). Конечно, ту или иную моральнуюсистему можно
16)Право и обычаи
Обычаи – это исторически сложившиеся и вошедшие в привычкувследствие многократного применения правила поведения, действие которыхобеспечивается общественным мнением.
Обычаи — наиболее древний вид социальных норм, возникший, еще впервобытном обществе.
По своей природе обычаи достаточно консервативны и способнысуществовать без каких-либо изменений на протяжении многих веков.
Традиции – это то, что перешло от одного поколения к другому, чтоунаследовано от предшествующих поколений.
Обряды – это обычаи, имеющие нравственное значение.
Обыкновения – это обычаи, которые складываются, в деятельностигосударственных органов, общественных организаций, в деловой коммерческойдеятельности.
Единство право и обычаев. Право и обычаи – это правила поведениялюдей, общего характера. Основные регуляторы общественных отношений.
Различие права и обычаев:
А)По способу возникновения – право устанавливается исанкционируется государством, а обычаи возникают стихийно.
Б)По форме внешнего выражения – нормы права закрепляются вофициальных письменных источниках, а обычаи нигде не закрепляются, живут всознании людей.
В)По степени обязательности – право составляют общеобязательныеправила поведения, а обычаи ими не являются.
Г)По способу обеспечения – право обеспечивается государством, аобычаи государством не обеспечиваются. Систематизировать и изложить вписьменном виде как некий моральный кодекс. Однако речь идет о том, что моралькак особый социальный регулятор объективно в этом не нуждается.
5. Не совпадают предметы регулирования норм права и норм морали.Если их представить в виде кругов, то они будут пересекаться. То есть у нихесть общий предмет регулирования и есть социальные сферы, которые регулируютсятолько правом или только моралью. Специфический предмет моральногорегулирования — сферы дружбы, любви, взаимопомощи и т. п., куда право какрегулятор, требующий внешнего контроля за осуществлением своих предписаний ипредполагающий возможность государственно-принудительной реализации, не может ине должно проникать. Однако есть и сферы правового регулирования, к которыммораль не подключается в силу того, что они принципиально, по своей природе неподдаются моральной оценке: они этически нейтральны. К таким сферам относится,в частности, предмет технико-юридических норм.
6. С точки зрения внутренней организации та или иная моральнаясистема, будучи относительно целостным нормативным образованием, не обладаеттакой логически стройной и достаточно жесткой структурой (законом связиэлементов) как система права.
7. Право и мораль различаются по средствам и методам обеспеченияреализации своих норм. Если право, как известно, обеспечивается возможностьюгосударственно-принудительной реализации, то нормы морали гарантируются силойобщественного мнения, негативной реакцией общества на нарушение норм морали. Вто же время природа морали такова, что подлинно моральное поведение имеет местов том случае, когда оно осуществляется в силу личной убежденности человека всправедливости и необходимости этических требований, когда поведением человекаруководит его совесть. Существует «золотое правило» морали:«Поступай по отношению к другим так, как ты хотел, чтобы они поступали поотношению к тебе».
Право и мораль взаимодействуют. Право является формойосуществления господствующей морали. В то же время мораль признаетпротивоправное поведение безнравственным. Нормы морали имеют важное значениекак для правотворческой деятельности, так и для реализации права: прежде всегодля процесса применения правовых норм. Правоприменитель не сможет вынестисправедливое решение без опоры на нравственные требования. Вместе с тем неисключены противоречия между нормами морали и права. Это связано, в частности,с процессами их развития: «впереди» могут оказаться как нормы морали,так и нормы права.
17)Право и корпоративные нормы
Корпоративные нормы — это правила поведения, устанавливаемыеразличными организациями в их актах и охраняемые мерами социальноговоздействия, это особая разновидность социальных норм, призванных регулироватьотношения, которые складываются между членами и участниками данныхорганизаций.Корпоративные нормы регулируют только внутренние отношения этихорганизаций. Эти нормы выражают волю участников общественных объединений,компетенцию, объем прав и обязанностей их членов и т.д. Общие черты норм праваи норм общественных организаций состоят в том, что они содержат четкие,детализированные правила поведения, закреплены в специальных актах ипредставляют собой систему норм. Корпоративные нормы схожи с правовыми нормамитем, что они имеют обязательный характер, обладают фиксированным наборомсредств защиты.Различие между правовыми и корпоративными нормами состоит в том,что нормы права принимаются государством и обеспечиваются его принудительнойсилой, а нормы общественных организаций принимаются ими самостоятельно. Нормыправа имеют приоритетное значение по отношению к корпоративным нормам.«Корпоративные нормы регулируют только внутренние задачи и цели даннойобщественной организации, компетенцию органов, их права и обязанности, порядоквступления и выхода из данной организации, гарантии соблюдения норм (вчастности, мерами общественного воздействия)
Влияние права на корпоративные нормы определяется характером ипределами регулирования им деятельности общественных объединений. Закон «Обобщественных объединениях» предусматривает, что несоблюдение уставных норм илиосуществление объединениями деятельности, противоречащей нормам уставов,является основанием для приостановления и ликвидации деятельности общественногообъединения.Правовые и корпоративные нормы могут взаимодействовать между собойв сфере установления правоспособности различных организаций. Корпоративныенормы общественных организаций могут содержаться в актах, издаваемых совместнос государственными органами. В этом случае они приобретают значениенормативного правового акта. При возникновении правовых коллизий, безусловно,корпоративные нормы не могут ни в каком случае иметь приоритета перед правовыминормами.
18)Понятие и признаки правового регулирования. Правовое регулированиеи правовое воздействие
Правовое воздействие обозначает единство общего влияния права насоциальную жизнь и поведение людей. Совокупность элементов правовоговоздействия образует его механизм, состоящий из правовых принципов,правотворчества, механизма правового регулирования, правовой культуры.Оптимизация правового воздействия проявляется как комплекс мер социальногоуправления, раскрывающийся как механизм социального действия права. Изучениемеханизма правового воздействия позволяет учитывать значение и функции права всистеме регуляторов социальных процессов. Правовое воздействие в итогевыступает как нормативно-организационное влияние права на социальные процессы(одновременное влияние правовых и не правовых средств). «Правовое воздействие — это результативное, нормативно-организационное влияние на общественные отношениякак специальной системы собственно правовых средств (норм права,правоотношений, актов реализации и применения), так и иных правовых явлений(правосознания, правовой культуры, правовых принципов, правотворческогопроцесса.
Правовое регулирование — это воздействие всей системы юридическихсредств на общественные отношения с целью их упорядочения. С.А. Комаровотмечает, что «под правовым регулированием общественных отношений мы понимаемлишь одну из форм воздействия права на общественные отношения; воздействие припомощи специфически-правовых средств: норм права, правоотношений, актовреализации»
Предмет правового регулирования образуют общественные отношения,требующие правового воздействия. Метод правового регулирования раскрываетспособы правового воздействия. Метод правового регулирования состоит изследующих элементов:
•нормативное обеспечение за участниками общественных отношенийвозможности приобретать права и обязанности;
•условия (фактические обстоятельства), приводящие в действиеюридические нормы;
•субъективные права и обязанности;
•меры юридического обеспечения поведения субъектов правоотношений.
19)Форм и виды правового регулирования
Формы правового регулирования – это определенные егоразновидности. Поскольку правовое регулирование общественных отношений можетосуществляться различными правовыми средствами, различными субъектами, вразличных масштабах и на различных уровнях, оно способно приобретать различныеформы, иметь те или иные разновидности.
Индивидуальное правовое регулирование – это регулирование, котороеосуществляется индивидуальными правовыми средствами. К ним относятсяиндивидуальные правовые договоры (гражданские, трудовые и т.д.)
Нормативное правовое регулирование – это регулирование,осуществляемое нормами позитивного права. В сравнении с индивидуальным ононосит первичный характер и является определяющим.
Координационное правовое регулирование осуществляется самимиучастниками общественных отношений без какого-нибудь вмешательствагосударственных либо иных компетентных органов
Субординационное правовое регулирование в отличие откоординационного осуществляется уже не самими участниками общественныхотношений, а государственными или иными компетентными органами.
Деление правового регулирования на нормативное и индивидуальное являетсяосновным, но не единственным. Правовое регулирование можно подразделять на видытакже в зависимости от субъектов, осуществляющих правовое регулирование.
Собственно государственное правовое регулирование – эторегулирование, которое осуществляют органы государства, государственныеорганизации и государственные должностные лица.
Негосударственное правовое регулирование – это регулирование,которое осуществляется либо непосредственно народом, либо негосударственнымиорганами и организациями, либо самими участниками общественных отношений.
В зависимости от степени централизованности следует различатьцентрализованное и децентрализованное правовое регулирование. Централизованноеправовое регулирование – это регулирование, которое осуществляется из единого центрав масштабах всей страны.
Такое регулирование осуществляется центральными органамигосударственной власти преимущественно с помощью нормативных правовых актов(хотя не исключается использование и индивидуальных правовых актов – о переноседней отдыха, о переходе на летнее время и др.)
20)Предмет и сфера и пределы правового регулирования
Вопросы предмета, сферы и пределов правового регулирования тесносвязаны между собой, вследствие чего их необходимо рассматривать в единстве.Предмет правового регулирования – это то, что регулируется правом.
Сферу правового регулирования можно определить как круг техобщественных отношений, которые могут и должны регулироваться правом. Причёмсферу правового регулирования составляют как те общественные отношения, которыеуже урегулированы правом, так и те, которые правом ещё не урегулированы, номогут и должны быть им урегулированы.
Отношении составляющие сферу правового регулирования:
Во-первых, это волевые общественные отношения, т.е. отношения,которые возникают, складываются по воле людей и контролируются их сознанием.
Во-вторых, сферу правового регулирования составляют толькоконкретные волевые отношения, т.е. отношения, складывающиеся между конкретнымиих участниками
В-третьих, в сферу правового регулирования входят не всеконкретные волевые отношения, а только те, которые поддаются внешнему контролю.
В-четвертых, сферу правового регулирования составляют не всеконкретные волевые отношения, поддающиеся внешнему контролю, а лишь наиболеезначимые для государства, общества и отдельной личности.
С предметом и сферой правового регулирования тесно связан вопрос определах правового регулирования. Пределы правового регулирования – это границырегулирующего действия права, границы, в рамках которых осуществляется правовоерегулирование общественных отношений.
Объективные пределы – это границы, которые определяются самимиобщественными отношениями
Субъективные пределы правового регулирования в отличие отобъективных пределов – это границы, которые определяются уже не общественнымиотношениями, а правотворческими органами – органами, создающими иустанавливающими нормы позитивного права
Различия между правовым воздействием и регулированием состоят втом, что предмет правового воздействия включает в себя предмет правового регулирования.Правовое регулирование как специально-юридическое воздействие связано сустановлением конкретных прав и обязанностей субъектов, прежде всего, черезправоотношения. Правовое воздействие не всегда связано с конкретнымиюридическими предписаниями. Правовое регулирование одновременно является иправовым воздействием, является одной из форм воздействия права на общественныеотношения.
Правовое воздействие включает в себя информационно-психологический(мотивационный) аспект (совокупность воздействия правовых стимулов иограничений), воспитательный (ценностно-ориентационный), выражающийся видеологическом влиянии права на его субъектов, социальный аспект (социальнаясреда действия права, включающая в себя формирование с помощью правасоциально-полезных образцов поведения, социально-правовой контроль и др.).Названные формы правового воздействия оказывают взаимовлияние: специальноюридическое воздействие (правовое регулирование) основывается наинформационно-психологическом воздействии, сочетается с воспитательными исоциальными целями и средствами. Но это переплетение форм воздействия неозначает отожествление правового воздействия и правового регулирования.
Если правовое воздействие означает, прежде всего, влияние напредмет воздействия с помощью системы действий, то правовое регулированиеозначает упорядочение влияния правовых средств и форм на поведение субъектовправа. Таким образом, правовое регулирование — это воздействие права наобщественные отношения при помощи системы специальных юридических средств (С.А.Комаров).
Механизм правового регулирования включает в себя в общем виденормы права, правоотношение и акты реализации правовых норм. Следовательно,нормы права являются правовой основой правового регулирования и правовоговоздействия. Правовое регулирование есть собственно воздействие норм права,правоотношений и актов реализации на общественные отношения. Механизм правовогорегулирования включает в себя влияние всей юридической действительности(совокупности всех юридических форм и средств) на поведение субъектов права.
