1. Теория государства и права какнаука и ее роль в правоведении
2. Методология теории государства и права
3. Развитие и современное состояние теории государства иправа
4. Государство как элемент политической системы общества
5. Государственная власть, ее свойства и формы осуществления
6. Право как нормативный регулятор общественных отношений
7. Право и мораль
8. Соотношение права и экономики
9. Проблема соотношения государства и права
10. Государство и гражданское общество
11. Государство и личность: теоретико-правовой аспектвзаимодействия
12. Право и права человека
13. Международно-правовые акты о правах и свободах человека игражданина
14. Защита прав и свобод человека и гражданина в российскомгосударстве
15. Происхождение государства
16. Происхождение права
17. Сущность государства
18. Современное видение соотношения классового иобщесоциального в государстве
19. Типология государств
20. Социалистический тип государства: модель идействительность
21. Тоталитарное государство
22. Функции государства
23. Формы государственного правления
24. Формы государственного устройства
25. Политический режим как элемент формы государства
26. Механизм государства
27. Система правоохранительных органов
28. Понятие правового государства
29. Формирование правового государства в России
30. Разделение властей в правовом государстве
31. Возникновение и развитие идеи правовой государственности
32. Типология права
33. Правосознание
34. Правовая культура
35. Правовое воспитание
36. Понятие государства
37. Проблема понятия права и пути ее решения
38. Право в системе нормативного регулирования общественныхотношений
39. Право как мера свободы лица в обществе
40. Понятие и сущность права в советской литературе
41. Типология права
42. Принципы права
43. Право и закон
44. Понятие и структура правосознания
45. Правовой нигилизм и правовой идеализм
46. Понятие норм права и их структура
47. Классификация норм права
48. Система права
49. Система российского права: современное состояние иперспективы развития
50. Проблемы теории процессуального права
51. Публичное и частное право
52. Становление частного права в России
53. Формы (источники) права
54. Понятие и виды нормативно-правовых актов
55. Закон: понятие, признаки, виды
56. Понятие законодательства и его системы
57. Иерархия законов в Российской Федерации
58. Подзаконные акты в Российской Федерации
60. Система нормативно-правовых актов Иркутской области
61. Нормативный договор как источник права
62. Юридический прецедент как источник права
63. Правовой обычай как источник права
64. Юридическая доктрина и ее роль в правовом регулированиижизни общества
65. Пределы действия нормативно-правовых актов
66. Правотворчество
67. Законотворческий процесс и его стадии
69. Систематизация нормативно-правовых актов
70. Проблемы систематизации российского законодательства
71. Законодательная техника
72. Правовые презумпции и аксиомы
73. Правовые фикции
74. Структура нормативно-правовых актов и их статей
76. Юридические документы и их виды
77. Понятие правоотношений и их виды
78. Субъекты правоотношений
79. Объекты правоотношений
80. Юридические факты/>
1.Теория государства и права как наука и ее роль в правоведении
В состав современногоправоведения входят несколько групп юридических наук:
· историко-теоретическиеправовые науки (теория государства и права, история государства и права идругие), которые исследуют свойства государственно-правовых явлений в целом какотносительно самостоятельной сферы общественной жизни;
· отраслевыеюридические науки (конституционное право, гражданское право, административноеправо, уголовное право, трудовое право, семейное право, судоустройство, нотариат,прокурорский надзор и другие), которые исследуют отдельные государственныеинституты и области правового регулирования общественных отношений;
· прикладныеюридические науки (криминалистика, судебная медицина и психиатрия,бухгалтерский учет и экспертиза, юридическая статистика и другие), которые исследуютприменение в отдельных областях юридической деятельности специальных знаний инавыков.
Только последовательноеизучение этих групп юридических наук позволяет сформировать мышление,достаточное для осуществления профессиональной юридической деятельности.
Теория государства иправа — фундаментальная наука правоведения, которая изучает сущность,содержание и формы государственно-правовой системы общества, основные закономерностиее функционирования и развития.
Теория государства иправа как юридическая наука, входящая в состав правоведения, изучаетгосударственно-правовые явления общества. В отличие от других юридических наук,она изучает их как системное целое, имеющее особую структуру и существенныезакономерности.
В силу предмета теориягосударства и права играет в правоведении роль фундаментальной,основополагающей науки. Понятия, вырабатываемые теорией государства и права,составляют основу для отраслевых юридических наук, входящих в состав правоведения(конституционного права, гражданского права, семейного права, трудового права,административного права, уголовного права и других). С теории государства иправа логически начинается изучение правоведения.
Теория государства иправа состоит из двух основных частей: теории государства и теории права.Изучение государственных и правовых явлений в рамках одной науки обусловленотем, что в реальной жизни они взаимно определяют и дополняют друг друга, образуяединую государственно-правовую систему общества.
Государственно-правовыеявления входят в состав общества, соединены с другими социальными явлениямизакономерными связями, имеют с ними общие черты и особенности. Поэтому понятиеобщества выступает исходным, отправным в понимании сущности, содержания и формыгосударства и права.
Теория права игосударства существует и развивается как один из важнейших компонентов сложнойи целостной системы знаний об обществе. Единство материального и духовного мираобусловливает и единство наук. Между общественными, естественными и точными(техническими) науками существует тесное взаимодействие. Принятый курс наформирование основ правового общества и государства не может быть ограничен областьючисто юридических представлений. Коренной вопрос общественной жизни – вопрос огосударстве, о праве. Право регулирует общественные отношения в самых различныхобластях человеческой деятельности, самых различных субъектов права, по самымразличным фактическим основаниям, в самых различных обстоятельствах.
/>2. Методология теориигосударства и права
Под />методологией теории государства и права понимаютприменение обусловленной философским мировоззрением совокупности определенныхтеоретических принципов, логических приемов и специальных способов и методовисследования основных общих закономерностей возникновения и развитиягосударственно-правовых явлений.
Под методом />данной науки понимаетсясовокупность приемов и способов изучения реальной действительности, общиепринципы, на которых базируется данная наука.
При всем многообразии методов теории государства и права ихможно условно разделить на следующие группы.
Всеобщие методы — это философские,мировоззренческие подходы, выражающие наиболее универсальные принципы мышления.Среди них можно выделить метафизику (рассматривающую государство и право каквечные и неизменные институты, глубоко не связанные друг с другом и с инымиобщественными явлениями) и диалектику — материалистическую и идеалистическую.При этом последняя может выступать как объективный, так и субъективныйидеализм. Материалистическая же диалектика государственно-правовые явлениярассматривает в развитии, в конкретной исторической обстановке и во взаимосвязис другими явлениями. Говоря о данном методе, следует отметить, что в последнеевремя многие ученые высказывают мнение о том, что для развития теории государстваи права более приемлем методологический плюрализм, т.е. разнообразие философскихподходов.
Общенаучные методы — это такие способы иприемы научного познания, которые используются не только теорией государства иправа, но и другими науками.
К данной группе можно отнести следующие методы:
· системныйметод, т.е. способ познания, который направлен на раскрытие целостности объектаи выявление различных типов связи в изучаемом объекте (например, при изучениифункций государственного аппарата, политической системы, норм права, правонарушенияи др.);
· функциональныйметод — это такой способ познания, с помощью которого выясняется соотношениефункций одних социальных явлений по отношению к другим (например, при изучениифункций государства и права, юридической ответственности и других государственно-правовыхявлений);
· общиелогические приемы, такие как: анализ, синтез, индукция, дедукция, аналогия,которые используются для более точного определения правовых понятий ипоследовательной аргументации ряда теоретических положений.
Частнонаучные(специальные) методы — это приемы, способы познания, которые разрабатываются врамках отдельных наук, а затем в последующем используются для изучениягосударственно-правовых явлений. К данным методам относятся:
· конкретно-социологический(позволяет с помощью опроса, наблюдения, интервьюирования и других приемоввыработать обоснованные рекомендации по совершенствованию законодательства,улучшению правоприменительной практики и др.);
· статистический(позволяет получить количественные показатели и объективные характеристики тогоили иного государственно-правового явления);
· кибернетический(позволяет используя систему понятий, законов и технических средств кибернетикинаиболее полно познать государственно-правовые явления).
Кроме того, следует отметить, что в научной литературе средичастнонаучных методов, выделяют частноправовые методы, к которым можно отнести:
· формально- юридический (позволяет определить юридические понятия, категории, выявить ихпризнаки, толковать содержание правовых предписаний и т.п.);
· сравнительно-правовой(позволяет сопоставить различные правовые системы либо их отдельные элементы(законы, юридическую практику и т.д.) в целях выявления их общих и особенныхсвойств);
· методтолкования (позволяет уяснить и разъяснить смысловое содержание юридическихнорм путем выхода за рамки их буквального смысла);
· системно-структурныйизучает государство и право как политический институт и процесс и др./> 3.Развитие и современное состояние теории государства и права
Идея правовой государственности как наиболее справедливогоустройства общества впервые сложилось у древних греков в виде мысленного образареального полиса, который должен представлять собой объединение людей,подчиняющихся единому и справедливому закону.
По свидетельству исследователей, не ранее XVII века образуется особаянаука – философия права.
На философию права оказалосильное влияние одно важное обстоятельство – это историческое разобщениемежду философией права и юридическими науками. Юристы занималисьсистематизированием и толкованием норм права. В свою очередь философия права разрабатываласьучеными, по преимуществу не причастными к правоведению. Юристы изучали право вего фактическом состоянии, а философыконструировали концепцию создания идеального права.
Такая разобщенность в подходе к определению содержанияисследуемого вопроса наблюдается и в наше время. Без общей философии, математики, информатики, кибернетики,естествознания и других наук немыслима современная практическаяюриспруденция. Современная юриспруденция в той или иной мере связана со всеми отраслями знания, прежде всего потому, чтонаучная деятельность и результаты ее практического воплощения в реальныеобщественные отношения в конечном счете приобретают форму правоотношений,охраняемых государством.