По сфере распространения (сфере действия права) правовоерегулирование можно подразделить на общее, ведомственное, местное и локальное.Общее правовое регулирование имеет самую широкую сферу распространения: онораспространяется на всю территорию страны и охватывает поведение всехсубъектов. Такое регулирование осуществляется прежде всего законами государстваи подзаконными нормативными актами общего действия. Ведомственное правовоерегулирование осуществляется в рамках той или иной области государственногоуправления: промышленности, сельского хозяйства, транспорта, образования и т.д.
Формы (или виды) правового регулирования могут быть выделены и понекоторым другим основаниям. Так, например, учитывая, что правовоерегулирование осуществляется и законами, и подзаконными нормативными актамиможно выделить законодательное и подзаконное регулирование. В федеративныхгосударствах ввиду наличия там федеральной и региональной системзаконодательства допустимо выделение федерального и регионального правовогорегулирования и т.д.
21)Действие норм права и нормативных правовых актов во времени
Норма права — признаваемое и обеспечиваемое государствомобщеобязательное правило, из которого вытекают права и обязанности участниковобщественных отношений, чьи действия призвано регулировать данное правило вкачестве образца, эталона, масштаба поведения.
Правовая норма носит общий характер. Она определяет типичные чертыжизненных ситуаций, в которых подлежит реализации, видовые признакиобщественных отношений и их участников, чье поведение регулируется нормой; самоправило выражено в общей форме как модель поведения; в общей форме определеныи меры принуждения, применяемые к нарушителям нормы
Действие норм права во времени продолжается с момента вступлениянормативного правового акта в силу и до момента утраты им силы.
Началом и окончанием действия нормативных правовых актовхарактеризуются временные пределы правового регулирования. Вступлениенормативного акта в силу означает, что содержащиеся в этом акте нормы начинаютрегулировать соответствующие общественные отношения. При этом онираспространяют свое действие, как правило, только на те общественные отношения,которые будут возникать после вступления нормативного акта в силу. То есть наобщественные отношения и связанные с ними факты, которые возникли и сложилисьдо вступления нормативного акта в силу, содержащиеся в этом акте нормы нераспространяются.
22)Обратная сила и переживание закона
Правило, согласно которому закон обратной силы не имеет, носитобщий характер и действует во многих странах мира. Оно вносит стабильность вправовое регулирование общественных отношений, гарантирует права и свободыличности, создавая уверенность, что вновь принимаемые нормативные акты неухудшат правового положения участников уже урегулированных правом общественныхотношений. Вместе с тем из этого правила есть два исключения.
Во-первых, обратную силу приобретает закон, если он устраняет илисмягчает ответственность за совершенное правонарушение (ст. 54 Конституции РФ,ст. 10 УК РФ, ст. 1.7 КоАП РФ). Так, согласно ст.10 УК РФ уголовный закон,устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образомулучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е.распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступлениятакого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывшихнаказание, но имеющих судимость. Во-вторых, обратную силу приобретает закон,если это прямо предусмотрено самим законом. Переживание закона – с утратойнормативным актом юридической силы, содержащиеся в нем нормы права прекращаютсвое действие во времени. С этого момента они, по общему правилу, перестаютрегулировать соответствующие общественные отношения и не могут больше применяться.Вместе с тем в некоторых случаях закон, уже утративший силу, все же можетприменяться и, таким образом, фактически продолжает еще действовать.«Переживание» закона – явление, прямо противоположное обратной силе закона.
Здесь нормативный правовой акт, отмененный или замененный новым,продолжает жить и после введения в действие нового нормативного акта и как бы«переживает» отведенный ему временной срок. «Переживание» закона, какфактическое действие нормативного акта, формально утратившего юридическую силу,имеет место тогда, когда общественные отношения и связанные с ними факты былиурегулированы утратившим силу нормативным актом и сохранились после введения вдействие нового нормативного акта.
23)Действие норм права и нормативно правовых актов в пространствеи кругу лиц
Действие норм права и нормативных правовых актов в пространстве –это их действие в пределах определенной территории. Нормы права, установленныеили санкционированные государством, как правило, действует в пределахтерритории государства. Аналогичным образом действуют и содержащие нормы праванормативные акты.
Действуя в пределах территории государства, нормы права инормативные правовые акты могут распространять свое действие как на всютерриторию, так и на отдельные ее части. На всю территорию государствараспространяют свое действие обычно те нормы права, которые содержатся внормативных актах центральных органов государственной власти.
Экстерриториальное действие норм права, а также нормативныхправовых актов, имеет место в следующих случаях.
Во-первых, в случае нахождения граждан за границей. Гражданегосударства, находящиеся за границей, всегда сохраняют правовую связь со своимгосударством.
Во-вторых, в случае заключения соглашений с другими государствами,в соответствии с которыми определенные правовые нормы одного государствадействуют на территории другого и наоборот. Особенно это касается нормгражданского, коммерческого, трудового, финансового и некоторых других отраслейправа.
В-третьих, в случае действия на территориях со смешанным правовымрежимом. К таким территориям относятся континентальный шельф и исключительнаяэкономическая зона
По общему правилу, правовые нормы каждого конкретного государства,распространяются на всех лиц, проживающих или находящихся на территории данногогосударства. Это и граждане государства, и иностранцы, и лица без гражданства,и государственные органы, и различные организации, и прочие лица, являющиесясубъектами права. В то же время из этого правила есть исключения.
Во-первых, в каждом государстве имеются правовые нормы, которыераспространяются только на граждан государства и не действуют в отношениииностранцев и лиц без гражданства.
Во-вторых, отдельные нормы права распространяют свое действиетолько на определенные категории субъектов: должностных лиц, военнослужащих,врачей, учителей, студентов и т.д
В-третьих, дипломаты, консульские работники, другие лица,обладающие дипломатическим иммунитетом, не могут быть привлечены к уголовнойили административной ответственности, не подлежат аресту и задержанию в случаесовершения ими соответствующих правонарушений на территории страны пребывания.
24)Методы, способы и типы правового регулирования
Метод правового регулирования – это совокупность приемов, способови средств, закрепленных в праве и используемых в процессе правовогорегулирования общественных отношений.
Принято считать, что каждая отрасль права имеет не только свойпредмет, но и свой метод правового регулирования, который проявляется вследующем: во-первых, в правовом положении участников (субъектов) регулируемыхсоответствующей отраслью права общественных отношений (например, субъектыгражданского права равноправны, а субъекты административного права находятся вотношении власти и подчинения); во-вторых, в способах правового регулирования(преимущественно запреты – в уголовном праве, обязывания – в административном,дозволения – в гражданском); в-третьих, в основаниях возникновения конкретныхправоотношений (сделки – в гражданском праве, преступления – в уголовном,административные акты и проступки – в административном); в-четвертых – вхарактере санкций (возмещение вреда – в гражданском праве, взыскания – вадминистративном, наказания – в уголовном).
Императивный метод (его называют также директивным, авторитарным,методом субординации, методом власти и подчинения) используется в публичномправе для регулирования так называемых вертикальных отношений, отношений междугосударством с одной стороны и гражданами и их организациями – с другой.Регулируя данные отношения, государство одних субъектов (государственныеорганы, должностных лиц) наделяет властными полномочиями, на других же (граждани их организации) возлагает соответствующие обязанности. В результате отношениямежду этими субъектами складываются как отношения власти и подчинения. В наиболеечистом виде императивный метод правового регулирования проявляет себя вадминистративном праве.
Диспозитивный метод (его называют также методом автономии,координации, равенства сторон) используется в частном праве для регулирования«горизонтальных» отношений, отношений между гражданами (частными лицами), ихорганизациями, а также между гражданами и этими организациями. Регулируя данныеотношения, государство наделяет их участников равными возможностями, нередкопредоставляя им право самим урегулировать свои отношения в пределахдозволенного законом. В наиболее чистом виде этот метод правового регулированиявыражен в гражданском праве.
25)Процесс правового регулировании и его стадии
Процесс правового регулирования – это процесс функционирования,действия норм права.
Действие норм права – это по сути своей нормативный уровеньправового регулирования, на котором происходит упорядочение тех или иных видовобщественных отношений.
Стадия возникновения субъективных прав и обязанностейхарактеризуется возникновением у конкретных субъектов, участников конкретныхобщественных отношений, конкретных юридических прав и обязанностей, которые вюриспруденции принято называть субъективными. Юридические права и обязанности,закрепленные в нормах права, при наличии обстоятельств, предусмотренных этимиже нормами (гипотезами этих норм) и именуемых юридическими фактами, становятсясубъективными правами и обязанностями, поскольку начинают принадлежатьконкретным субъектам-участникам конкретных общественных отношений
Стадия применения права — принято понимать деятельностьгосударственных (в некоторых случаях и негосударственных) органов иорганизаций, связанную с конкретизацией (индивидуализацией) предписанийправовых норм, которая оформляется официальным документом, именуемым актомприменения права. Акт применения права, конкретизируя предписания правовыхнорм, определяет меру возможного или должного поведения участников конкретныхправоотношений, т.е. их субъективные права и обязанности, а также обеспечиваетреализацию этих прав и обязанностей.
26)Понятие и признаки правотворчество. Правотворчество иправобразование
Правотворчество — это процесс целенаправленного формирования июридического закрепления государственной воли в источниках права.
В результате правотворчества праву придается качество формальнойопределенности.
Правотворчество включает деятельность по:
• изданию новых нормативно-правовых актов;
• их совершенствованию, изменению, переработке;
• отмене действующих нормативно-правовых актов.
Признаки правотворчества:
• Сознательно-волевой характер.
• Объективно-исторический характер.
Признаки правотворчества отражают сочетание субъективного иобъективного факторов в правотворчестве. Право создается людьми, наделеннымиволей и сознанием, имеющими определенный жизненный опыт, правосознание,культурный уровень. На правотворчество влияют личные и групповые интересы,задачи, потребности законодателя. Существует мощный политический институтлоббирования выгодных с позиций отдельных социальных групп нормативных актов.
Несмотря на влияние субъективных факторов, право не создаетсязаконодателем произвольно, исключительно по собственному усмотрению.
Рассмотрим принципы правотворчества.
Принцип демократизма. Издание нормативно-правовых актовпредполагает учет общественного мнения, публичное и гласное обсуждениезаконопроектов, социологический анализ реализации действующих норм. Последнеепозволяет оценить эффективность и качество правотворческого процесса.Демократизм правотворчества предполагает активное участие партий, массовыхдвижений, предпринимательских структур, объединений граждан в созданиизаконодательства, их инициативу, свободное, широкое и деловое обсуждениепредполагаемых законодательных решений. Принцип актуальности и своевременности.Правотворчество должно быть оперативным. С одной стороны, законодатель долженчутко реагировать на изменения ситуации в стране, не позволяя нормам праваустаревать, переставать адекватно отражать потребности общества. Законодателюнеобходимо создавать правовые нормы на перспективу, действовать на опережение,задавая обществу нормативные программы развития, стимулируя позитивныеизменения в различных сферах жизни. Именно с такой целью в Конституции Россиизакреплены определения Российской Федерации как правового, социального,демократического государства.
27)Формы и виды правотворчества
Народное правотворчество осуществляется путём референдума.Референдум – это всенародное голосование населения по важнейшим вопросамгосударственного или местного значения, выступающий одной из форм непосредственнойдемократии. Участие в нем принимают граждане государства, обладающие активнымизбирательным правом. Решения, принятые на референдуме, носят общеобязательныйхарактер и оформляются нормативно-правовыми актами высших органовгосударственной власти.
Государственное правотворчество — это правотворчество, при которомправовые нормы формируются уполномоченными государственными органами, то естьпрямо и непосредственно исходят от государства. Это основной видправотворчества, остальные два носят несущественный, вспомогательный характер.
Санкционированное правотворчество — это правотворчество, прикотором государственные органы делегируют негосударственным организациям правонормативного регулирования какого-либо вопроса либо одобряют различного родасоциальные нормы — корпоративные, моральные, религиозные, традиционные,придавая им общеобязательный характер и юридическую силу.
28)Правотворческая техника
Любой правотворческий орган стремится создать нормативно-правовойакт, который был бы качественно совершенен и по форме и по содержанию. Успешнойправотворческой деятельности способствует использование правотворческойтехники. Правотворческая (юридическая) техника — это совокупность правил иприемов подготовки, рассмотрения, принятия и обнародования проектовнормативно-правовых актов.