Философия праваявляется методологической базой юриспруденции. Общая философия и философия правасоотносятся как целое и часть. Как составная часть философии философияправа не отличается от целого ни по своимфункциям, ни по своим методам. По отношениюк юридическим наукам философия права решает те же общенаучные проблемы, что и философия в отношениивсех отраслей человеческого знания. Общетеоретическая задача философии права,как считают многие ученые и практики, состоит в исследовании глобальных государственно-правовыхкатегорий, которые лежат в основе всех юридическихнаук. При этом считается, что основой и высшей научной категорией юриспруденции является «право»,которое составляет явление «общественной» а затем «государственной»жизни общества. Поэтому его научное понятиеможет выясниться только на фоне «государства», которое, в свою очередь, предполагает понятие об «обществе».
В российской юридической мысли преобладаеттезис о том, что философия права занимается выработкой общего мировоззрения на основании выводов отдельных наук. Но при современномразвитии человеческого знания философия не в состоянии исследовать закономерности каждой специальной науки, в томчисле многочисленных юридических наук, охватывающих практически всечеловеческое общежитие в его государственно-правовойсфере. Функции философии прававозлагаются поэтому на теорию права, которая концентрирует свое вниманиена исследовании основных общих закономерностей данной сферы общественной жизни, не порывая своих естественных связей с «прародительницей».
Общая теория права как наука изначально и окончательносформировалась в России в трудах Гамбарова, Гессена, Коркунова, Шершеневича идр. Русские авторы в своих исследованиях опиралисьна произведения немецких юристов, философов, социологов, политологов: Гегеля,Глюка, Майера, Шеллинга, Канта, и др. – создавая стройную систему общетеоретическихзнаний о государстве и праве применительно к условиям российской общественнойжизни. Многие теоретические выводы представителей русской дореволюционнойюридической мысли актуальны и по сей день.
Общая теория права ставит своей задачей изучение права какродового явления, то есть наиболее общих родовых признаков, свойственных всемправовым явлениям: праву государственному, гражданскому,уголовному и всем другим отраслям права.
Главную задачу общей теории права Сорокин формулирует следующимобразом:
1) определить правовое явление;
2) описать его основные признаки;
3) классифицировать виды права;
4) закономерностипроисхождения и развития права;
5) исследовать основные законы;
6) изучить основные общественные функции права и его социальную роль.
Разночтения в общетеоретических взглядах нагосударство и право в отечественной и зарубежной науке незначительны и посуществу, и по формальным признакам. Они едины в основном: и государство, и право– это социальные инструменты, призванныеобеспечивать благополучие человека во всех сферах его жизнедеятельности.
Право без государства беззащитно, а в современных условиях почти неосуществимо без его властногообеспечения.
/>4. Государство какэлемент политической системы общества
Говоря о роли и месте />государства в />политической системе общества, следует отметить, чторассмотрение данной проблемы в современных условиях имеет огромную теоретическуюи практическую значимость, поскольку данные вопросы тесно связаны с определениемсоотношения политической системы общества и государства, выявлением экономическихи социально-политических факторов, влияющих на определение его места и роли вполитической системе общества.
Вместе с тем хотелось бы отметить, что государство нельзяотождествлять с политической системой, его следует рассматривать в качествеважной составной части политической системы, входящей в нее не как совокупностьразрозненных органов, а как целостный политический институт.
Следует также отметить, что в отечественной и зарубежнойлитературе исследованию вопросов, касающихся различных сторон внутреннейорганизации и деятельности государства, уделяется значительное внимание. Этотобусловлено следующими обстоятельствами:
· государствовыступает как особое звено в структуре политического общества;
· рольи место государства в этой системе не отождествляется с ролью и местом, с однойстороны, правящей партии, а с другой — иными звеньями этой системы;
· государствоне просто самое массовое политическое объединение граждан, а объединение всехчленов общества, находящихся в политико-правовой связи с государством,независимо от классовой, возрастной, профессиональной и иной принадлежности;
· государствоесть выразитель их общих интересов и мировоззрения;
· сдеятельностью государства, с осуществлением государственного управления связаныреальные и самые широкие возможности граждан участвовать в политической жизни общества;
· конкретноеучастие каждого гражданина в делах государства, ответственность каждой личностиза судьбу государства и общества в целом нашли свое юридическое закрепление вКонституции РФ, а также в других законах и подзаконных нормативно-правовыхактах.
Таким образом, указанные выше обстоятельства позволяютсделать вывод о том, что государство — основной элемент политической системыобщества.
Кроме того, основное место и роль государства в политическойсистеме общества обусловлены рядом особенностей:
1. государствовыступает в качестве единственного официального представителя всего народа,объединяемого в пределах его территориальных границ по признаку гражданства;
2. оноявляется единственным носителем суверенитета, основным источником реализацииполитической власти;
3. обладаетспециальным аппаратом (публичной властью), предназначенным для управления обществом;
4. обладает«силовыми» структурами (вооруженными силами, милицией, службой безопасности ит.п.);
5. обладаетспецифическим набором материальных ценностей (государственная собственность, бюджет,валюта и т.п.);
6. обладаетмонополией на правотворчество;
7. обладаетсистемой юридических средств воздействия на общественные отношения.
Следует также отметить, что, занимая особое место вполитической системе общества, государство может подменить эту систему, что,собственно, и происходит в государствах с тоталитарным и фашистским режимом.Поэтому чрезмерное вмешательство государства в политическую жизнь обществаможет привести к беззаконию и произволу. В этой связи важно конституционноустановить и реально обеспечить пределы деятельности государства, вывести изсферы его влияния те политические отношения, которые должны быть свободны отгосударственного регулирования и вмешательства.
Заметим, что нормальное функционирование политической системыобеспечивается правовым регулированием деятельности политических партий иобщественных организаций, которое выражается в том, что:
· никтоне может быть принужден к вступлению в какую-либо партию или общественную организацию;
· партиии общественные объединения свободно создаются на основе уставных документов ирегистрации в установленном законом порядке;
· деятельностьпартий и общественных объединений не должна ущемлять основные права и свободыграждан;
· решенияполитических партий не имеют обязательной силы для органов государства;
· созданиеорганизационных структур политических партий не допускается в государственныхорганах;
· действиегосударственных органов и должностных лиц, ведущие к незаконному ограничению деятельностипартий, запрещены законом;
· недопускается деятельность партий и общественных объединений, призывающих ксвержению конституционного строя или проповедующих национальную, социальную ирелигиозную рознь.
Таким образом, политическая партия, будучи наиболеепоследовательным выразителем устремлений определенного класса, представляетсобой добровольную общность людей, объединенных идеологически и организационно,имеющих целью завоевать, удерживать и использовать государственную власть дляреализации своих основных интересов./>5. Государственнаявласть, ее свойства и формы осуществления
Говоря о власти, как социальном явлении, следует отметить,что любое человеческое общество на различных этапах его развития всегдапредполагает властное руководство им, т.к. оно является главным условиемфункционирования, социальной системы, а также регулятором общественныхотношений, возникающих в любом организованном обществе.
В юридической литературе />родовую общинувыделяют как исторически первую форму организации до государственного общества.Власть носила общественный характер, ее высшим органом являлось народноесобрание, решения которого были обязательными и распространялись на всехвзрослых членов рода, племени, союз племен. Кроме того, общественные отношенияв первобытном обществе регулировались с помощью обычаев — историческисложившиеся правила поведения, которые вошли в привычку в результатемногократного повторения и совершения одних и тех же действий и поступков.
Кроме />обычаев, действовали такиеобщественные нормы как />традиции, />морали, />ритуалы, />обряды, />религиозныенормы и др. Особенностью первобытного общества являлось отсутствие в немспециальных органов власти (аппарата принуждения, что характерно лишь длягосударственно- организованного общества).
Таким образом, с разложением первобытнообщинного строя ивозникновением государства, появляется совершенно иная организация — государственная (политическая) власть, которая характеризуется имущественным исоциальным неравенством (появление имущих и неимущих классов), опирается насилу государственного принуждения, используя при этом специальный аппарат иучреждения (суд, тюрьмы, правоохранительные органы и другие государственныеучреждения и организации).
Сказанное выше позволяет дать следующее определение: />власть- это способность и возможность одного человека, группы, организации,государства в целом навязывать свою волю другому лицу, группе и т.д. вопреки ихсопротивлению.
Основными признаками />государственнойвласти, отличающей ее от других видов власти, являются:
· публичныйхарактер;
· суверенитет;
· легитимность;
· легальность;
· единство;
· разделениевластей;
· законностьи др.
В юридической литературе, в зависимости от способаорганизации, выделяют следующие виды органов государственной власти:
· главагосударства (монарх или президент);
· законодательные(представительные) органы государственной власти;
· исполнительныеорганы государственной власти;
· судебныеорганы государственной власти.
Каждый их перечисленных выше органов государственной властине подменяет другие органы власти, а выполняет строго возложенные на нихфункции, в соответствии с предоставленными полномочиями. Основными формамиосуществления верховной государственной власти являются:
/>· монархия- власть, принадлежит монарху или другому лицу;
/>· аристократия- власть определенной группы людей — аристократов;
/>· демократия- такая форма, при которой власть принадлежит всему народу.