Юридическая техника – совокупность правил, средств и приемов,которые используются при подготовке, оформлении, опубликовании исистематизации правовых актов и иных юридических документов.
Три основные элементы правотворческой техники:
А)Правило правотворческой техники – это нормы, которыевырабатываются правотворческой практикой, и существуют в виде либо деловыхобыкновений, либо правил, закрепленных соответствующих, нормативно –правовыхактах.
Виды:
1.правила, относящие к внешнему оформлению нормативных актов (реквизиты и т.д)
2.правила, относящиеся к содержанию и структуре нормативных актах.( каждая глава должна иметь название и т.д)
3.прила, относящиеся к изложению норм права в нормативных актах.(нормы права должны излагаться кратко, четко и ясно)
4.правило, относящиеся к опубликованию нормативных актов.
Б) Средство правотворческой техники.
Юридическая терминология – это отличающиеся смысловойоднозначностью слова, или словосочетания ( термины), которые употребляются в законодательстве,и которыми обозначаются определенные понятия.
Юридические конструкции – это выработанные юридической наукой илипрактикой идеальные модели ( схемы тех или иных правовых явлений).
Правовая презумпция – это предположение о наличии или отсутствииопределенных фактов, основанное на связи между, предполагаемыми фактами ифактами наличными подтвержденное предшествующим опытом ( например презумпцияневиновности)
Правовая фикция – несуществующее положение законодательствомсуществующим и ставшее в силу такого признания общеобязательным.
Нормативное построение – это перевод государственной воли на языкправа, который состоит в том, что при помощи юридической и иной терминологиигосударственная воля излагается в виде нормативного предписания.
Системное построение- содержащиеся в нормативно-правовом актенормативные предписании должны находиться в определенной
29) Понятие, признаки и состав правоотношений
Правоотношение — урегулированное нормами права общественноеотношение, участники которого обладают субъективными правами и являютсяносителями юридических обязанностей.
Правоотношение — это взаимоотношение между субъектами права, т.е.участниками по поводу объекта, при которых возникают взаимные права иобязанности.
Правоотношение всегда характеризуется следующими признаками:
Наличием как минимум двух сторон (управомоченной и обязанной);
Правовой связью между ними через субъективные права и юридическиеобязанности (у обеих сторон);
Отрегулированностью правовыми нормами содержания этих субъективныхправ и юридических обязанностей, а также условий возникновения самогоправоотношения;
Обеспеченностью возможностью государственного принуждения (необязательно путём применения мер юридической ответственности).
Реализация нормы права в конкретном правоотношении заключается втом, что участники этого правоотношения наделяются субъективными правами иобязанностями, которые гарантируются Государством.
Любое правоотношение представляет собой сложное правовое явление.Оно состоит из трёх необходимых элементов:
1) субъектов правоотношения;
2) объекта правоотношения;
3) юридического содержания правоотношения.
30)Понятие и виды субъектов правоотношений. Субъекты правоотношенийи субъекты права
Правоотношение — урегулированное нормами права общественноеотношение, участники которого обладают субъективными правами и являютсяносителями юридических обязанностей.
Правоотношение — это взаимоотношение между субъектами права, т.е.участниками по поводу объекта, при которых возникают взаимные права иобязанности.
Правоотношение всегда характеризуется следующими признаками:
Наличием как минимум двух сторон (управомоченной и обязанной);
Правовой связью между ними через субъективные права и юридическиеобязанности (у обеих сторон);
Отрегулированностью правовыми нормами содержания этих субъективныхправ и юридических обязанностей, а также условий возникновения самогоправоотношения;
Обеспеченностью возможностью государственного принуждения (необязательно путём применения мер юридической ответственности).
Правоотношение возникает при наступлении предусмотренных закономюридических фактов: заключения договора, совершения правонарушения, другихсобытий, с которыми закон связывает определённые правовые последствия и т. д.).
В зависимости от норм права, которые регулируют конкретные общественныеотношения, правоотношения могут подразделяться на:
Гражданские правоотношения;
Административные правоотношения;
Уголовные правоотношения и др.
Состав правоотношения:
Любое правоотношение представляет собой сложное правовое явление.Оно состоит из трёх необходимых элементов:
1) субъектов правоотношения;
2) объекта правоотношения;
3) юридического содержания правоотношения.
Участники правоотношений именуются их субъектами.
Субъекты правовых отношений – это социально-правовые единицы,между которыми складываются отношения. То есть это лица, а также государство,наделённые правами и обязанностями; это непосредственные участникиправоотношения.
1. Физические лица, например субъекты в правовых статусах:
лицо без гражданства;
гражданин;
иностранец;
беженец;
индивидуальный предприниматель;
учредитель юридического лица.
2. Юридические лица, как таковые. У них нет обособленных правовыхстатусов. 3. Государство (лицом назвать его можно чисто условно). Правовымистатусами здесь являются так называемые ветви государственной власти, например:
Президент;
Правительство;
Парламент;
Судебная власть;
Муниципальное образование.
Физические лица это всегда только люди, они с правовой точкизрения характеризуются правоспособностью и дееспособностью.
31)Понятие и элементы правосубъектности
Правосубъе́ктность — юридическая категория, под которойпонимается способность физического или юридического лица иметь и осуществлятьнепосредственно или через своих представителей юридические права и обязанности,то есть выступать субъектом правоотношений.
Правосубъектность представляет собой общественно-юридическоесвойство лиц: она имеет две стороны — общественную и юридическую. Общественнаясторона правосубъектности выражается в том, что признаки субъектов правазаконодатель не может избирать произвольно —они диктуются самой жизнью,потребностями и закономерностями общественного развития. Юридическая же еесторона состоит в том, что признаки субъектов права обязательно должны бытьзакреплены в юридических нормах.
В составе правосубъектности различают правоспособность идееспособность.
Правоспособность — это обусловленная правом способность лица иметьсубъективные юридические права и обязанности, то есть быть участникомправоотношения. Таким образом, может быть достаточно одной правоспособности,чтобы выступить стороной в правоотношении. Так, общая гражданскаяправоспособность индивида возникает в момент его рождения, и участникомгражданско-правового отношения (например, правоотношения наследования) можетбыть младенец.
Дееспособность — это обусловленная правом способность своимисобственными действиями (бездействием) приобретать субъективные юридическиеправа и обязанности, осуществлять и прекращать их.
Правоспособность и дееспособность — это две стороны одного и тогоже феномена — правосубъектности, которая по своей природе является единойправодееспособностью. Реальное разъединение правосубъектности направоспособность и дееспособность происходит в основном в сфере гражданскогоправа и то не для всех субъектов (гражданская правосубъектность организацийедина).
Разновидностью дееспособности является деликтоспособность, котораяпредставляет собой способность лица нести юридическую ответственность(исполнять соответствующие юридические обязанности) за совершенныеправонарушения (деликты). Не совсем верно. Деликтоспособность, как способностьлица нести имущественную ответственность в случаях причинения вреда другимлицам, является не разновидностью, а элементом дееспособности. Другим ееэлементом является сделкоспособность. Например, согласно нормам ст. 26 ГК РФнесовершенноление в возрасте от 14 до 18 лет ограниченно сделкоспособны (п.п. 1и 2 ) и полностью деликтоспособны (п.3).
32)Объекты правоотношений
Объект правоотношения — это то реальное благо, на использованиеили охрану которого направлены субъективные права и юридические обязанности.Например, ст. 88 КЗоТ РСФСР предусматривает повышенную оплату сверхурочныхработ. Выплачиваемые денежные средства и есть объект данной правовой связи.Причем рабочий имеет право на повышенную оплату труда, а предприятие обязанопроизвести ее.
Объект правоотношения теснейшим образом связан с интересомуправомоченной стороны и является благом, находящимся в его распоряжении иохраняемым государством. Объектами могут быть разнообразные предметы,представляющие ценность для субъекта права. Например, по жилищномузаконодательству для нанимателя объект — жилое помещение, необходимое ему дляпроживания. В соответствии со ст. 35 Конституции РФ каждый вправе иметьимущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им единоличноили совместно с другими лицами. В силу ст. 36 Конституции граждане, ихобъединения могут иметь в собственности землю.
Объектами правоотношений выступают предметы духовного творчества(например, объект авторского права -созданное автором произведение), различныенематериальные блага (право на личную и семейную тайну, тайну переписки,телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений и т. д.).
33)Понятие и классификация фактических (юридических) составов
Возникновение, изменение или прекращение правоотношений может бытьобусловлено одним юридическим фактом или совокупностью юридических фактов,которая именуется фактическим составом.
В фактические составы могут входить как действия, так и события.Так, для возникновения права на страховое возмещение помимо такого события, какземлетрясение, разрушившее дом, необходимо наличие действия, а именно такого,как договор страхования, заключенный страхователем — собственником дома состраховщиком.
В одних случаях фактические составы порождают правовые последствияпри условии возникновения составляющих их юридических фактов в строгоопределенном порядке и наличия их вместе взятых в нужное время. Например,наследник, указанный в завещании, может стать собственником наследуемого имуществапри наличии следующих юридических фактов, разворачивающихся в строгойпоследовательности: составление завещания наследодателем; открытие наследства;принятие наследства наследником. В теории права такие фактические составыименуются сложными.
В других случаях фактические составы порождают правовыепоследствия только при наличии всех вместе взятых необходимых юридическихфактов независимо от того, в какой последовательности они возникли. Так,приостановление срока исковой давности наступает при наличии следующих фактов:нахождение истца или ответчика в составе Вооруженных Сил; переведение данныхВооруженных Сил на военное положение. Важно только то, чтобы эти два факта былив наличии и возникли в течение последних шести месяцев срока исковой давности.Фактические составы указанного вида именуются в теории права простыми.
34)Применение права: понятие, признаки и формы
Применение права либо предшествует возникновению правоотношений,либо обеспечивает их реализацию. Без предписаний индивидуально-конкретногохарактера, исходящих от компетентных органов государства, нельзя иногдаустранить возможные препятствия при осуществлении права, а также применить мерыгосударственного принуждения (санкции) к нарушителям предписаний правовых норм.
Таким образом, потребность в применении норм права для реализациисодержащихся в них предписаний возникает в следующих случаях:
1) когда предусмотренные нормой субъективные права и обязанностипо своему характеру таковы, что не могут возникнуть у конкретных лиц из иходносторонних действий, а требуют для своего возникновения соответствующегоиндивидуального властного акта органа государства;
2) когда налицо факт правонарушения и необходимо устранить егопоследствия или применить санкцию.
Применяя норму права, уполномоченные на это органы государствавключаются в механизм правового регулирования, как бы добавляют властнуюэнергию, обеспечивают реализацию правовых норм до конца, до наступлениянеобходимого результата.
Применение права — это одна из форм государственной деятельности.Соответствующий государственный орган в конкретном случае выступает от именигосударства, по его уполномочию.
Применение права всегда обращено вовне, к другим субъектам иобязательно для них. При этом властный орган не всегда становится сторонойвозникающего правоотношения. Сам акт применения права представляет собойодностороннее волеизъявление правомочного органа и носит императивный,категоричный характер.
Применяя право, орган государства выполняет две основные функции:
1)организации выполнения предписаний правовых норм, позитивногорегулирования с помощью индивидуальных актов (оперативно-исполнительнаядеятельность);
2) охраны права от нарушений (правоохранительная деятельность).
35) Понятие, структура и виды актов применения права
Акт применения права — это правовой акт компетентного органа илидолжностного лица, изданный на основании юридических фактов и норм права,определяющий права, обязанности или меру юридической ответственности конкретныхлиц. Правоприменительные акты имеют ряд особенностей. 1. Они издаютсякомпетентными органами или должностными лицами. Как правило, это органыгосударства или их должностные лица. Отсюда вытекает государственно-властныйхарактер актов применения права. Однако государственно-властные полномочиянередко осуществляются негосударственными организациями. Акты применения праванаправлены на реализацию требований юридических норм, так как конкретизируютобщие предписания норм права применительно к определенным ситуациям и лицам,официально фиксируют их субъективные права, обязанности или меру юридическойответственности, т. е. выполняют функции индивидуального регулирования
Реализация правоприменительных актов обеспечена государственнымпринуждением. При этом акт применения права — документ, который являетсянепосредственным основанием для использования государственных принудительныхмер. Так, осуществлением решений по гражданским делам занимаются судебныеисполнители. Исполнением приговоров по уголовным делам ведают соответствующиеучреэвдения Министерства внутренних дел Российской Федерации.