Деятельность органов государственной власти основана наследующих принципах:
· единствовласти;
· неделимость;
· суверенность;
· неограниченностьвласти./> 6.Право как нормативный регулятор общественных отношений
Право как системаобщеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающихобщественную и классовую волю, устанавливаемых и обеспечиваемых государством,непосредственно направленно на регулирование общественных отношений.Государство официально устанавливает право, обеспечивает его исполнение. Дляэтого существует специальный аппарат надзора и контроля, пресечения нарушений,судебного рассмотрения споров. Право как нормативное выражение государственнойволи непосредственно регулирует общественные отношения в классовых илиобщесоциальных интересах. Право служит инструментом политики государства,средством организации управленческой и иной деятельности, осуществления егозадач и функций. Право имеет общеобязательный характер, что позволяет емувыступать в качестве социального регулятора общественных отношений. В отличиеот других социальных норм специфика регулятивной роли права связана спредоставительно-обязывающим содержанием большинства составляющих его норм.«Система нормативного регулирования — это совокупность социальных норм,регулирующих поведение людей в обществе, отношения их между собой в рамкахобъединений, коллективов, и социально-технических, регламентирующих их взаимоотношенияс природой».
Являясь важнейшим элементом нормативного регулированияобщественных отношений, право занимает особое место в системе социальных норм.Как формально-определенные, правовые нормы являются единственными из социальныхнорм, которые санкционируются и обеспечиваются государством.
Система социальных норм состоит из различных групп норм,действующих во взаимосвязях друг с другом. «Социальные нормы — это связанные сволей и сознанием людей правила взаимодействия в обществе, возникающие впроцессе его исторического развития, соответствующие определенному типукультуры и направленные на организацию общественных отношений». К социальнымнормам относятся экономические, политические, правовые, моральные, религиозные,эстетические и др. В процессе регулирования общественных отношений активнаяроль одной группы норм дополняется, конкретизируется другими социальныминормами. Социальные нормы по своей природе означают определенный стандартповедения./> 7.Право и мораль
В регулировании общественных отношений право взаимодействуетс моралью. Применение норм права требует проникновения в нравственную основучеловеческих отношений. В сравнении с иными социальными нормами у моралинаиболее широкая сфера действия. Но сферы действия права и морали в значительноймере пересекаются. />Мораль есть особый тип нормативной регуляции,представленный совокупностью норм и принципов, распространяющих влияние на всеобщество. Общечеловеческое содержание морали воплощается и в правовых нормах.Мораль соединяет в себе абсолютные ценности, в силу чего моральные нормы иоценки являются высшим критерием правомерного поведения. Как формаобщественного сознания, комплекс отношений и норм мораль зародилась раньшеполитической и правовой форм сознания. Принципы морали — это основные начала,исходные требования, охватывающие общественную и личную жизнь человека. Основныеправа человека — юридическое выражение его свободы и достоинства. Право и моральвходят в культуру общества и служат общей цели — согласованию интересов личностии общества. Право в целом соответствует моральным ценностям. />М.Н.Марченко отмечает, что мораль и право имеют общие сферы распространения ирегулирования, при этом по сравнению с нормами права нормы морали имеют болееширокий характер правового регулирования. «Отношения дружбы, любви, многиесемейные и другие отношения могут регулироваться лишь нормами морали или инымисоциальными нормами, но не нормами права».
В теории государства и права />соотношениеправа и морали рассматривается с позиций их единства, различия ивзаимодействия. Единство права и морали характеризуется:
· нормативностьюправа и морали, заключающейся в совокупности определенных норм, являющихсяэталоном и критерием оценки поведения;
· универсальностьюправа и морали, которая проявляется в том, что они распространяются на всеобщественные отношения, т.е. являются самыми универсальными регуляторами всистеме социальных норм;
· общностьюправа и морали, которая выражается в одинаковой оценке ими экономическогобазиса, идеологии, политики и других сфер человеческой жизнедеятельности.
Различие между нормами права и морали:
· попроисхождению: нормы права устанавливаются и санкционируются государством,нормы морали формируются обществом. Нормы морали возникли раньше правовых норм,сформировавшихся только после образования государства и права;
· посфере действия: нормы права регулируют те отношения, которые государствомвозведены в закон, обеспечиваются и охраняются его принудительной силой, в товремя как нормы морали оказывают влияние не только на правовые отношения, но ина совокупность общественных отношений, не урегулированных правом;
· поструктуре: правовые нормы состоят обычно из трех элементов — гипотезы, диспозиции,санкции, в результате чего очень детально формулируются дозволения, запреты илипредписания. Нормы морали выступают в виде обобщенных правил поведения ипринципов;
· поспособу обеспечения: реализация норм права поддерживается принудительной силойгосударства, мораль обращается к совести индивида. В случае нарушения нормправа к виновному могут быть применены виды наказания, предусмотренные нормамиправа, в случае нарушения моральных норм применяется лишь общественноепорицание.
Взаимодействие права и морали проявляется в ихвзаимопроникновении и взаимовлиянии: моральные принципы справедливости,равенства, гуманизма стали основополагающими положениями действующегозаконодательства. Право поддерживает требования морали юридическими санкциями,защищая минимум нравственности. />Мораль оказывает активноевоздействие на />правосознание и тем самым способствуетреализации норм права./> 8.Соотношение права и экономики
Слово «экономика» греческого происхождения и буквально означаетискусство ведения домашнего хозяйства. В данном же случае подэкономикой следует понимать определенную социальную сферу, а именно –диалектическое сочетание социальных отношений и социальной деятельности,связанных с производством, обменом и распределением материальныхблаг. Определяющую роль в сфере экономики играют отношения собственности.
Например, в марксистской теории соотношение права и экономикитрактуется исходя из общих закономерностей связи базиса – экономическойструктуры общества («экономического строя»), которая складываетсянезависимо от воли и сознания людей, и надстройки – идеологическихотношений и институтов, которые не могут возникнуть без опосредования общественнымсознанием. Экономика как явление базисного порядка имеет определяющее значениепо отношению к праву как к части надстройки. Базис общества,во-первых, обусловливает необходимость правового регулирования в целом, тоесть существование права как такового, во-вторых, определяет тот или иной типправа, а также, в-третьих, определяет конкретные черты права той или инойстраны в данный исторический период. Маркс отмечал, что «право никогда неможет быть выше, чем экономический строй и обусловленное им культурное развитиеобщества».
В то же время Маркс и Энгельс не рассматривалиопределяющее значение экономики по отношению к праву прямолинейно, неупрощали его: учитывалось влияние на право других факторов, других частейнадстройки («культурного развития общества») и подчеркивалось, чтобазис оказывает влияние на право лишь в конечном счете.
Следует отметить, что вопросы соотношения права и экономики являютсяспорными в юридической науке. Согласно одному подходу вмешательство государствав экономику не должно быть, экономика должна развиваться по своим внутренним законам.Согласно другому походу, право, наоборот, должно регулировать детальноэкономику. Государство вмешивалось во все экономические отношения, пытаясь имиуправлять на всех уровнях (плановая экономика). Жесткое воздействие государствана экономику охватывало и производство, и обращение, и потребление.Экономическая деятельность при данной модели управления жестко детерминированагосударством, в том числе с помощью правовых актов. Либеральная школа экономики(/>Хайек/>, />Фридмен)считали, что право, законы должны создавать своеобразную регулятивную среду дляобеспечения экономики необходимыми правовыми средствами нормальнойэкономической конкуренции. Роль государства при этом ограничивается лишьсозданием правовых условий. Сфера дозволений, диспозитивных отношений расширяется.
В настоящее время в России сформулированы основные направления использованияправовой формы для обеспечения реализации модели правового государства, предполагающегорыночную модель экономики. Цели экономического развития при этом формулируютсяв законодательстве, четко определяется круг субъектов экономических отношений,регламентируется порядок разрешения споров о праве, устанавливаются правовыеформы осуществления коммерческой деятельности, антимонопольное законодательствои способы, виды юридической ответственности (из договора, из причинения вреда идр.)./> 9.Проблема соотношения государства и права
В науке по вопросу осоотношении государства и права различают два подхода. Первый исходит изприоритета государства над правом, а право рассматривается как продуктгосударственной деятельности. Такой подход имел широкое распространение вотечественной юридической науке. Считалось, что право находится в подчиненномпо отношению к государству положении. Такая точка зрения служила политическойпрактике, склонной видеть в праве некий придаток государства. Теоретическойпредпосылкой являлось формально догматическое отношение к праву каксовокупности норм, издаваемых государством.
Другой взгляд насоотношение государства и права утвердился в русле естественно-правовыхвоззрений. Сторонники школы естественного права, выводившие понятие государстваиз общественного договора, исходили из ограничения государства правом, чтовытекало из нерушимости естественного закона и неотчуждаемости основанных нанем субъективных публичных прав граждан. С такой позиции праву принадлежитприоритет в сравнении с государством, поскольку право возникает до образованиягосударства и никакое государство и никакая власть не есть первоначальныйисточник права. Такой подход является философской платформой для утверждения вполитической практике идеи господства права.
Существует и третья точказрения на рассматриваемую проблему, которая позволяет объединить взглядысторонников отмеченных позиций и избежать крайностей в вопросе о соотношении исвязи государства и права. Согласно этой точке зрения связь между государствоми правом не имеет столь однозначного причинно-следственного характера: государствопорождает право или из права рождается государство.
Связь видится болеесложной и носит характер двусторонней зависимости — государство и право немогут друг без друга существовать, а значит, между ними имеется функциональнаясвязь. Она представляется такой: государство не порождает право, а являетсяподчиненной ему силой, а с другой стороны — средством, усиливающим мощь и силуправа. Государство использует право в качестве средства управленияобщественными процессами, но лишь в той мере, в какой само право это позволяет.Наиболее ощутимо воздействие государства на право в сфере правотворчества иреализации права. Причины возникновения как государства, так и права коренятсяв материальном способе производства, характере экономического развития, историческихтрадициях и т.п. Вне и помимо государства осуществление правовых установленийневозможно, как и осуществление государством своих функций вне и помимо права.
Единствогосударства и права проявляется в том, что они возникают и развиваютсясовместно, имеют одинаковые подходы к сущности и типологии, выступаютсредствами и инструментами власти. Различия между государством и правом состоятв том, что государство является особой организацией политической власти, аправо выступает в роли социального регулятора. Государство при этом выражаетсилу, а право волю. Если первичным элементом системы права является нормаправа, то первичным элементом государства — государственный орган. Воздействиегосударства на право состоит в том, что государство формирует, изменяет,отменяет право в результате правотворчества, а также реализует его в процессеправоприменения. С другой стороны, право воздействует на государство,упорядочивая деятельность государственного аппарата и компетенцию его органов./> 10.Государство и гражданское общество
Современное пониманиегражданского общества предполагает наличие у него комплекса существенныхпризнаков. Гражданское общество – это сообщество свободных индивидов. Вэкономическом плане это означает, что каждый индивид является собственником. Онреально обладает теми средствами, которые необходимы человеку для его нормальногосуществования. Он свободен в выборе форм собственности, определении профессии ивида труда, распоряжении результатами своего труда. В политической жизнисвобода гражданина заключается в его независимости от государства, т. е. ввозможности, например, быть членом политической партии или объединения,выступающих с критикой существующей государственной власти, вправе участвоватьили не участвовать в выборах органов государственной власти и местногосамоуправления. В гражданском обществе человек может защитить свою свободуиспользуя определенные механизмы (суд и т.д.), а также может ограничиватьсвоеволие государственных или иных структур в отношении себя.
Особую роль в защите иобеспечении прав граждан играет правовое государство, которое являетсянеотъемлемой часть гражданского общества Правовое государство, по сути, являетсярезультатом развития гражданского общества и условием его дальнейшегосовершенствования. Современному гражданскому обществу и правовому государствусвойственно то, что правовое государство не противостоит гражданскому обществу,а создает для его нормального функционирования и развития наиболее благоприятныеусловия. Гражданское общество – это свободное демократическое правовоеобщество, ориен- тированное на конкретного человека, создающее атмосферууважения к правовым традициям и законам, общегуманистическим идеалам,обеспечивающее свободу творческой и предпринимательской деятельности, создающеевозможность достижения благополучия и реализации прав человека и гражданина,ограничивающее и контролирующее деятельностью государства. Правовоегосударство, по сути, политическое ядро гражданского общества и без правовогогосударства невозможно само существование гражданского общества. Это двавзаимопроникающих понятия составляют единое целое и не могут существовать поотдельности, т.к. гражданское общество предполагает сбалансированноевзаимоограничивающее сотрудничество государственных и негосударственныхструктур. Государство в гражданском обществе характеризуется разделениемвластей на законодательную, исполнительную и судебную, господством права вовсех областях государственной жизни, верховенством закона, а также социальной направленностьюгосударственной политики, во главу угла которой поставлены, прежде всего,интересы гражданина. Тем самым правовое государство в гражданском обществепредоставляет широкие возможности для проявления творческой инициативыгражданину в ее деятельности на благо его самого и общества в целом. Подробнорегламентируя правовой статус личности, правовая система государствапредоставляет гражданину действовать по принципу «разрешено все, что незапрещено», что позволяет личности проявлять широкую общественную активность.В то же время гражданское общество вместе с правовым государством в максимальностепени обеспечивает гражданину правовую защиту от посягательств государства наего права и свободы. Это заключается в том, что в правовом государстведействует принцип для государственных органов и их служащих «разрешено то,что дозволено законом». Следовательно, личность в гражданском обществеможет проявить себя не только в тех рамках, которые определены законом, но и вобщественной жизни. />11. Государство иличность: теоретико-правовой аспект взаимодействия
Взаимоотношения личности и государства определяются во многомотношениями личности и гражданского общества. Структура гражданского обществавключает в себя: общественные объединения, политические партии и организации,семью, церковь, социально-экономические институты и др. Гражданское обществовозникает в результате отделения государства от социальных структур.Гражданское общество сложилось в результате ликвидации сословных структур,разгосударствления общественных отношений. Основным препятствием для развитиягражданского общества является доминирование государства над обществом.Постепенное становление гражданского общества связано с установлениемобщенациональных представительных учреждений парламентского типа.Формально-юридическое равноправие является основой для становления гражданскогообщества как горизонтальной системы связей и отношений граждан и ихобъединений.
/>Личность приобрелаустойчивые права с появлением категории прав человека. Личность — это устойчивая системасоциально значимых свойств человека, характеризующих индивида как членаобщества. Характер взаимоотношений государства и личности является важнейшимпоказателем состояния общества в целом, перспектив его развития. Устойчиваясвязь личности и государства выражается в институте гражданства (подданства).Эта связь выражает юридическую принадлежность конкретного лица государству, наличиевзаимных прав и обязанностей личности и государства. Государство не можетискусственно завышать или занижать объем прав и свобод: завышение делает правафикцией, а ограничение ведет к размыванию основ ее правового статуса. Отношенияличности и государства, прежде всего, опосредуются институтом гражданства.Всеобщие права, как правило, подразделяются на права человека и правагражданина, что является во многом итогом компромисса юридического позитивизмаи естественно-правовой теории. Государства, которые признают это деление,исходят из посылки, что неотъемлемые права должны быть признаны и закреплены науровне законодательства. Отношения личности и государства отражают правагражданина, которые нуждаются в гарантиях их осуществления со стороныгосударства.
Проблема прав личности и ее отношений в государстве сразличными его институтами и другими субъектами политической системы являетсяцентральной в науке теории государства и права. В содержание политико-правовогосостояния личности входят следующие элементы: правосубъектность, правовойстатус личности, юридические гарантии. Взаимная ответственность государства иличности является основным принципом взаимоотношений в правовом государстве.Положение личности находит выражение, прежде всего, в ее правовом статусе или всовокупности прав, свобод, обязанностей, законных интересов. Любое />физическое лицо (гражданин, иностранный гражданин, апатрид)свои субъективные права реализует в правоотношениях, в связи с возникновениемили прекращением гражданства. Итак, гражданское состояние личности проявляетсяв следующих формах или состояниях: гражданин, иностранный гражданин, апатрид,лицо, получившее политическое убежище. Гражданство выступает как разновидностьсубъективного права. Правовой статус конкретных личностей определяется преждевсего отношениями гражданства.
Нормативной формой взаимодействия индивидов являются правачеловека, которые нормативно концентрируют в себе условия взаимоотношенийсубъектов права в обществе. Содержание прав человека является конкретно-историческим,закрепленным в международно-правовых документах. Права человека основаны наформальном равенстве и являются главной ценностью современного демократическогообщества, основой для становления правового государства. Универсальныемеждународные стандарты в настоящее время составляют, прежде всего, содержаниеосновных прав человека. Основные права человека закрепляются в конституцияхгосударств и составляют стержень правового статуса личности. В теории правчеловека принято выделять поколения прав человека. Первое поколение составляюттрадиционные либеральные ценности: право на свободу мысли, совести, наравенство перед законом, на жизнь, свободу, безопасность и др. Данные правареализуют «негативную свободу», защищают частную жизнь от вмешательства в нее состороны других субъектов права. Второе поколение прав человека составляютэкономические, социальные, культурные права, которые именуются также«позитивными». Они стали результатом социальных реформ. Здесь акцент делаетсяне на невмешательстве государства в частную сферу, а, наоборот, на активнойдеятельности государства в области гарантированности этих прав. Третье поколениеправ человека получило развитие после второй мировой войны и связано с такназываемыми коллективными правами. Это в основном права народов насамоопределение, на свободу от вмешательства в дела государств и др. Правачеловека принадлежат любому индивиду, они могут быть официально признаныгосударством и стать законами. Права человека могут и должны иметь государственнуюзащиту./> 12.Право и права человека
Права человека являются содержаниемправового статуса человека и гражданина, который обозначает систему прав иобязанностей, закрепленных законодательно. />Права гражданина охватывают сферуотношений индивида с государством. Принимая на себя обязательства пообеспечению прав человека, государство в свою очередь требует от индивидаповедения, зафиксированного в системе обязанностей. Права и свободы могут бытьограничены государством в целях защиты основ конституционного строя, обороны ибезопасности. Гражданство как особый правовой статус предполагает юридическоепризнание государственной принадлежности лица и наделение его в связи с этимполным комплексом прав, обязанностей и ответственностью за их осуществление. Впонятии гражданства учитываются особые правовые статусы: двойное гражданство,многогражданство и безгражданство.
Основные права человека являются субъективными. Этофундаментальные права, зафиксированные в конституциях государств и основныхмеждународно-правовых актах по правам человека, они являются базой дляостальных прав. Права индивида подразделяются в основном на личные(гражданские), политические, экономические, социальные, культурные права.Личные права включают в себя право на жизнь, достоинство, свободу и личнуюнеприкосновенность, неприкосновенность частной и семейной жизни, защиту чести,доброго имени, персональных данных, неприкосновенность жилища, право определятьсвою национальность, право на пользование родным языком, право на свободу передвижения,свободу совести. Политические права и свободы состоят в праве граждан участвоватьв управлении делами государства, осуществлять избирательные права, пользоватьсясвободой слова, собраний, митингов, правом на объединение в общественныеорганизации (свобода союзов и ассоциаций), правом на обращение. Экономическиеправа включают в себя право на труд, на защиту от безработицы, на справедливыеи благоприятные условия труда, право частной собственности на имущество,свободу экономической деятельности. Социальные права состоят из прав насоциальное обеспечение, достаточный уровень жизни, психическое и физическоездоровья, жилище, охрану здоровья и медицинскую помощь. Культурные правасоставляют право на образование, участие в культурной жизни (свободалитературного, художественного, научного и других видов творчества) и др.