36)Понятие, причины. И виды пробелов в законодательстве
В правоприменительной практике иногда возникают ситуации, когдаспорное отношение имеет правовой характер, входит в сферу правовогорегулирования, но не предусмотрено конкретной нормой права. Правоприменительобнаруживает пробел в законодательстве.
Пробел в законодательстве — это отсутствие конкретной нормы,необходимой для регламентации отношения, входящего в сферу правовогорегулирования.
Круг общественных отношений, составляющих сферу правовогорегулирования, устанавливается законодателем двумя способами.
Во-первых, каждая юридическая норма регулирует отдельный видобщественных отношений, признаки которого описываются в ее гипотезе. Такимобразом, каждая норма имеет свой «участок» в общей сфере правовогорегулирования. Совокупность подобных «участков», если иметь в виду все безисключения нормы какой-либо отрасли, и составит общую сферу правовогорегулирования данной отрасли.
Во-вторых, круг отношений, которые признаются правовыми,законодатель закрепляет по отраслям права посредством специализированных норм.Такие нормы предназначены для установления круга отношений, входящих в сферуправового регулирования.
Вместе с тем для правоприменителя недостаточно определить правовойхарактер рассматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его правовыепоследствия. Эту информацию он может получить лишь из конкретных норм, вдиспозициях которых сформулированы в общем виде права и обязанности сторон.Если таких норм нет, то налицо пробел в законодательстве.
Пробелы в законодательстве существуют в основном вследствие двухпричин: во-первых, в результате появления новых общественных отношений, которыев момент принятия закона не существовали и не могли быть учтены законодателем;во-вторых, из-за упущений при разработке закона.
В таких ситуациях обычно используются специальные приемы: аналогиязакона и аналогия права.
Аналогия закона — это применение к не урегулированному вконкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходные отношения.Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение поюридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нетнормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму,регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы ииспользуется в качестве правового основания при принятии решения по делу.
Аналогия права — это применение к не урегулированному в конкретнойнорме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения,общих начал и смысла законодательства.
Применение аналогии права, таким образом, обосновано при наличиидвух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствиинормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использоватьаналогию закона
37)Понятие и элементы толковании права
Толкование права – деятельность по установлению и объяснениюподлинного смысла правовых норм с целью обеспечения их надлежащей реализации идальнейшего совершенствования.
Элементы:
а) Уяснение права — это деятельность, как по установлению,подлинного смысла правовых норм. Она протекает как внутренний мыслительныйпроцесс, происходящий в сознании субъекта, толкующего права, и связана спознанием, выяснением заложенного в нормах права смысла.
б) Разъяснение права – это деятельность, связанная с объяснениемподлинного смысла правовых норм, подлинного их содержания.
Разъяснение права в отличие от его уяснения всегда,объективировано т.е. выражено вовне ( устный совет, письменный документ).
38)Субъекты толкования права
Субъекты толкования права – это те лица, которые могут даватьтолкование действующим правовым нормам, уяснять и разъяснять их смысл. Взаконодательстве нет никаких запретов относительно субъектов толкования права,толковать правовые нормы могут любые лица: органы государства, должностныелица, простые граждане и т.д.
Есть лица которые им официально разрешено толковать нормы права, иесть лица, которые такими полномочиями не обладают, хотя толковать правовыенормы не запрещено.
39)Акты толкования права
Акт толкования права — это правовой акт, содержащий разъяснениесмысла юридических норм.
Акты толкования не просто разъясняют смысл норм права, но содержатпрежде всего конкретизирующие предписания. Это не нормативные предписания, таккак они не имеют самостоятельного значения и действуют на основе толкуемых нормправа. Так как субъекты толкования не являются субъектами правотворчества,«предписания общего характера, содержащиеся в интерпретационных актах, следуетсчитать не нормами права, а правоположениями. В отличие от норм они не имеютюридической силы, но имеют юридическое значение. Последнее проявляется в том,что правоприменительные органы (нижестоящие суды) должны при решении конкретныхвопросов учитывать содержание правоположений. Однако при этом они не могутсоставлять основу правоприменительных решений».
Виды актов толкования различаются в зависимости от:
•типов официального толкования (акты нормативного и казуальноготолкования);
•юридической природы (интерпретационные акты правотворческих иправоприменительных органов);
•конкретных органов, осуществляющих толкование, (акты суда,прокуратуры, администрации и др.);
•формы (постановления, разъяснения, приказы, инструкции и т.д.);
•предмета правового регулирования (акты толкованияконституционного, гражданского, административного, уголовного права и др.);
•характера (материальные и процессуальные интерпретационные акты).
Самостоятельное значение, прежде всего, имеют интерпретационныеакты правотворчества и интерпретационные акты правоприменения. Акты толкованияне подменяют собой акты правотворчества и правоприменения, они имеютдополнительное (субсидиарное) значение к названным нормативно- правовым ииндивидуальным актам.
40)Правомерное поведение: понятие. состав, виды
Правомерное поведение — это действие (бездействие) субъектовправа, которое соответствует требованиям норм права или принципов права данногогосударства.
Признаки правомерного поведения:
Общие (родовые), то есть присущие правомерному поведению какразновидности социального поведения :
а) внешняя выраженность (объективированность) в форме действия илибездействия;
б) соответствие нормам, принципам права данного государства(адекватность моделям поведения, предусмотренного правом);
в) положительная социальная значимость (выражается в егосоциальной полезности, допустимости, приемлемости).
Виды правомерного поведения
Например:
По субъектам права — действия (бездействие) физических,юридических лиц, государства и т.д.;
По объективной стороне — действия (бездействие);
По отношению законодателя к правомерному поведению — желательное,допускаемое, необходимое;
По направленности воли — юридические поступки, юридические акты;
По характеру мотивации — принципиальное (предопределенноевнутренним убеждением в необходимости поступать правомерно), привычное(предопределенное привычкой осуществлять данное правовое предписание),конформистское (предопределенное стремлением поступать так, как поступаютдругие люди), маргинальное (предопределенное страхом применения санкций за неправомерноеповедение), интуитивное (предопределенное правовой интуицией).
Злоупотребление субъективным правом
Субъективное право — вид и мера возможного поведенияуправомоченного лица, т.е. являясь мерой свободы управомоченного лица,субъективное право очерчивает рамки (границы) его поведения («свобода одногозаканчивается там, где начинается свобода другого»).Выход управомоченного лицаза рамки своего возможного поведения является правонарушением, т.е.злоупотребление субъективным правом — вид правонарушения, влекущегоопределенные неблагоприятные правовые последствие.
41)Состав правонарушения и его элементы
Состав правонарушения — это совокупность обязательных объективныхи субъективных признаков, установленных законом, характеризующих общественновредное, виновное деяние как правонарушение.
Значение состава правонарушения заключается в том, что онявляется: 1) юридическим основанием ответственности; 2) условием правильнойквалификации: 3) основанием для определения судом меры ответственности; 4)гарантией прав и свобод человека и гражданина, а также способствует соблюдениюи укреплению законности и правопорядка в демократическом правовом государстве.
Субъектом правонарушения признается физическое или юридическоелицо, обладающее деликтоспособностью, то есть возможностью отвечать за своисобственные деяния, посягающие на установленный порядок, существующиеобщественные отношения. Деликтоспособность определяется государством с учетомуровня психофизиологических возможностей личности, исходя из социальной зрелостииндивида, устанавливается при достижении определенного возраста.
Субъектом уголовного преступления может быть только вменяемоефизическое лицо, достигшее возраста 16 лет. За отдельные преступления указанныев ст. 20 УК РФ уголовная ответственность наступаете 14 лет.
Итак, субъектом правонарушения могут быть индивидуальные лица иорганизации, обладающие праводееспособностью (деликтоспособностью). Субъект, укоторого отсутствует, хоть один из вышеуказанных признаков, не может бытьпривлечен к юридической ответственности.
42)Государственное принуждение
«Государство – политическая форма организации общества,осуществляющая управление обществом, охрану его экономической и социальнойструктуры». «Принудительный (принудить) – осуществляемый насильно (заставитьчто-либо сделать)».
Государственное принуждение бывает правовым и неправовым.Последнее может обернуться произволом государственных органов, ставящихличность в незащищенное положение. Такое принуждение имеет место в государствахс антидемократическими и реакционными режимами — тираническим, деспотическимили тоталитарным. Правовым признается государственное принуждение, вид и меракоторого строго определены правовыми нормами и которое применяется впроцессуальных нормах, то есть в четких процедурах. Законность, обоснованностьи справедливость государственного правового принуждения поддается контролю иможет быть обжаловано в независимом суде.
Уровень правового «насыщения» государственного принужденияобусловлен тем, в какой мере оно:
«- подчинено общим принципам данной правовой системы;
является по своим основаниям единым, всеобщим на территории всейстраны;
нормативно регламентировано по содержанию, пределам и условиямприменения;
действует через механизм прав и обязанностей;
оснащено развитыми процессуальными формами».
Чем выше уровень правовой организации государственногопринуждения, тем он в большей мере выполняет функции позитивного фактораразвития общества. В правовом и демократическом государстве государственноепринуждение может быть только правовым.
Государственное принуждение и его применение целиком зависит отнравственно-идеологической основы власти и общества в целом. Если государство ивластвующий субъект имеют высокий уровень развития, то и все системы такогогосударства высокоорганизованы, мобильны и гибки в своей деятельности.
43)Принципы юридической ответственности
Законность- точная и строгая реализация правовых предписаний:привлекать к юридической ответственности могут только компетентные органы встрого установленном законом порядке и на предусмотренных законом основаниях.
Справедливость — Нельзя назначать уголовное наказание запроступки. Закон, устанавливающий ответственность или усиливающий ее, не имеетобратной силы. Если вред, причиненный нарушителем, имеет обратимый характер,юридическая ответственность должна обеспечить его восполнение. За однонарушение возможно лишь одно наказание. Ответственность несет тот, кто совершилправонарушение. Вид и мера наказания зависят от тяжести правонарушения
Неотвратимость наступления- если за то или иное деяние должныпоследовать меры государственного принуждения, то без законных оснований никтоне может быть освобожден от ответственности и наказания ни под каким предлогом.
Целесообразность — ответственность наступает неотвратимо, потому чтоона целесообразна. Недопустимо освобождение нарушителя от ответственности беззаконных оснований под предлогом тяжести, целесообразности, эффективности,политических, идеологических и других неправовых мотивов.
Индивидуализация наказания — обеспечивается возможностью избранияразличных средств правового воздействия с учетом характера и степениобщественной опасности совершенного противоправного деяния, личности виновного,обстоятельств, предусмотренных законом в качестве смягчающих или отягчающихответственность и др.
Ответственность за вину — ответственность может наступать толькопри наличии вины правонарушителя, которая означает осознание лицомнедопустимости (противоправности) своего поведения и вызванных им последствий.
Недопустимость удвоения ответственности — недопустимо сочетаниедвух и более видов юридической ответственности за одно правонарушение. Это неозначает, что за преступление нельзя назначить и основное, и дополнительноенаказание. Однако за одно преступление виновный может быть наказан только одинраз.
44)Виды юридической ответственности
А)Материальная ( штраф )
Б)Дисциплинарное (Предупреждение, выговор, строгий выговор,увольнение).
В)Гражданско – правовая (Полное возмещение вреда, штраф)
Г)Административная (Предупреждение, штраф, лишение специальногоправа, конфискация, административный арест)
Д)Уголовная (Лишение свободы, исправительные работы, конфискацияимущества и т. п.)
45)Основания освобождения от юридической ответственности
— деятельное раскаяние виновного лица;
— примирение лица, совершившего деяние, с потерпевшим;
— изменение обстановки, вследствие которой лицо или совершенное имдеяние перестали быть общественно опасными;
— изменение сроков давности;
— условно-досрочное освобождение виновного лица от отбываниянаказания;
— замена неотбытой части наказания более мягким видом;
— освобождение от наказания в связи с болезнью лица;
— в связи с отсрочкой отбывания наказания беременным женщинам иженщинам, имеющим малолетних детей;
— в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора
46)Понятие и принципы ( требования) законности
Законность — это режим точного и неуклонного исполнения исоблюдения требований законодательства всеми субъектами права.
Основными требованиями законности являются:
— верховенство правового закона по отношению к другим юридическимактам и предписаниям;
— издание нормативно-правовых актов компетентными органами впределах своей компетенции;
— своевременность обновления законодательства в соответствии спотребностями развития общества;
— обеспечение прав и свобод гражданина и человека, провозглашенныхвнутригосударственными и международными актами;
— контроль за точным и неуклонным соблюдением и исполнениемзаконов;
— пресечение всех и всяких проявлений беззаконности и произвола.
К основным принципам законности относятся:
а) Единство — одинаковый режим законности для всей страны,недопущение попыток создания отдельной законности в регионах, отличной отобщегосударственной и противопоставляемой ей.
б) Всеобщность — соблюдение конституции, законов, подзаконныхактов всеми субъектами права — государственными органами, должностными лицами игражданами.
в) Недопустимость противопоставления законности и целесообразности- целесообразность издания закона определяется его социальной полезностью.Применение закона предполагает обеспечение и защиту важнейших правовыхинститутов и принципов и, в силу этого, целесообразно, а значит — необходимо.Вместе с тем, целесообразность, являясь важнейшим фактором инициирующегохарактера, не может противопоставляться законности. Утрата законом актуальностине означает возникновения возможности его несоблюдения. Таким образом,целесообразность допустима только в рамках, определенных действующимзаконодательством.
47)Общие и специальные гарантии законности и правопорядка
Под гарантиями в данном случае понимаются объективные исубъективные факторы, условия, предпосылки, обеспечивающие или по крайней мереспособствующие укреплению законности и правопорядка. Сюда же входят испециально установленные средства, направленные на достижение указанных целей.Речь идет о целой системе мер, усилий, механизмов, призванных стимулировать игарантировать соблюдение законов и поддержание должного правопорядка вобществе, ибо автоматически, само собой все это не происходит. Разумеется, первостепеннуюроль здесь играет социальная сущность, природа данного государства, егоэкономика, политика, культура, уровень развития, другие обстоятельства.
В соответствии с этим гарантии законности принято делить на общиеи специальные, или юридические. К общим относятся: экономические, политические,идеологические, общественные, организационные; к специальным (юридическим):прокурорский надзор, правосудие, контрольная деятельность органов власти иуправления, юридическая ответственность, институт жалоб и заявлений граждан идр.
Экономические гарантии. Суть данных гарантий заключается в том,что общее состояние экономики страны (многообразие форм собственности,экономическая свобода, уровень жизни населения, рыночные отношения, деловаяактивность, предприимчивость, рентабельность производства и т.д.
Политические гарантии. Под названным видом гарантий понимаетсястепень политической стабильности в обществе, четкая работа всех ветвей иструктур власти, институтов демократии, органов государства (федеральных и региональных),нахождение их в конституционном поле.
Идеологические гарантии. Состояние законности и правопорядка, всейюридической системы во многом зависит от господства в обществе тех или иныхидей, доктрин, взглядов, от уровня нравственной и правовой культуры
Общественные гарантии. Имеется в виду деятельность различныхобщественных организаций и объединений, средств массовой информации, всехнегосударственных образований и институтов по выявлению фактов правонарушений,злоупотреблений, противозаконных действий, коррупции, привлечение к нимвнимания общественности, а также официальных инстанций в целях устраненияуказанных аномалий.
Организационные гарантии. Под ними разумеется повседневнаяоперативно-организационная работа правоохранительных органов и всех иныхвластных структур, направленная на обеспечение законности и правопорядка вобществе, выявление, профилактику и пресечение правонарушений, защиту правграждан.
47)Национальные правовые системы, правовые семьи и типы права
Правовая система — это группа систем права ряда государств,объединяемая общностью происхождения и эволюции права, сходством правовыхисточников, юридической техники, правовой культуры, правосознания и другихправовых институтов.
Правовая семья — одно из центральных понятий сравнительногоправоведения; представляет собой более или менее широкую совокупностьнациональных правовых систем, которые объединяют общность источников права,основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования.
Каждая правовая семья уникальна, однако сравнительное правоведениепозволяет, выяснив их сходства и различия, произвести типологию правовыхсистем. Таким образом формируются типы правовых систем, называемые правовымисемьями. Критериями являются:
Структура правовой системы:
А)Регулятивная ( Нормы права, источники права включаязаконодательство индивидуальные правовые предписания, правовые акты, договоры)
Б)Идеологическая ( правосознание, правовая культура, юридическаянаука, юридическое образование, правовое воспитание)
В)Организационная ( субъекты права и правоотношений, самиправоотношение, правотворчество, реализация и применение права, толкованиеправа, правовое поведение, юридическая ответственность, законность иправопорядок)
Англосаксонская правовая система представлена следующими странами:Англия, США, Новая Зеландия, Канада, Австралия, Индия, бывшие колонииБританской империи.
Для англосаксонской системы права характерен не нормативный, аказуальный тип юридического сознания: факт здесь сравнивается не с нормативноймоделью, а с другим аналогичным казусом, судебной и правоприменительнойпрактикой. Поэтому такой тип права часто называют казуальным. Нормы права ванглосаксонских правовых системах носят весьма детальный, казуистичныйхарактер, поскольку формулируются в виде прецедентов при решении конкретныхказусов — дел. Огромное значение придается формализованным процедурам,процессуальным нормам, средствам юридической защиты.
Отсутствует деление права на частное и публичное. Как правило, нети отраслевого деления норм. В англосаксонской модели формальный приоритетпринадлежит законодательству, но фактически все зависит от усмотрения судьи, оттого, как он истолкует и применит норму закона.
Именно на судебное решение, а не на первоначальную норму законаориентируются участники правоотношений.
Поэтому судебное решение имеет фактический приоритет передзаконодательством. В США суды осуществляют конституционный контроль засоответствием законодательных актов Конституции страны, устанавливаяпрецедентные нормы и вырабатывая общеправовые принципы.
К достоинствам англосаксонской правовой семьи относится гибкость,оперативность, связь с повседневной жизнью, быстрое приспособление права кизменяющейся обстановке. К недостаткам — несистематизированность системы права,его казуистичность, недостаточная определенность
С методами правового регулирования напрямую связаны способыправового регулирования, которые являются составными частями этих методов и вомногом определяют их специфику. Способы правового регулирования – это, какпринято считать, пути регулирующего воздействия права на поведение людей иобщественные отношения. Они закрепляются в нормах права в виде определенныхпредписаний и адресуются участникам общественных отношений.
Обычно выделяется три способа правового регулирования: дозволение,обязывание, запрет. Дозволение характеризуется тем, что государство,осуществляя правовое регулирование, разрешает (дозволяет) участникамобщественных отношений совершать те или иные действия, для чего наделяет ихсоответствующими юридическими правами. При этом государство не требует, чтобыданные действия обязательно совершались. Обладая юридическими правами,участники общественных отношений сами решают, осуществлять им эти права или неосуществлять, совершать дозволенные законом действия или не совершать.
Обязывание (некоторые авторы называют этот способ предписанием)характеризуется тем, что государство предписывает участникам общественныхотношений определенный вариант поведения, обязывая их совершить те или иныедействия. Здесь государство уже не дозволяет, а требует от участниковобщественных отношений совершения действий, предписанных законом.
запрет (запрещение) характеризуется тем, что государствопредписывает участникам общественных отношений воздержаться от совершенияопределенных действий. Здесь государство требует, чтобы действия, запрещенныезаконом, участниками общественных отношений не совершались.
Тип правового регулирования – это общая направленность, общийпорядок, юридический режим регулирования, характерный для той или иной областиобщественных отношений. В зависимости от сочетания дозволений и запретов,используемых при регулировании общественных отношений, принято выделять дватипа правового регулирования: общедозволительный и разрешительный.
В основе общедозволительного типа правового регулирования лежатобщее дозволение и частные запреты. Правовое регулирование общественныхотношений строится по принципу: дозволено все, кроме того, что прямо запрещено.То есть государство, используя данный тип регулирования общественных отношений,дозволяет их участникам совершать любые действия, кроме прямо запрещенныхзаконом. Этот тип правового регулирования способствует проявлению участникамиобщественных отношений активности и самостоятельности и наиболее всегораспространен в частном праве.
Разрешительный тип правового регулирования является прямопротивоположным общедозволительному.
48)Механизм правового регулирования
Понятию «механизм правового регулирования» в отечественной теориигосударства и права даются различные определения, но при всем их различии подмеханизмом правового регулирования во всех случаях понимаются взятые в единствеи взаимодействии правовые средства, участвующие в правовом регулированииобщественных отношений. Правовые средства – это различные правовые явления,которые задействованы в правовом регулировании и призваны обеспечить егонормальное функционирование. То есть правовые средства – это не любые правовыеявления, а только те, которые используются в процессе правового регулированиякак инструменты, с помощью которых осуществляется упорядочивающее воздействияна общественные отношения. Основные элементы считаются таковыми потому, что вмеханизме правового регулирования они являются узловыми его звеньями и образуютоснову, каркас всей системы правового регулирования. Механизм правовогорегулирования как взятые в единстве и взаимодействии правовые средства,участвующие в правовом регулировании общественных отношений, не следуетотождествлять с так называемым социальным механизмом действия права, о которомнередко упоминается в литературе. Социальный механизм действия права – понятиеболее широкое, чем механизм правового регулирования
49)Принципы правотворчества
Принцип демократизма. Издание нормативно-правовых актовпредполагает учет общественного мнения, публичное и гласное обсуждениезаконопроектов, социологический анализ реализации действующих норм. Последнеепозволяет оценить эффективность и качество правотворческого процесса.Демократизм правотворчества предполагает активное участие партий, массовыхдвижений, предпринимательских структур, объединений граждан в созданиизаконодательства, их инициативу, свободное, широкое и деловое обсуждениепредполагаемых законодательных решений.
Принцип актуальности и своевременности. Правотворчество должнобыть оперативным. С одной стороны, законодатель должен чутко реагировать наизменения ситуации в стране, не позволяя нормам права устаревать, переставатьадекватно отражать потребности общества. Законодателю необходимо создаватьправовые нормы на перспективу, действовать на опережение, задавая обществунормативные программы развития, стимулируя позитивные изменения в различныхсферах жизни. Именно с такой целью в Конституции России закреплены определенияРоссийской Федерации как правового, социального, демократического государства.
Принцип научности правотворческого процесса. Правотворчество — специализированная деятельность, требующая особых знаний и навыков, преждевсего юридических. Она требует высокой квалификации в сфере правоведения,знания приемов и принципов юридической техники, правовой терминологии, уменияих использовать в правотворческом процессе. Правотворчество должно опираться нанаучный отечественный и зарубежный опыт в этой сфере, на результаты научногоизучения современного состояния действующего права и тенденций его развития, наидеи, концепции и практические рекомендации юридической науки. Последствиянесоблюдения данного принципа являются тяжелейшими.
Принцип соблюдения баланса публичных и частных интересов.
Регулируя общественные отношения, правовые нормы должныобеспечивать баланс публичных и частных интересов. Например, нормы,устанавливающие ставки налогообложения, должны, с одной стороны, гарантироватьнаполнение доходной части бюджета, а с другой — сохранить для налогоплательщикастимулы к приобретению имущества, получению прибыли, осуществлениюпредпринимательской деятельности. В данном случае Россия также имеет горькийопыт
50)Правотворческий процесс и его стадии
Государственное правотворчество представляет собой формализованныйпроцесс, состоящий из ряда последовательно сменяющихся стадий:
• Первая — выявление потребности в правовом регулированиикакого-либо вопроса.
• Вторая — решение компетентного государственного органа обиздании нормативно-правового акта, определение его формы, разработка проекта,проявление правотворческой инициативы.
• Третья — предварительное обсуждение проекта нормативно-правовогоакта всеми заинтересованными субъектами.
• Четвёртая — официальное рассмотрение проектанормативно-правового акта.
• Пятая — принятие нормативно-правового акта, утверждение,одобрение, подписание.
• Шестая — опубликование нормативно-правового акта и еговступление в силу.
Отраслевая типизация – представляет собой такое изложение,нормативных предписаний, которое отражало бы типичные черты соотв. отрасли права.
В) Приемы или способы правотворческой деятельности
Способы:
Нормативный способ – изложения норма права формулируется в виденормативного предложения, в котором обязательно присутствуют нормативныетермины типа: « имеет право», «обязан», «запрещено» и т.д.
Повествовательный способ – норма права оформляется в видеповествовательного предложения, без использования нормативных терминов.