Необходимо постоянно выявлять новые элементарные уровни в />правах человека, чтобы приводить в новое соответствие масштабсвободы по отношению к размерам и видам юридической ответственности. В условияхзаконного пространства деятельности государства субъективные частные праваравны субъективным публичным правам. Широкое использование информационныхтехнологий требует постановки проблемы защиты свободы личности. Правоваяинформация выступает как основной объект правового регулирования, которая такжедолжна быть защищена в правовой форме. Правовая коммуникация позволяет личностипроявить прежде всего свою свободу. Но эта свобода связана с возможностьююридической ответственности.
Правовые установки формируют состояние мотивации правомерногоповедения, результатом которого является поведенческая реакция. Оценка личностив системе ее свободы и юридической ответственности инвариантна. Проблема управленияличностью связана с ее неотчуждаемыми правами. Государство должно обеспечитьличности свободное действие в этой системе. Актуальной становится проблемадальнейшей демократизации правовой действительности и государственногоуправления. Но возрастающий объем прав личности требуется уравновеситьосновными, незыблемыми принципами деятельности государства. Паритет состоит всохранении постоянного равновесия частных и публичных прав.
Становление культуры прав человека является содержаниемисторических этапов развития свободы личности. Признание правосубъектностиличности со стороны государства придает практическое понимание правам человека.Отражением данного признания является содержание принципаформально-юридического равенства. В настоящее время права человекаконцептуально отражают баланс идей естественно-правовой и позитивистской школправа. Универсальность естественных прав составляет главное содержание современныхконституций. Проблема естественного права состоит в его изменчивом содержании.Но только позитивное право предоставляет системе естественных прав особые гарантии./>13.Международно-правовые акты о правах и свободах человека и гражданина
Права человека как общепризнанный международный правовой стандартявляются предпосылкой для становления в каждом государстве национальных институтовзащиты прав человека. Систему международных стандартов по правам человекаправомерно связывать с деятельностью ООН, которая выработала />Билльо правах человека. Билльо правах человека включает в себя следующие соглашения: Всеобщую декларациюправ человека, Международный пакт об экономических, социальных и культурныхправах, Международный пакт о гражданских и политических правах, Факультативныйпротокол к Международному пакту о гражданских и политических правах, второйФакультативный протокол.
Права человека выступают базовой отраслью современного международногоправа. В основе международных соглашений в этой сфере находятся такиеобщепризнанные принципы как уважение суверенитета государств, самоопределениенаций, равноправие всех людей и защита их от дискриминации, равенство правмужчины и женщины, соблюдение прав человека в условиях вооруженных конфликтов идр. Нормы по правам человека формируются в результате многосторонних международныхдоговоров. Определяющее положение при этом занимает ООН.
В настоящее время всю систему международных соглашений по правам человекапринято разделять на три группы: первую группу составляют акты, регулирующиеправа человека в мирных условиях (Всеобщая декларация прав человека, Пакты оправах человека), вторую группу составляют акты, защищающие человека в условияхвооруженных конфликтов (Гаагские и Женевские конвенции о законах, обычаяхвойны, защите жертв войны и др.), в третью группу входят международныедокументы, устанавливающие ответственность за преступления против правчеловека, как в мирное, так и в военное время (Конвенция о предупреждениипреступления геноцида и наказании за него, Конвенция о пресечении преступленияапартеида и наказании за него, Статут Международного Уголовного Суда).
В международной системе защиты прав человека непосредственное значениеимеет деятельность главных и вспомогательных органов ООН. Главнуюответственность за соблюдение прав человека несет Генеральная Ассамблея ООН, ееЭкономический и Социальный Совет (ЭКОСОС). Важное значение имеет такжедеятельность Комиссии ООН по правам человека, которая работает сзаконодательством по правам человека, обращает внимание на способы и процедурызащиты меньшинств и предотвращения дискриминации и др. Особую деятельностьКомиссии выполняют ее специальные органы по проведению конкретных расследованийсистематических нарушений прав человека, применения апартеида, пыток и др.
Распространенной формой работы Комиссии ООН по правам человека являетсясоздание тематических механизмов (рассмотрение нарушений прав человека вопределенной сфере), которые позволяют вести диалог с государствами, гденарушаются права человека или рекомендовать необходимость вмешательства ООН сприменением в отношении государств системы санкций. При ООН также созданоУправление Верховного комиссара по правам человека, который координируетдеятельность ООН в указанной сфере. ООН может принимать решение о вооруженныхмерах защиты прав человека, но только на основании решения Совета Безопасности.Решения Совета Безопасности о применении санкций для пресечения преступлений вданной сфере являются обязательными для всех членов ООН. Наряду с Комитетом поправам человека функции контроля в данной сфере выполняют также Комитет поправам ребенка, Комитет против пыток, Комитет по ликвидации дискриминации вотношении женщин и др.
Кроме ООН созданы и региональные организации в области защиты правчеловека. В настоящее время одной из эффективных региональных систем является Европейскаясистема защиты прав человека. Среди организаций данной системы, выполняющих важныефункции, можно назвать Совет Европы, Европейскую комиссию по правам человека,Европейский Суд по правам человека. Любое государство, вступающее в СоветЕвропы должно присоединиться к Европейской конвенции о защите прав человека иосновных свобод и привести в соответствие с ней свое внутреннеезаконодательство. Наряду с Советом Европы большое внимание защите прав человекауделяется в деятельности Организации по безопасности и сотрудничеству в Европе(ОБСЕ).
Сложилась определенная система международного гуманитарного права,действие норм которого распространяется на все государства. СогласноКонституции РФ общепринятые принципы и нормы международного права имеждународные договоры Российской Федерации являются составной частью ееправовой системы. Если международным договором РФ предусмотрены иные правила,чем предусмотрены законом, то действуют правила международного договора./> 14.Защита прав и свобод человека и гражданина в российском государстве
В действующей Конституции, основанной на новой концепции правчеловека, перечень прав и свобод установлен в следующей последовательности.Сначала указаны личные, затем – политические, а за ними –социально-экономические права и свободы личности. Именно такаяпоследовательность присуща Всеобщей Декларации прав человека, принятойГенеральной Ассамблеей ООН в 1948 году. В российском законодательстве онавпервые была воспроизведена в Декларацииправ и свобод человека и гражданина, принятой Верховным Советом РоссийскойФедерации 22 ноября 1991 года, а затем отражена в Конституции РоссийскойФедерации 1993 года.
Все права и свободы неотделимы друг от друга и взаимосвязаны.Поэтому такое разделение носит чисто условный характер.
В статье 20 Основного Закона провозглашено право на жизнь,согласно которому никто не может быть произвольно лишен жизни. Зафиксированоположение о стремлении государства к полной отмене смертной казни, котораявпредь может применяться только в качестве исключительной меры наказания заособо тяжкие преступления против личности.С 1998 года Россия, являясь членом Совета Европы, объявила мораторий насмертную казнь. Право на жизнь совмещает в себе действия по созданию иподдержанию безопасных социальной и природной среды обитания, условий жизни.
К сфере личных прав человека относится право на охранугосударством достоинства личности. Ничто не может быть основанием для егоумаления (ст.20 Конституции РФ). Достоинство превращает человека из объектавоздействия в активного субъекта правового государства. Поэтому цельюгосударства является обеспечение охраны человеческого достоинства. Этаконституционная норма является правовой обязанностью должностных лиц и всехработников государственных структур. К сожалению, этот принцип в настоящеевремя практически является декларативным.
Право на свободу включает в себя возможность совершать любыеправомерные действия (т.е. не противоречащие закону). Неприкосновенностьличности, как и личная свобода, заключается в том,что никто не вправе насильственно ограничивать свободу человека. Онможет распоряжаться в рамках закона своими действиями и поступками,пользоваться свободой передвижения. В Конституции Российской Федерации право на свободу и личную неприкосновенность дополнено существенной гарантией, запрещающейподвергать человека пыткам, насилию, другому жестокому или унижающемучеловеческое достоинство обращению или наказанию. Без его письменного согласиязапрещено подвергать медицинским, научным и иным опытам (на эту норму, закрепленнуюв Конституции РФ, повлияли международные нормы, регулирующие обеспечение прав исвобод личности). Введены гарантии от неосновательного ареста, заключения подстражу. Согласно ст.22 ч.2 Конституции РФ такое ограничение свободы возможнотолько в связи с решением суда. Без предъявления обвинения лицо может подвергнуться заключению под стражу на срок неболее 48 часов.
Ограничение в правах (согласно ст.55 ч. З Конституции РФ) возможнотолько на основании федерального закона и только в той мере, в какой этонеобходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц,обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Статья 23 ч.1 Конституции Российской Федерации гласит: «Каждый имеет право на неприкосновенность частнойжизни, личную и семейную тайну, защиту чести и доброго имени». Частнойжизнью можно назвать те стороны жизни личности, которые он в силу своей свободыне желает делать достоянием других. Впервые в Конституции закреплено правочеловека на защиту чести и доброго имени. В законодательстве определен порядоксудебной защиты, включающий право на возмещение морального вреда.
Единственная форма, не претерпевшая смысловых и редакционныхизменений, – статья о праве на жилище и гарантии его реализации. В ней указано,что никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц, заисключением случаев, предусмотренных федеральным законом или на основаниисудебного решения (ст.25). Правом на охранужилища обладают лица, являющиеся его собственниками, законнымиарендаторами или проживающие по договору найма.
Комплекс прав, связанных с национальной принадлежностью, отражаетспецифику многонациональной России. Согласно ст. 26 Конституции «каждый вправеопределять свою национальную принадлежность».Дополнительной правовой гарантией равноправия независимо отнациональности является конституционная норма о том, что «никто не может быть принужден к определению и указанию своей национальнойпринадлежности». Ранее имело место обязательное указание свой национальности в определенных документах. Сейчас практическине допускается постановка вопроса о национальной принадлежности.
В Конституции нашло отражение положение, предусмотренное международными правовыми нормами, о свободепередвижения, выбора места жительства и пребывания. Статья 27 гласит,что таким правом обладает каждый гражданин, законно находящийся на территорииРоссийской Федерации.
Свобода совести и вероисповедания заключается в свободе принятияили непринятия религиозных верований, исповедовать индивидуально, а такжесовместно с другими лицами любую религию или не исповедовать никакой (ст. 28).Никакая религия не может устанавливаться вкачестве государственной или обязательной.
В Российской Конституции воспроизведено установление, содержащеесяв ст. 19 Всеобщей декларации прав человека, о праве граждан искать, получать исвободно распространять информацию. Им дополнена статья, закрепляющая правограждан на свободу мысли, слова, а также на беспрепятственное выражение мненийи убеждений (ст. 29). Конституция, признавая такие свободы, устанавливает, чтоникто не может быть принужден к выражению своих мнений и убеждений и отказу отних. В условиях СССР, не допускалось инакомыслие,поэтому такие права и свободы были ущемлены.
В настоящее время ограничение свободы слова применяется для охраныгосударственной безопасности, общественного порядка, здоровья и нравственностинаселения. Не допускаются пропаганда или агитация, возбуждающая социальную,расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду.
/>15. Происхождениегосударства
Говоря об основных теориях происхождения государства, следует отметить,что они стали возникать вместе с последним, отражая определенный уровеньразвития экономического строя и общественного сознания.
В юридической литературе учеными-юристами рассматриваются следующиеосновные теории происхождения государства.
/>Теологическая илибожественная теория (/>Аквинский/>, />Маритен/>, />Мерсье и др.) восходит своими истоками кдревнему миру. Ее сторонники считали, что государство есть продукт божественнойволи, в связи с чем государственная власть вечна и зависит, главным образом, отрелигиозных организаций и деятелей.
Основной смысл данной теории состоит в том, чтобы утвердить верховенствоцерковной власти над светской (государством) и доказать, что нет государства иправа «вне Бога».
/>Патриархальнаятеория (/>Платон/>, />Аристотель/>, />Фильмер, />Михайловский/> и др.). Они считали, что государство происходит из семьи,является результатом разрастания семьи. В этой связи государство является нетолько продуктом естественного развития, но и высшей формой человеческогообщения. />
Договорная (естественно-правовая)теория (/>Гоббс/>, />Руссо/>, />Радищев/> и др.). Онаобъясняет происхождение государства заключением общественного договора какрезультата разумной воли народа, на основе которого произошло добровольноеобъединение людей для лучшего обеспечения их свободы и взаимных интересов. />Теория насилия(/>Гумплович/>, />Дюринг/>, />Каутский/> и др.).Представители данной теории считали, что государство возникает в результатенасилия и завоевания, а поэтому возникновение частной собственности, классов игосударства является результатом внутреннего и внешнего насилия, т.е. путемпрямого политического действия.
/>Психологическаятеория (/>Петражицкий/>, />Фрейд/>, />Фромм/> и др.). Еесторонники считали, что государство и общество есть сумма психическихвзаимодействий людей и их различных объединений. Сущность данной теориисостояла в утверждении психологической потребности человека жить в рамкахорганизованного сообщества, а также в чувстве необходимости коллективноговзаимодействия. />
Расовая теория (/>Гобино/>, />Ницше/> и др.).Содержание данной теории составляли постоянно развивающие тезисы о физической ипсихологической неравноценности человеческих рас, положения о решающем влияниирасовых различий на историю, культуру, государственный и общественный строй, оделении людей на высшую расу (ее представителями являлись создателицивилизации, которые были призваны осуществлять господство в обществе игосударстве) и низшую расу (т.е. такую, которая была неспособна не только ксозданию, но и к усвоению сформированной цивилизации). />
Органическая теория (Платон, Спенсер/>,/>Вормс, />Прейс и др.). Ее сторонники представлениео государстве сравнивали с человеческим организмом. Например, Платон сравнивалструктуру и функции государства со способностью и сторонами человеческой души.Спенсер считал, что «государство есть некий общественный организм, состоящий изотдельных людей, подобно тому, как живой организм состоит из клеток. />
Материалистическая (классовая)теория (/>Маркс/>, />Энгельс/>, />Ленин/>). Ее сторонникисчитали, что государство возникло, прежде всего, в силу экономических причин:общественного разделения труда, появления прибавочного продукта и частнойсобственности, а затем раскола общества на классы с противоположными экономическимиинтересами. />
Учение о государстве Гегеля. Представитель немецкой классическойфилософии/> Г.В. Гегель/> утверждал, что воснове всех явлений природы и общества, а, следовательно, государства и права,лежит абсолютное духовное и разумное начало — «абсолютная идея». В этой связиГегель выводил государство и право из абсолютной идеи, из требований разума. Онсчитал, что «государство есть высшая форма реализации нравственности, оно неслужит, а господствует, оно не средство, а высшая из всех целей. Государствоимеет высшее право в отношении личности, а высшая обязанность личности — бытьдостойным членом государства».
/>Ирригационная (гидравлическая) теория (/>К.А.Виттфогель). В своей работе «Восточный деспотизм» возникновение государств, ихпервые деспотические формы он связывает с необходимостью строительствагигантских ирригационных сооружений в восточных аграрных областях. Этанеобходимость приводит к образованию «менеджментно-бюрократического класса»,порабощающего общество.
/>Патримониальная теория происхождения государства (/>Гаммер). Онсчитал, что государство произошло от права собственности на землю(патримониум). В этой связи из права владения землей власть автоматическираспространяется на всех людей, проживающих на данной земле.
/>Демографическаятеория. Сущностьданной теории состоит в том, что практически все общественные процессы, в томчисле и образование государства, всегда обусловлено ростом населения,проживающего на определенной территории, которым нужно управлять.
/>/>Социально-экономическаятеория происхождения государства. У истоков этой теории — взгляды />Платона,обосновавшего причины происхождения государства обстоятельствами разделениятруда и обособлением деятельности по руководству обществом. Впоследствиианглийские экономисты (прежде всего, />Сен-Симон/>) и представители марксизма «достроили» эту теорию, придав ей вXIX в. завершенный характер.
/>16. Происхождение права
Говоря об основных теориях возникновения права, следуетотметить, что основные учения о происхождении права обычно тесно связаны сконцепциями происхождения государства, хотя в их содержании немалоспецифического. Нередко проблемы правообразования рассматриваются в единстве спроблемами его природы, сущности, назначения права и правового регулирования.Кратко рассмотрим некоторые теории происхождения права.
/>1. Теологическаятеория исходит из божественного происхождения права как вечного, выражающегоБожью волю и высший разум явлений. Вместе с тем она не отрицает наличие в правеприродных и человеческих (гуманистических) начал. Многие религиозные мыслителиутверждали, что право — Богом данное искусство добра и справедливости.Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью. Вэтом ее несомненное достоинство. Эта теория опирается не на научныедоказательства, а на веру.
2. Теорияестественного права отличается большим плюрализмом мнений ее создателей повопросу происхождения права. Сторонники этой теории считают, что параллельносуществует как позитивное право, созданное государством путем законодательства,так и естественное право. При этом, если позитивное право возникает по волелюдей, государства, то причины появления естественного права были иные.Естественное право людьми не создается, а возникает само по себе, спонтанно;люди каким-то образом лишь познают его как некий идеал, эталон всеобщейсправедливости. В естественно- правовой теории доминирует антропологическоеобъяснение права и причин его возникновения. Если право рождено неизменнойприродой человека, то оно вечно и неизменно, пока существует человек. Однакотакой вывод нельзя назвать научно обоснованным.
3. Создательнормативистской теории права />Г. Кельзен выводил право изсамого права. Право, утверждал он, не подчинено принципу причинности и черпаетсилу и действенность в самом себе. Для Кельзена проблемы причин возникновенияправа вообще не существовало.
4. Психологическаятеория права (/>Л. Петражицкий) усматривает причиныправообразования в психике людей. Право — это «особого рода сложныеэмоционально-интеллектуальные психические процессы, совершающиеся в сферепсихики индивида». Отрицать влияние психологического фактора на возникновение ифункционирование права нет оснований, однако еще меньше нет оснований считатьпсихические переживания людей его первопричиной.
/>5. Марксистскаяконцепция происхождения права является последовательно материалистической.Марксизм убедительно доказал, что корни права лежат в экономике, в базисеобщества. Поэтому право не может быть выше экономики. В этом и заключаетсянесомненное достоинство данной теории./> 17.Сущность государства
В юридической литературе существует множество определенийпонятия государства. Это связано с тем, что никакая другая организация не можетконкурировать с государством, при выполнении задач и функций, связанных сжизнедеятельностью общества. Кроме того, государство есть очень сложное ивнутренне противоречивое общественно-политическое явление, которое прямо инепосредственно затрагивает интересы различных слоев, классов общества,политических партий и движений. В этой связи решить указанные выше проблемы,возможно лишь при изучении государства в конкретно-исторических условиях, вразличных его взаимосвязях с экономической, социально-политической и духовнойжизнью общества, максимально используя при этом прошлые и настоящие научныедостижения. В этой связи можно предложить некоторые научно-обоснованныеопределения понятия />государства.