Абстрактный способ – описание обстоятельств, при которых нормаправа будет действовать, дается в обобщенном виде, путем указания на родовыепризнаки этих обстоятельств.
Казуистический способ – описание обстоятельств в гипотезе правовойнормы дается путем их перечисления.
Прямой способ – нормы права полностью излагается в 1 статьенормативного акта.
Бланкетный способ – норма права в статье нормативного акта, тожеизлагается не полностью, но отсылка при этом дается к другому нормативномуакту.
51)Квалификация правоотношений
Существуют различные критерии классификации правоотношений.
К числу наиболее простых и наиболее распространенных относитсяклассификация правоотношений в зависимости от отраслевой принадлежности норм,на основе которых они возникают, изменяются или прекращаются. На основе данногокритерия все правоотношения подразделяют на административно-правовые, уголовно-правовые,гражданско-правовые, трудовые и т. д.
Широко распространена классификация правоотношений в зависимостиот количества участвующих в них сторон и характера распределения между нимиправ и обязанностей. По этому критерию различают односторонние, двусторонние имногосторонние правоотношения.
Основная отличительная особенность односторонних правоотношенийзаключается в том, что каждая из двух участвующих в них сторон имеет поотношению к другой или только права, или только обязанности. Типичным примеромодностороннего правоотношения может служить договор дарения, согласно которомуу одной стороны имеется только субъективное право (требовать передачиподаренной автомашины, строения и т. п.), а у другой — только обязанность(передать подарок).
Характерным признаком двустороннего правоотношения являетсяналичие у каждой из двух участвующих в нем сторон взаимных прав и обязанностей.Примером могут служить договоры подряда, найма, купли-продажи.
Отличительной особенностью многостороннего правоотношения являетсяучастие в нем трех или более сторон и наличие у каждой из них прав иобязанностей по отношению друг к другу. В таком правоотношении каждомусубъективному праву одной стороны соответствует субъективная юридическаяобязанность другой. Примером многостороннего правоотношения может служить любаягражданско-правовая сделка, в которой, помимо двух основных сторон, участвуеттретья сторона — посредник.
Существуют и другие критерии классификации правоотношений.Выделение некоторых из них имеет важное теоретическое и практическое значение.Таково, в частности, деление правоотношений на относительные и абсолютные, нарегулятивные, связанные с установлением субъективных прав и обязанностей сторони их реализацией, и на охранительные, возникающие в случае нарушениясубъективных прав и обязанностей сторон и способствующие их восстановлению.
Правоотношения, в которых осуществление субъективного права одноголица может достигаться лишь через соответствующие действия другого, обязанного,лица, принято называть относительными. Правоотношения же, в которыхсубъективное право выступает в виде обеспечения в законодательном порядкевозможности собственного поведения, свободы осуществлять свое право, относят ккатегории абсолютных.
Классическим примером является содержание правомочий собственника- самостоятельно владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом. Требованиясобственника, которые при этом могут возникнуть и зачастую возникают, сводятсялишь к устранению препятствий, стоящих на пути к осуществлению его субъективногоправа.
Юридические лица – коммерческие и некоммерческие организациивсегда полностью правосубъектны, то есть они всегда обладают правоспособностьюи дееспособностью в полной мере. Под юридическим лицом понимается организация,выступающая в гражданском обороте под собственным именем, имеющая на правесобственности или иных правах имущество, и может быть истцом и ответчиком всуде.
Для того чтобы участвовать в правоотношениях, необходимо обладатьправоспособностью. Правоспособностью участников гражданских правоотношенийнаделяет государство, признавая тем самым их в качестве субъектов права.
Для того чтобы своими действиями приобретать и осуществлять права,создавать для себя обязанности и исполнять их, субъекты правоотношенийнаделяются дееспособностью.
Иногда в научной литературе применяется термин«правосубъектность», объединяющий правоспособность и дееспособность.Правосубъектность определяется как «социально-правовая способность бытьучастником соответствующих правоотношений».
52)Субъективное право и юридическая обязанность как элементысодержания правоотношения. Их понятие и структура
Субъективное право определяется в правовой науке как гарантируемыезаконом вид и мера возможного или дозволенного поведения лица. А юридическаяобязанность – как вид и мера должного или требуемого поведения, В основесубъективного права лежит юридически обеспеченная возможность; в основеобязанности – юридически закрепленная необходимость. Носитель возможностиназывается управомоченным, носитель обязанности – правообязанным. Первый можетсовершать известные действия; второй обязан их исполнять. Перед нами два полюсаправоотношения как взаимной юридической связи.
Структура субъективного права. Субъективное право – определеннаяправовая возможность, но эта возможность многоплановая, она включает в себя,как минимум, четыре элемента: 1) возможность положительного поведения самогоуправомоченного, т.е. право на собственные действия; 2) возможность требоватьсоответствующего поведения от правообязанного лица, т.е. право на чужиедействия; 3) возможность прибегнуть к государственному принуждению в случаенеисполнения противостоящей стороной своей обязанности (притязание);
Иными словами, субъективное право может выступать какправо-поведение, право-требование, право-притязание и право-пользование.
Характерной чертой субъективного права является мера поведения,обеспеченная не только законом, но и обязанностями других лиц. В противномслучае перед нами не субъективное право, а простая дозволенность (разрешенпость, незапрещенность), которая вытекает из действующего в обществеправопорядка по принципу: «что не запрещено, то разрешено».
Структура юридической обязанности соответствует структуресубъективного права (являясь как бы его обратной стороной) и тоже включает всебя четыре компонента: 1) необходимость совершить определенные действия либовоздержаться от них-, 2) необходимость для правообязанного лица отреагироватьна обращенные к нему законные требования управомоченного; 3) необходимостьнести ответственность за неисполнение этих требований; 4) необходимость непрепятствовать контрагенту пользоваться тем благом, в отношении которого онимеет право.
Юридическая обязанность устанавливается как в интересахуправомоченного, так и в интересах государства в целом. Она – гарант их осуществления.
Субъективные права и обязанности находятся в состоянии ихпостоянной или достаточно длительной реализации (например, право на труд и еговознаграждение, социальное обеспечение, образование; обязанности соблюдатьзаконы, правопорядок, платить налоги). В этих случаях процесс реализации прав иобязанностей является как бы естественным способом их существования. Перед намисоотношение возможности и действительности, которые следует различать.
53)Понятие и квалификация юридических фактов
Юридические факты — факты реальной действительности, с которымидействующие законы и иные правовые акты связывают возникновение, изменение илипрекращение гражданских прав и обязанностей, т.е. правоотношений.
Юридические факты разнообразны и классифицируются по различнымоснованиям.
По признаку зависимости от воли субъектов они подразделяются надействия и события.
1.В действиях проявляется воля субъектов — физических июридических лиц.
1.1.По признаку дозволенности законом действия бывают правомерныеи неправомерные. Правомерные — это действия, соответствующие требованиямзаконов, иных правовых актов и принципов права. Неправомерные — это действия,нарушающие предписания законов, иных правовых актов и принципов права. К числунеправомерных действий, порождающих гражданские правоотношения, можно отнестипричинение вреда, нарушения договорных обязательств.
1.2.В зависимости от целенаправленности правомерные действия, всвою очередь, подразделяются на юридические акты и юридические поступки.Юридические акты — правомерные действия субъектов, имеющие целью возникновение,изменение или прекращение гражданских правоотношений. Основным видомгражданско-правовых юридических актов являются сделки — волевые действияюридического или физического лица, направленные на достижение определенногоправового результата. Юридические поступки — правомерные действия субъектов, скоторыми закон связывает определенные юридические последствия независимо оттого, была ли у субъектов цель достижения того или иного правового результата.Например, к числу таких юридических фактов относятся создание произведениянауки, литературы и искусства, обнаружение клада. Эти действия, если дажесубъекты не предполагали этого, при определенных условиях порождаютгражданско-правовые последствия.
2.События — явления реальной действительности, которые происходятнезависимо от воли человека. Например, такое событие, как смерть человека,может породить многочисленные правовые последствия, в том числе правоотношенияпо наследованию имущества.
События подразделяются на абсолютные и относительные.
2.1.Абсолютные события — такие явления, возникновение и развитиекоторых не связаны с волевой деятельностью субъектов. К их числу относятсястихийные бедствия и другие природные явления.
2.2.Относительные события — такие явления, которые возникают поволе субъектов, но развиваются и проистекают независимо от их воли. Так, смертьубитого есть относительное событие, ибо само событие возникло в результатеволевых действий убийцы, но одновременно это событие явилось следствием патологическихизменений в организме потерпевшего, уже не зависящих от воли убийцы.
54)Реализация права: понятие и формы
Реализация права — это осуществление юридически закрепленных игарантированных государством возможностей, проведение их в жизнь в деятельностилюдей и их организаций.
Форма первая — соблюдение запретов. Здесь реализуются запрещающиеи охранительные нормы. Для соблюдения запретов необходимо воздержание отзапрещенных действий, т.е. пассивное поведение. Так, ч.З ст. 8 Федеральногоконституционного закона от 28 апреля 1995 г. «Об арбитражных судах в РоссийскойФедерации» установлено: «Ни одно лицо не может быть представлено к назначениюна должность судьи без согласия соответствующей квалификационной коллегиисудей». Для соблюдения зафиксированного в данной норме запрета требуетсяпассивное поведение: воздержание от представления к назначению на должностьсудьи, если нет согласия соответствующей квалификационной коллегии судей.
Все охранительные нормы содержат запрет, который, хотя и неформулируется прямо, логически вытекает из смысла нормы: если за какие-тодействия в санкции нормы установлена юридическая ответственность, то очевидно,что такие действия запрещены законодателем. Подобного рода запреты установленынормами Особенной части Уголовного кодекса и нормами Кодекса обадминистративных правонарушениях.
Форма вторая — исполнение обязанностей. Это реализация обязывающихнорм, предусматривающих позитивные обязанности, для чего требуется активноеповедение: уплатить налог, поставить товар покупателю, выполнить работу потрудовому договору и т. п. Например, в соответствии с ч. 2 ст. 385 ГК РФ«кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы,удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для осуществлениятребования».
Форма третья — использование субъективного права. В такой формереализуются управомочивающие нормы, в диспозициях которых предусмотренысубъективные права. Так, в ч. 1 ст. 209 ГК РФ записано: «Собственникупринадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом».Субъективное право предполагает как активное, так и пассивное поведение.Субъект ведет себя пассивно, если отказывается от использования своего права.Субъективное право может быть осуществлено путем собственных фактическихдействий управомоченного (собственник вещи использует ее по прямомуназначению), посредством совершения юридических действий (передача вещи взалог, дарение, продажа и т.д.), через предъявление требования к обязанномулицу (требование к должнику вернуть долг) и в форме притязания, т. е. обращенияв компетентный государственный орган за защитой нарушенного права (если должникотказывается вернуть долг, кредитор обращается в суд с просьбой о взысканиидолга в принудительном порядке).
55) Правоприменительный процесс
Применение норм права — это властная деятельность компетентныхгосударственных органов по реализации правовых норм относительно конкретныхжизненных случаев и индивидуально-определенных лиц.
Признаки применения норм права:
•Применяются только компетентными органами государственной власти.
•Деятельность по их применению имеет государственно-властныйхарактер.
•Содержание применения выражается в издании на основании нормправа индивидуальных правовых предписаний (актов).
•Применение осуществляется в строго установленном законом порядке.
Необходимость применения норм права:
•Когда предусмотренные юридические права и обязанности не могутвозникнуть у конкретных лиц без государственно-властной деятельностикомпетентных органов.
•Когда имеются определенные препятствия реализации прав отдельныхграждан и организаций.
•Когда юридические обязанности не исполняются добровольно.
•Когда совершено правонарушение и необходимо определить меруюридического взыскания правонарушителя.
Основные стадии процесса применения:
1.Установление конкретных обстоятельств дела: складывается изфактов, которые образуют фактическую сторону дела. Выделение фактов,необходимых для правильного юридического разрешения дела. Должно бытьобоснованным и законным: всестороннее исследования полученных фактов, выяснениеих истинности и объективной достоверности.
2.Выбор и анализ нормы права, подлежащей применению к исследуемымфактическим обстоятельствам. Дать квалификацию фактическим обстоятельствамдела, выбрать соответствующую норму права. Определить не противоречит ли оназаконам или прочим нормативным актам. Провести проверку действия выбраннойнормы по кругу лиц, времени и месту.
3.Вынесение решения компетентными органами и доведение этогорешения до заинтересованных лиц и организаций.
Структура:
•Водная часть: наименование органа, время издания, адресат;
•Описательная часть: изложение фактической сути дела;
•Мотивировочная часть: обоснование принятого решения;
•Резолютивная часть: содержание решения.
Классификация:
1. В зависимости от субъектов применяющих:
• Акты представительских органов власти;
• Акты исполнительно-распорядительных органов власти;
• Акты правоохранительных органов власти;
• Акты государственного контроля.
2. В зависимости от содержания общественных отношений иприменяемых к ним
нормам права:
•Регулятивные, устанавливающие юридические права и обязанности всвязи с право
мерным поведением субъектов.
•Охранительные, издаваемые в связи с совершением правонарушения.
56)Требование к актам применения права
Акты применения должны отвечать требованиям обоснованности,законности и целесообразности.
Требование обоснованности относится к фактической сторонеюридического дела, к логическим выводам о доказательствах, подтверждающих илиопровергающих выводы о фактах. Именно это требование, как свидетельствуетпрактика, нарушается чаще всего (делаются ошибочные заключения относительнофактической стороны дела, например, осуждается невиновное лицо).
Требование законности охватывает юридические аспекты дела ивключает четыре момента: 1) соблюдение компетентным органом или должностнымлицом, рассматривающим дело, требований подведомственности, подсудности и т.д.; 2) строгое соблюдение всех процессуальных норм, регулирующих сбордоказательств, процедуру рассмотрения и т.д.; 3) правильную юридическуюквалификацию и применение именно той нормы, которая действует в данном случае;4) вынесение решения по делу в строгом соответствии с предписаниями диспозиции(санкции) применяемой нормы.
Требование целесообразности вторично по отношению к требованиюзаконности. Это означает следующее. Предписание диспозиции (санкции), какправило, допускает известную свободу правоприменителя в выборе решения. Но этасвобода ограничена требованием целесообразности, которое проявляется по-разномув зависимости от особенностей дела и выражается в соблюдении принциповсправедливости, эффективности, учета материального положения сторон,индивидуализации ответственности и др. Например, избирая меру наказания впределах санкции уголовного закона, суд должен учитывать тяжесть содеянного,степень вины подсудимого, отягчающие и смягчающие ответственностьобстоятельства. Нецелесообразность решения о мере ответственности можетвыражаться в
чрезмерно суровом или слишком мягком наказании. Такой приговорможет быть соответственно изменен или отменен вышестоящей судебной инстанцией.
Правоприменительные акты — документы юрисдик-ционного характераимеют четкую структуру и состоят из четырех частей.
Вводная часть содержит наименование акта (приговор, решение,постановление и т.д.), место и дату принятия, наименование органа илидолжностного лица, которое принимает решение, по какому делу.
В описательной части описываются факты, являющиеся предметомрассмотрения, фиксируется, когда, где, кем, при каких обстоятельствах и какимиспособами совершены действия.
Мотивировочная часть включает анализ доказательств, подтверждающихналичие или отсутствие фактических обстоятельств, их юридическую квалификацию иее обоснование, указание на официальные разъяснения применяемого закона ипроцессуальные нормы, которыми руководствовался правоприменитель.
В резолютивной части формулируется решение по делу (о правах иобязанностях сторон, об избранной мере юридической ответственности, обустановлении юридического факта и т.д.).
57)Применение права по аналогии
Аналогия закона — это применение к не урегулированному вконкретной норме отношению нормы закона, регламентирующей сходные отношения.Необходимость применения данного приема заключается в том, что решение поюридическому делу обязательно должно иметь правовое основание. Поэтому если нетнормы, прямо предусматривающей спорный случай, то надо отыскать норму,регулирующую сходные со спорным отношения. Правило найденной нормы ииспользуется в качестве правового основания при принятии решения по делу.
Аналогия права — это применение к не урегулированному в конкретнойнорме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей сходные отношения,общих начал и смысла законодательства.
Применение аналогии права, таким образом, обосновано при наличиидвух условий: при обнаружении пробела в законодательстве и при отсутствиинормы, регулирующей сходные отношения, что не дает возможности использоватьаналогию закона
Новое гражданское законодательство внесло некоторые изменения впроцедуру применения аналогии права. В ч. 2 ст. 6 Гражданского кодекса РФзаписано: «При невозможности использования аналогии закона права и обязанностисторон определяются исходя из общих начал и смысла гразвданскогозаконодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности исправедливости». Иначе говоря, правопри-менитель, используя аналогию права,руководствуется не только отраслевыми (общие начала и смысл законодательства),но и общеправовыми (требования добросовестности, разумности и справедливости) принципами.
58)Способы толкования права
право государство поведение норма
Способы толкования права — это специальные приемы, правила исредства познания смысла правовых норм, используемые сознательно или интуитивносубъектом для получения ясности относительно правовых велений. В теории правапринято различать понятия «способ» и «прием» толкования. Способ толкования —понятие более емкое, включающее специальные технические приемы и средствапознания.
Филологический способ толкования в литературе иногда называетсяграмматическим или языковым[1]. Его сущность состоит в выяснении смыслаправовой нормы при помощи средств грамматического анализа текста закона илииного нормативного акта. В реальной жизни это наиболее часто встречающийся путьпознания правовых велений. С него обычно начинается процесс ознакомления сдействующим законодательством.
Историко-политический способ толкования объединяет два момента, спомощью которых выясняется смысл правовой нормы: исторические условия изданиянормативного акта и социально-политические цели, которые преследовалзаконодатель, издавая правовой акт. Следовательно, содержаниеисторико-политического толкования состоит в выявлении смысла правовой нормыпутем обращения к истории ее принятия и целям, мотивам, обусловившим ее введениев систему правового регулирования.
Логический способ толкования права заключается в использованиисредств формальной и диалектической логики при познании правовых явлений. Приэтом, в отличие от филологического толкования, объектом исследования выступаютне отдельные слова, а внутренние связи между частями нормативного акта,логическая структура правовых предписаний
Специально-юридический способ – основывается на знании юридическихнаук и использовании их положений о правилах правотворческой техники, о технико-юридическихсредствах и приемах, о юридических фактах, субъективный прав и обязанностях,юридической ответственности и т.д.
Систематический способ – состоит в выявлении системных связейтолкуемой нормы права с другими правовыми нормами.
Функциональный способ – основывается на выяснении факторов иусловий, в которых действует и применяется толкуемая норма права.
59)Виды толкования права по объему
Буквальное толкование означает толкование нормы права в точномсоответствии со смыслом текста нормативно-правового акта. Действительноесодержание нормы права, установленное в результате толкования, соответствуетрезультату, полученному на основе простого прочтения текста нормативного акта(буква закона и дух закона (смысл) полностью совпадают). Такое толкование можноназвать адекватным.
Распространительное (расширительное) толкование означает, чтодействительное содержание нормы права шире ее текстуального выражения, т.е.расширяется смысл нормы права до желаемого или действительного содержания (духзакона шире буквы закона). Норма права при этом толкуется несколько шире еетекста.
Ограничительное толкование — это толкование, при которомдействительное содержание нормы права несколько уже ее текстуального выражения.
Расширительное и ограничительное толкование являются исключениемиз общего правила толкования, при котором смысл закона и текст закона полностьюсовпадают. Ограничительное или распространительное толкование возможно лишь вслучаях обнаружения несоответствия между предполагаемым содержанием нормы праваи ее текстом. В остальных случаях подобное толкование является отступлением отпринципа и режима законности. Например, при расширительном толковании смыслнормы в целом исходит из ее текста, т.е. данный смысл предполагается, но он невыражен прямо, непосредственно. Этим отличается толкование от аналогии закона,когда делается отсылка к другой норме. Аналогия необходима в силу того, чтоюридические факты не охватываются ни текстом, ни смыслом нормы права.Ограничительное и распространительное толкование норм права связано в целом ссистемностью права, когда смысл толкуемой нормы раскрывается на основесодержания других норм права. Например, ограничительное толкование может бытьосновано на наличии специальной нормы права, которая применяется в случае конкуренциис общей нормой (специальная норма ограничивает сферу действия общей нормы).
60)Понятие, признаки и виды правового поведения
ПРАВОВОЕ ПОВЕДЕНИЕ — социально значимое поведение
граждан и должностных лиц, предусмотренное нормами права ивлекущее определенные юридические последствия. Правовое поведение может бытьправомерным или противоправным (антиобщественным). Государство в нормах правагарантирует, стимулирует и охраняет правомерное правовое поведение,предусматривает профилактические меры, а также наказание противоправногоповедения (правонарушений и преступлений).
Признаки:
1)Поведение людей.
2)Поведение, которое выражено вовне в форме конкретных физическихдействий ( активное поведение) или бездействия( пассивное поведение)
3)Предусмотренная нормами позитивного права, т.е. правовоеповедение – это поведение, находящиеся в сфере действия юридических норм.
4)Сознательно –волевое, осознанное поведение – право способнавоздействовать только на такое поведение людей, которое носит осознанныйхарактер и контролируется волей человека.
5)Социально – значимое поведение – поступки людей, не оказывающиеникакого влияния на общественные отношения, являются безразличными для права.
С точки зрения – социальной значимости поведение людей может быть:
А) Социально необходимым ( защита отечества)
Б)Социально значимым (участие в выборах)
В)Социально допустимым ( забастовки)
Г)Социально вредным ( правонарушения)
6)Подконтрольное государству – регулируется и контролируетсягосударством.
7)Наконец, поведение, как правило, влечет ил способно повлечьопределенные юридические последствия.
Индивидуальное правовое поведение — это поведение отдельно взятогочеловека,, индивида.
Коллективное – поведение определенной группы лиц или коллективалюдей.
Правовое поведение можно классифицировать и в зависимости от еговнешнего проявления:
Действие – это внешне активное поведение.
Бездействие – внешне пассивное поведение, которое выраженно ввоздержании от совершения тех или иных действий.
Социально –полезное – это поведение необходимое или желательноедля общества.
Социально –вредное – это поведение нежелательное.
Правомерное поведение- это поведение, которое соответствует праву.
Противоправное поведение- это поведение, не соответствующее праву.
61)Правонарушение: понятие, признаки. правонарушение и объективное-противоправноедеяние
Правонарушение является основным видом неправомерного поведения(другой вид которого — объективно противоправное деяние) и, соответственно, оноявляется разновидностью правового (то есть юридически значимого) поведения,поскольку относительно последнего неправомерное поведение (наряду справомерным) выступает как его вид.
Правонарушению присущи следующие признаки:
1) правонарушение — это всегда деяние и только деяние, то естьдействие, бездействие или вербальное (словесное) поведение. Не могут бытьправонарушением мысли, убеждения, намерения, если они не нашли своего выражениявовне. Человек не существует для закона помимо своего поведения.
2) правонарушение — это деяние, которое опасно для общества,наносит ему вред. Здесь нужно отметить, что право практически невозможнонарушить, не посягая на конкретные общественные отношения. Правонарушение(вопреки буквальному толкованию этого термина) самим нормам закона урона иущерба не причиняет. Оно вредно или опасно только для конкретных прав иохраняемых законом интересов в индивидуальных общественных отношениях. Принарушениях права страдают определенные люди, их объединения, организации,правовые же нормы продолжают действовать и считаются обязательными;
3) правонарушение — это всегда деяние виновное: без вины нетправонарушения. Вина — это особое психическое отношение правонарушителя ксвоему деянию и его последствиям. (Подробнее о вине см. вопрос об основанияхюридической ответственности.)
Правонарушения принято делить по степени общественной опасности напреступления (уголовные правонарушения) и проступки. Проступки, в свою очередь,делят на административные, гражданские (гражданско-правовые нарушения) идисциплинарные. Можно выделить также группу процессуальных правонарушений(нарушений норм процессуального права).
Другая разновидность нетипичного варианта правового поведения —действие, нарушающее нормы права, но не наносящее при этом вреда. Сюдаотносятся противоправное деяние недееспособного лица и безвиновное действие.Подобные варианты поведения зачастую отождествляются с правонарушениями. Однакоони таковыми не являются, ибо здесь отсутствует важный признак правонарушения,один из элементов его состава — общественная вредность (дееспособностьсубъекта, его вина).В юридической литературе рассматриваемый вариант правовогоповедения определяется как объективно противоправное деяние. Не будучиправонарушением, оно не влечет за собой и мер юридической ответственности.Основным видом государственного принуждения, применяемым за совершениеобъективно противоправного деяния, служат меры защиты, средства правовоговоздействия, применяемые в целях восстановления нарушенных прав в отношенииобязанных лиц. Их назначение — прекратить нарушение правопорядка, восстановитьнормальные связи и отношения. Объективно противоправное деяние невменяемоголибо малолетнего влечет за собой применение принудительных мер медицинского иливоспитательного характера (ст. 97 УК РФ).