1. Государство есть историческиразвивающееся явление, т.е. его роль и значение рассматривались применительно кконкретно-историческому периоду его развития, с использованием тех объективныхфакторов, которые характерны для данного периода.
2. Государство есть продуктобщественного развития, т.е., применительно к государственно-организованномуобществу, оно является основной управляющей системой.
Существуют и другие определения понятия государства, но всехих объединяет то обстоятельство, что любое государство должно рассматриваться вего исторической действительности и во всех его исторических проявлениях.
Следует отметить, что в юридической литературе выделяютследующие основные признаки государства, отличающие его от других видовсоциальной власти.
1. Наличиеособой публичной власти, т.е. органов, издающих от имени государства законы инормативно-правовые акты, обладающих особым аппаратом управления и государственногопринуждения.
2. Разделениенаселения по территориальному принципу, т.е. наличие четко определенных внешнихграниц и внутреннего территориального разделения населения, при защите егоинтересов, независимо от принадлежности к какому-либо роду, племени, религииили классу.
3. Взиманиеналогов с физических и юридических лиц для содержания публичной власти.
4. Государственныйсуверенитет, т.е. верховенство государственной власти внутри страны, а также независимостьво внешнеполитической среде.
5. Правотворческаядеятельность органов государства, т.е. издание нормативно-правовых актов(законов, указов, постановлений, распоряжений и др.) обязательных дляисполнения каждым членом общества.
Перечисленные выше признаки позволяют определить />государствокак особую форму организации политической власти в обществе на определенномисторическом этапе его развития, обладающей суверенитетом и осуществляющейуправление обществом на основе права с помощью специального />механизма(аппарата).
Говоря о сущности государства и существующих в научнойлитературе подходов в ее понимании, следует отметить, что государство можетрассматриваться как «объединение людей, подчиненных праву, интересы которыхвыражают властные органы», либо как «система институтов публичной власти,аппарат управления, обособленный от общества и выражающий его интересы илиинтересы каких-либо групп.
Таким образом, в зависимости от различных научных пониманий(подходов) в сущности государства можно выделить два подхода:
1. способностьвыражать общезначимые интересы большинства (общесоциальная сущность);
2. способностьпредставлять интересы экономически господствующего класса, или отдельных социальныхгрупп (классовая сущность).
Кроме того, говоря о сущности государства, следует отметить,что ее внутреннее содержание также составляют перечисленные признаки, которыеотличают государство от негосударственных институтов и общественныхорганизаций.
/>18. Современное видениесоотношения классового и общесоциального в государстве
Сущность государстваопределяется социальным назначением, природой государства.
Любому государству каксоциальному институту присуща двойственная природа. С одной стороны, государствореализует и защищает интересы господствующей элиты, с другой — долговременныеинтересы всего населения. Таким образом, с одной стороны сущность государстваобусловлена классовой природой, а с другой — общесоциальной.
Рассмотрим классовую природугосударства. Государственная власть для правящей элиты является мощнымсредством реализации и защиты своих собственных интересов, подчас черезподавление всех остальных слоев населения. Последнее может осуществляться вформе прямого насилия или пропагандистского навязывания своей воли большинствунаселения через средства массовой информации (СМИ). Недаром сегодня всё чащеСМИ называют четвёртой властью.
В качестве правящей элитымогут выступать класс, династия, политическая партия, единоличный деспот сприближенными (С. Хусейн, М. Каддафи и др.). Классовый характер в наибольшейстепени присущ деспотическим, тоталитарным государствам. Демократическиегосударства также не могут избежать классового элемента в своей природе. Однакодемократия предполагает наличие механизмов, позволяющих ограничивать иконтролировать узкоэгоистические притязания правящей элиты.
Рассмотрим общесоциальнуюприроду государства. Любому, особенно демократическому, государству присущнадклассовый характер. Поэтому государство в той или иной степени осуществляети защищает общие, коренные, долговременные интересы всего населения.
Будучи главнымуправленческим центром общества, официально объединяя и представляя всенаселение, государство выполняет функцию управления наиболее важными сферамижизни общества, выражает общенациональные интересы. Государство являетсясоциальным арбитром, средством социального компромисса между правящими и управляемыми.Его задача — преодоление социальных противоречий, конфликтов, разногласий, учети координация интересов различных групп населения.
Таким образом,государство призвано одновременно выполнять как сугубо классовые задачи, так иобщие дела, вытекающие из природы всякого общества.
Одним из показателейпрогресса цивилизации является историческое движение от классовой к общесоциальнойприроде государства.
Сущность государстваобусловливается объективной закономерностью: при несовпадении, противоречивоститекущих, частных интересов в обществе существует единство коренных,долговременных интересов всех членов общества. Это так называемое общее благо,которое призвано выразить и реализовать государство. Общее благо определяется врезультате согласования индивидуальных и коллективных интересов всего населенияпо коренным вопросам жизнедеятельности общества и государства. Общее благо,сформулированное и реализуемое на общемировом уровне, в масштабах человеческойцивилизации, определяется категорией «общечеловеческие ценности», котораясегодня в развитых государствах вышла на первое место./> 19.Типология государств
В многовековой истории человечества существовало и существуетсейчас, сменяя друг друга, огромное количество государств. В этой связивозникла огромная проблема их научной квалификации.
Впервые такая попытка была предпринята />Аристотелеми />Полибием/>. Так, Аристотель считал, чтоосновными критериями разграничения государств на том или ином историческомэтапе их развития являются:
· количествовластвующих в государстве (в этой связи он различал правление одного, немногихлибо правление большинства);
· осуществляемаягосударством цель (по данному критерию все государства делились на правильные,т.е. достигались общие для всех блага и неправильные — достигались частные целиотдельных индивидов).
При этом Аристотель основное внимание обращал на место и рольчеловека, которое он занимает в государстве и защиту его права и свободы.
Несколько иной позиции придерживается Полибий, отмечая, чторазвитие государства, смена его типов — естественный процесс, определяемыйприродой, который включает в себя фазу зарождения, становления, расцвета,упадка и исчезновения. Главное он видел в тех изменениях, которые были связаныс отношениями государственной власти и человека, при этом государство выступалобы главным инструментом установления социальной справедливости в обществе.
Из указанных выше научных положений исходила и современнаяполитико-правовая мысль при рассмотрении вопросов, связанных с типологиейгосударств.
Говоря о типологии государств, следует отметить что онасодействует более глубокому выявлению и изучению признаков, свойств, сущностигосударства, позволяет проследить закономерности их развития, сущностьпроисходящих в них структурных изменений. Таким образом, типология представляетсобой один из видов классификации и, вместе с тем, ее высшую форму, т.к. в ееоснове лежит группировка государств по одному из самых крупных и высшихквалификационных критериев — типу государства. Кроме того, типология государствбазируется на обобщении большого фактического, исторического, социологического,правового и иного материала, на выявлении объективных процессов и связей,существующих в конкретном обществе, а также на основе анализа особенностейфункционирования государственно-правовых явлений и систем.
В этой связи типологию государств можно рассматривать какопределенную группировку по различным типам.
Марксистская типология основана на общественно-экономическойформации, под которой понимают исторический тип общества, основанный наопределенном способе производства. Последний выражает единство классовойсущности всех государств, обладающих общей экономической основой, обусловленнойгосподством данного типа собственности на средства производства. Таким образом,тип государства характеризуется экономическим базисом, который защищает данноегосударство и интересам какого господствующего класса оно служит.
Несмотря на множество определений типа государства,содержащихся в научной и учебной литературе предлагается следующая дефиницияданного определения. Исторический тип государства есть совокупность классовойсущности всех государств, обладающих общей экономической основой, обусловленнойгосподством данного типа собственности на средства производства. Таким образом,исторический тип государства всегда связан с установлением закономернойзависимости классовой сущности государства и права от экономических отношений,которые господствуют в классовом обществе на определенном этапе его развития./>20. Социалистический типгосударства: модель и действительность
Теоретические основы социалистического государства и права были заложеныв трудах основоположников научного коммунизма К. Маркса и Ф. Энгельса и развитыв произведениях В. И. Ленина, а также в документах коммунистических партий инаучных исследованиях ученых, стоящих на марксистско-ленинских позициях
Марксистское учение о социалистическом государстве и праве в отличие отдругих учений и доктрин практически не было полностью реализовано ни в одном изранее существовавших или ныне существующих государств. В СССР и во многихдругих странах, называвших себя социалистическими, предпринимались попыткиреализации идеи социалистического государства и права. Однако в силу многихобъективных и субъективных причин они оказались безуспешными. Вместосоциалистического государства и права, какими они представлялись в марксистскойдоктрине, были созданы их суррогаты, псевдомарксистские институты государства иправа.
Однако, независимо от оценок и подходов к изучению марксистского учения осоциалистическом государстве и праве, основные его постулаты и исходныеположена я остаются следующими.
1. Социалистическое государство и право, согласно марксистской теории,возникают не эволюционным путем, путем постепенного перерастания буржуазногогосударства в социалистическое, а путем совершения социалистической революции.В работах классиков марксизма-ленинизма обстоятельно разработана теориясоциалистической революции – ее цели, формы осуществления, основные направления,методы. Еще в ранних произведениях К. Маркса и Ф. Энгельса развивались,например, идеи о необходимости соблюдения последовательности и непрерывностисоциалистической революции.
2. Важной закономерностью и одновременно предпосылкой становления и развитиясоциалистического государства и права, согласно марксистской доктрине, являетсяслом старой государственной машины, уничтожение буржуазного государственногоаппарата
3е. Сущностью нового государства, функционирующего в переходный от капитализмак социализму период, является диктатура пролетариата. Данному положению вмарксистской теории придается настолько важное, принципиальное значение, что сним напрямую связывают принадлежность к марксизму или оппортунизму.