62)Классификация правонарушений, их виды
Виды правонарушений или их классификация — это делениеправонарушений на группы, категории по определенным признакам: характерурегулируемых отношений, степени общественной опасности, субъектам,распространенности (по количеству, времени, регионам).
Итак, проведем классификацию правонарушений.
Во-первых, по областям регулируемых отношений правонарушенияразличаются:
• гражданские — правонарушения в области гражданскогозаконодательства.
• трудовые — правонарушения по поводу выполнения трудовогозаконодательства.
• уголовные — правонарушения, подводящиеся под уголовнуюответственность.
административные — правонарушения, за которые установленаадминистративная ответственность.
• процессуальные
В теории существует также классификация правонарушений на основеналичия экономических, социальных, политический отношений общества. В связи сэтим различают три вида правонарушений:
— в области экономических отношений (собственность, труд,распределение, и другие)
— в области социально — бытовых отношений (семья, быт,общественный порядок)
— в сфере управления (деятельность государственного аппарата,общегражданские обязанности).
Можно также различать правонарушения, посягающие на:
• духовные или материальные блага;
• общественные или личные интересы.
63)Понятие и признаки юридической ответственности
Позитивная и негативная юридическая ответственность
. 1. Юридическая ответственность — это применение мергосударственного принуждения к нарушителю за совершение противоправного деяния.
Юридическая ответственность — одна из форм социальной ответственности.
Ее особенности:
всегда оценивает прошлое (действие или бездействие)
устанавливается за нарушение правовых требований, а не за ихвыполнение.
2. Признаки юридической ответственности
— Обязательное наличие правонарушения как основание для ее наступления.
— Официальный характер государственного осуждения (порицания)поведения правонарушителя.
— Всегда имеет неблагоприятные последствия для правонарушителя:имущественные (материальные), моральные, физические, политические и иные.
— Характер и объем лишений правонарушителя установлены в санкцииюридической нормы.
— Использование механизмов государственного принуждения. Это непринуждение «вообще», а его «мера», четко очерченный объем принуждения.
Позитивная юридическая ответственность – это одна из формответственности, которая обозначает ответственность лица, которое не совершилоникаких правонарушений, но которое благодаря тем или иным фактором ихпредусматривает, тем самым создавая общественный вклад.
Негативная (ретроспективная) юридическая ответственность – этоюридическая форма, которая предусматривает наказание государством определенныхлиц, которые совершили определенные правонарушения.
64)Цели и функции юридической ответственности
Цели юридической ответственности — конкретное проявление общихцелей права. В качестве таковых выступают закрепление, регулирование и охранаобщественных отношений. Эти цели и обусловливают существование регулятивной иохранительной функций права.
Карательная — реакция общества в лице государства на вред,причиненный правонарушителем. Прежде всего это его наказание. Превентивная — наказание правонарушителя является средством предупреждения (превенции)совершения новых правонарушений. Воспитательная — эффективная борьба снарушителями, своевременное и неотвратимое наказание виновных способствуютповышению ответственности и дисциплины граждан, активизации их трудовойдеятельности, а в конечном счете — укреплению законности и правопорядка.
Право восстановительная — в значительном числе случаев мерыюридической ответственности направлены не на формальное наказание виновного, ана то, чтобы обеспечить нарушенный интерес общества, пострадавшего отправонарушения субъекта, восстановить нарушенные противоправным поведениемобщественные отношения. Регулятивная — сам факт существования и неотвратимостинаказания обеспечивает организующие начала в деятельности общества.
65)Основание юридической ответственности. Обстоятельства исключающиеюридическую ответственность
Основания ответственности — это те обстоятельства, наличие которыхделает ответственность возможной (Необходимой), а отсутствие их ее исключает.Юридическая ответственность возникает только в силу предписаний норм права наосновании решения правопримени-тельного органа. Фактическим основанием ееявляется правонарушение. Оно, как известно, характеризуется совокупностьюразличных признаков, образующих состав правонарушения. Лицо может бытьпривлечено к ответственности только при наличии в его действии всех элементовсостава.
Обстоятельства исключающие юридической ответственности.
— возраст: к уголовной ответственности привлекаются лица с 16 лет,а по ряду преступлений — с 14 лет; к административной и дисциплинарнойответственности — с 16 лет; к гражданской — с 18 лет;
— необходимая оборона;
— причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление;
— крайняя необходимость: устранение опасности, непосредственноугрожающей личности и правам данного лица, если эта опасность не может бытьустранена другим средствами;
— физическое и (или) психическое принуждение, когда лицо не моглоруководить своими действиями (бездействием);
— обоснованный риск для достижения общественно полезной цели;
— исполнение приказа или распоряжения;
— невменяемость лица, совершившего деяние.
66)Понятие, структура и виды правосознания
Правосознание — это результат отражения истории становления,развития и функционирования права как регулятора общественных отношений.Правосознание проявляется в конкретном поведении граждан, иных лиц, вступающихмежду собой в конкретные отношения и руководствующихся требованиями действующихнорм права, а также собственным правосознанием.
Структура:
Правовая идеология (отношение общества к праву в целом — правоваясреда личности): правовые доктрины и понятия, принципы, уровень юридическойнауки в целом.
Правовая психология (эмоциональная оценка обществом и отдельнымилюдьми правовых явлений): чувства, настроения, переживания.
Индивидуальные знания о праве (уровень знаний каждой отдельнойличности): уровень учёного-правоведа, неспециалиста и т. д.
Личностные ценности индивида (личный опыт и система убеждений,опираясь на которые человек оценивает правовые явления).
Субъективная воля индивида — способность человека на основаниизнаний и чувств принимать решение, определяющее правомерность илинеправомерность его поведения.
Виды:
Индивидуальное — личное отношение человека к праву (отражаетвзгляды и убеждения конкретно взятого индивида). Уровень правосознания в данномслучае определяется способностями и возможностями индивида.
Групповое — отношение к праву различных мелких социальных групп иколлективов.
Корпоративное — правосознание представителей различных профессий,социальных групп и слоёв, партийное правосознание.
Массовое — правосознание обширных масс людей.
Общественное — отношение к праву всего общества (сумма накопленныхзнаний,
67)Понятие и основные черты и принципы правопорядка. Правопорядоки общественный правопорядок
Правопоря́док — состояние общественных отношений, при которомобеспечивается соблюдение закона и иных правовых норм, одна из составных частейобщественного порядка. Это состояние фактической урегулированности социальныхсвязей, качественное выражение законности.
Структуру правопорядка составляют:
правовая организация общества (законы и легитимизированные имигосударственные органы, а также негосударственные образования и граждане);
правоотношения и связи в обществе;
а также определённая (нормативная) упорядоченность этихправоотношений и связей (чёткое определение статуса участников правоотношений,их субъективных прав и юридических обязанностей, полномочий).
Выделяют следующие принципы правопорядка:
Определённость. Правопорядок базируется на формально-определённыхправовых предписаниях.
Системность. Правопорядок — это система отношений, основанная наединой сущности права, господствующей форме собственности, системеэкономических отношений и обеспечивается силой единой государственной власти.
Организованность. Правопорядок возникает при организующейдеятельности государства, его органов.
Государственная гарантированность. Существующий правопорядокобеспечивается государством, охраняется им от нарушений.
Устойчивость. Возникающий на основе права и обеспечиваемыйгосударством правопорядок достаточно стабилен, устойчив.
Единство. Основанный на единых политических и правовых принципах,обеспечиваемый единством государственной воли и законности, правопорядок одинна территории всей страны. Все его составляющие в равной степени гарантируютсягосударством, любые его нарушения считаются правонарушениями и пресекаютсягосударственным принуждением.
68)Понятие и структура правовой системы
Под правовой системой понимается совокупность внутреннесогласованных, взаимосвязанных, социально однородных юридических средств(явлений), с помощью которых публичная власть оказываетрегулятивно-организующее и стабилизирующее воздействие на общественныеотношения, поведение людей и их объединений (закрепление, регулирование,дозволение, связывание, запрещение, убеждение и принуждение, стимулирование иограничение, превенция, санкции, ответственность и т.д.).
Структура правовой системы — это устойчивое единство элементовправовой системы, их связей, целостности, связей элементов с целым.
Элементы правовой системы общества:
• субъекты права — физические лица (граждане, иностранцы, лица безгражданства и др.), юридические лица — коммерческие и некоммерческиеорганизации, государство, социальные общности и др. Долгое время правоваясистема характеризовалась как обезличенная структура, тогда как без личностисоциальная система не может состояться. Обращение к человеку как к систематизирующемуфактору всех общественных явлений потребовало пересмотра предыдущих подходов кструктуре правовой системы и выделения субъектов права в качестве непременногоеё элемента;
• правовые нормы и принципы;
• правовые отношения, правовое поведение, юридическая практика,режим функционирования правовой системы;
• правовая идеология, правовое сознание, правовые взгляды,правовая культура;
• связи между названными элементами, которые определяют результатих взаимодействия — законность, правопорядок.
Романо-германская правовая система Романо-германская правоваясемья представлена следующими странами: ФРГ, Франция, Италия, Испания, Турция,Япония, большинство стран Латинской Америки, Российская Федерация и др.Исторические корни романо-германской правовой системы восходят к древнеримскомуправу.
Ведущий источник романо-германского права — нормативно-правовойакт, а точнее — закон. Закон имеет безусловный приоритет перед инымиисточниками. Система нормативных актов составляет основу правопорядка. Законодательстворегулирует все наиболее важные аспекты жизни.
Для романо-германской правовой системы характерны писаныеконституции, обладающие высшей юридической силой.
К достоинствам романо-германской правовой системы следует отнестичетко организованную, непротиворечивую, иерархически структурированную системузаконодательства. К недостаткам — наличие пробелов и некоторую оторванность отреальной жизни, поскольку законотворчество объективно не может предусмотретьвсе нюансы и изменения социальных отношений, не всегда поспевает за этимиизменениями.
Мусульманская правовая система предствлена странами, гдегосударственной религией является ислам различных течений: Афганистан,Пакистан, Иран, Ирак, Тунис, Марокко, Сирия, Ливия, Саудовская Аравия, Судан инекоторые другие.
Данная правовая система имеет теологическую основу, основываясь наидее божественного происхождения государства и права. Мусульманское право — шариат — это система правовых норм, основанная на исламе. Для него характерначрезвычайно объемная сфера нормативного регулирования, широко охватывающая ичастную жизнь людей. Согласно исламу истинный создатель права — Аллах,передавший его через своего пророка Мухаммеда. Таким образом, в правепроявляется воля Всевышнего. Нормы мусульманского права основываются на вере ине должны иметь логического, рационального обоснования. Поскольку они считаютсябожественным откровением, какое-либо их изменение, отмена, правка законодателемне допускается. Задача законодателя — открывать в исламских источниках нормыправа, а не формировать их заново.
Система источников мусульманского права носит четырехзвенныйхарактер:
Коран — речи и проповеди Пророка Мухаммеда, изложенные встихотворной форме;
Сунна — биографическое описание жизни и деятельности Пророка,собрание преданий о его поступках и высказываниях;
Иджма — общепризнанные толкования и разъяснения Корана и Сунны,даваемые религиозными деятелями — муфтиями, судьями — кади и исламскимиучеными-правоведами, а также по вопросам, которые не нашли ответа в этихисточниках;
Кийас — суждение по аналогии.
Таким образом, помимо законодательства и судебных прецедентов вмусульманском праве большую роль играют доктринальные источники права. Приотправлении правосудия судья не обращается напрямую к Корану или Сунне, ассылается на общепризнанное мнение авторитетного исламского правоведа. В целом,правосудие отличается простотой, меньшей формализацией по сравнению сромано-германскими и англосаксонскими правовыми системами.
Мусульманскому праву присущи ортодоксальность, традиционный — консервативный характер, оно мало поддается модернизации и реформированию.Кроме того, его характеризуют казуистичность, несистематизированность,абсолютный приоритет обязанностей и запретов перед дозволениями.