4. В своем становлении и развитии социалистическое государство, а вместес ним и право, согласно марксистской теории, проходит несколько этапов илиступеней эволюционного изменения
Возобладала и получила достаточно широкое распространение, а затем иофициально закрепилась в СССР точка зрения, согласно которой вновь создаваемоепосле совершения социалистической революции государство проходит следующиеэтапы в своем развитии: этап существования государства диктатуры пролетариата,этап функционирования собственно социалистического государства и, наконец, этапразвития общенародного государства
5. Формой правления социалистического государства, согласно марксистскомумировоззрению, является республика.
Развитое социалистическое общество объявлялось «закономернымэтапом» на пути построения бесклассового общества, а общенародноегосударство и право, согласно марксистским теоретическим разработкам, считалисьважными вехами на пути отмирания государства и права.
Это была теория, развивавшаяся в нашей стране и других, называвших себясоциалистическими, странах в течение ряда десятилетий. Однако зачастую практикабыла иной. Закрепляя, например, в Конституции СССР 1936 г. за советскими гражданами широкий круг прав и свобод, предоставляя их гражданам теоретически,государственная власть действовала совершенно по-иному, практически.Политические репрессии конца 30-х гг., ссылки, незаконные осуждения тысячневинных людей свидетельствуют о глубоком противоречии в этот периодсоциалистической государственно-правовой теории и практики.
Столь же далекой от марксистской теории была проводившаяся в нашей странеи других странах в последующие годы практика государственно-правовогостроительства по ряду весьма важных направлений. Она касалась, например,природы и характера общенародного государства и права, которые теоретическиобъявлялись институтами всех слоев и классов общества, а практически находилисьв руках правящих кругов; государственного устройства Советского государства,которое теоретически считалось федеративным государством, а на деле всегдаоставалось унитарным, и др./> 21.Тоталитарное государство
Терминтоталитаризм (введённый Б. Муссолини) происходит от латинского totalis –полный. Первоначально этот режим действительно понимали как полную противоположностьдемократическому, а авторитарный располагали между ними, ближе к тоталитарному.Одним словом, различия между тоталитарным и авторитарным режимами понималисьчисто количественными, как степень не демократичности режима.
В пятидесятыхгодах на основе анализа тоталитарных режимов в Советском Союзе, фашистскойИталии и национал социалистической Германии была создана теория тоталитаризма.К. Фридрих и З. Бржезинский сформулировали основные признаки тоталитаризма какрежима и общественного строя: 1) господство одной массовой партии во главе схаризматическим лидером, ядро которой безраздельно предано идеологии; 2)унитарная идеология; 3) монополия массовой информации; 3) террористическийполицейский контроль общества, в том числе и особенно партии, включая массовыерепрессии; 4) Контроль государства над всеми эффективными средствамивооружённой борьбы; 5) централизованный контроль экономики и общественныхорганизаций.
В последствииэтот набор характеристик стал основой теории тоталитаризма. В него вносилисьизменения, и в первую очередь связанные с невнятным пунктом о средствах вооружённойборьбы.
Авторитарныйгосударственный режим характеризовался, следующим набором признаков: 1)основанный на принуждении отношениями государства и личности, стремлениемиспользовать только силу в разрешении конфликтов; 2) отсутствие тотальногоконтроля над обществом со стороны государства, государство не пытаетсяконтролировать мысли людей; 3) возможность существования оппозиции, иодновременным стремлением власти исключить её из процедуры принятия решений; 4)отсутствием тоталитарной идеологии у элиты, которая характеризуетсяотносительной закрытостью, разопщённость этой элиты наличие в ней различныхгруппировок, борющихся за власть (скорее за сферы влияния); 5) отсутствие урежима поддержки масс (имеются в виду политически не грамотные слоинаселения, курсив мой С.А); 6) Подавлением основных гражданских прав.
Власть вавторитарном государстве относительно слабо связана с обществом, и, несмотря настремление к расширению, не способна подчинить общество всеобъемлющему контролю.
Авторитарноегосударство – это политическая система, «в условиях которой лидер или указаннаягруппа осуществляет власть в нечётко определённых, но вполне предсказуемыхграницах».
Такимобразом, пришло понимание тоталитарного режима как качественно отличающегося отавторитарного, хотя как уже отмечалось есть и схожие моменты и существуютпереходные режимы, которые нельзя чётко отнести ни к авторитарному ни к тоталитарному.
Таким образом,тоталитарным является государство, абсолютная власть в котором принадлежитгруппе людей (тоталитарной элите), объединённой тоталитарной идеологией.Тоталитаризм – всегда идеократия. Эту группу людей, обладающую властью и организованнуюв иерархическую структуру можно назвать партией.
Тоталитаризм– это в том числе и определённый настрой масс, который можно охарактеризоватькак идеологическую и военную истерию. Поддержание этого настроя является однойиз главных задач тоталитарного режима, поскольку именно при таком состояниинаселения, мобилизующие функции тоталитарного режима дают наибольший результат.
Тоталитарноегосударство специфически действует в сфере внешней политики. Во-первых, тоталитарноегосударство стремиться к самоизоляции, чтобы исключить контакт своих граждан сдругими идеологиями и вообще не официальной информацией. Во-вторых,тоталитарное государство, если оно достаточно сильно в военном отношении,обычно проводит агрессивную внешнюю политику, стремясь распространить свою идеологиюна весь мир. В-третьих, тоталитарное государство негативно влияет на демократическиестраны. Что автоматически приводит к состоянию холодной или непосредственно квойне между тоталитарными и демократическими государствами./> 22.Функции государства
В юридической литературе под функциями государства понимаютглавные (основные) направления деятельности государства по решению стоящихперед ним задач, обусловленных его сущностью и социальным назначением. При этомследует отметить, что функции и деятельность государства понятия нетождественные, о чем будет подробно сказано в последующих темах настоящегокурса.
Признаки функций государства:
· носятобъективный, систематический и постоянный характер;
· возникаюти развиваются в соответствии с целями и задачами, стоящими перед государством;
· выражаютсущность и социальное назначение государства;
· реализуютсаму деятельность государства;
· осуществляютсягосударством в целом, а также государственными органами, в соответствии с ихместом и назначением в механизме государства и в политической системе общества;
· имеютопределенные формы и методы.
/>/>В юридической литературев зависимости от сферы деятельности выделяют две группы функций государства.
1. Внутренниефункции — это основные направления деятельности государства по выполнениюстоящих перед ним задач внутри страны. К ним можно отнести: обеспечение народовластия;экономическую функцию; финансовый контроль; социально-культурную функцию;охрану прав и свобод граждан; обеспечение правопорядка и общественнойбезопасности граждан; экологическую функцию, функцию борьбы с различными стихийнымибедствиями (эпидемиями и др.) катастрофами; функцию налогообложения и взиманияналогов и др.
2. Внешниефункции представляют собой основные направления деятельности, непосредственносвязанные с решением стоящих перед государством задач и целей на международнойарене. К ним можно отнести: обеспечение обороны и безопасности; интеграции вмировую экономику; внешнеэкономическое партнерство и государственную поддержкуиностранных инвестиций, поддержание мирового порядка; борьбу с международнымтерроризмом, наркобизнесом и наркомафией; сотрудничество с другими государствамив решении глобальных проблем современности (экологической, сырьевой,энергетической, демографической и др.); участие в охране окружающей природнойсреды и др.
Следует отметить, что деление функций на внутренние и внешниеявляется весьма условным. Кроме них выделяют также основные, не основные,постоянные, временные, общесоциальные и специальные и др.
Рассмотрим основные формы государственных функций.
1. Правовые,которые подразделяются на следующие формы:
o правотворческую(правоустановительную);
o правоприменительную;
o правоохранительную.
2. Организационныеносят вспомогательный характер (например: статистика, бухгалтерский учет, деятельностьсчетных комиссий и др.).
Среди методов (способов воздействия на поведение людей)осуществления функций государства можно выделить такие как убеждение, принуждение,поощрение; централизованный, децентрализованный, рекомендательный,поощрительный методы и др./> 23.Формы государственного правления
/>
Форма правления — это способ организацииверховной государственной власти и порядок ее образования. В юридическойлитературе в зависимости от того, кому принадлежит власть (одному лицу, иликоллективному выборному органу) различают две основных формы правления:монархия и республика, каждая из которых имеет свои формы проявления.
/>Монархия — форма правления, прикоторой верховная государственная власть принадлежит одному лицу (монарху) ипередается, как правило, по наследству.
В литературе выделяют следующие виды монархической формыправления:
· древневосточную(первая в истории человечества форма правления); древнеримская (Римская империя);
· феодальную(включает в себя: раннефеодальную, сословно-представительную и абсолютную монархии);
· конституционную,включающую в себя парламентарную и дуалистическую монархии.
/>Республика — форма правления, прикоторой власть принадлежит органам государственной власти, избираемойнаселением на определенный срок.
В зависимости от того, кто формирует правительство, кому оноподотчетно и подконтрольно, в литературе различают парламентские, президентскиеи смешанные республики./> 24.Формы государственного устройства
Форма государственного устройства — это внутреннее строениегосударства, способ его административно-территориального деления,обуславливающий определенные взаимоотношения органов всего государства сорганами его составных частей.
В научной литературе традиционно выделяют 3 формыгосударственного устройства.
/>Унитарноегосударство — это такое единое государственное образование, на территориикоторого действуют единые высшие органы государственной власти и управления,вооруженные силы, конституция, единое законодательство, судебная система иединое гражданство.
Унитарные государства могут быть централизованными,децентрализованными, национальными (Эстония, Япония) и многонациональными(Китай, Афганистан).
/>Федеративноегосударство — это такое государство, которое состоит из ряда государств илигосударственных образований, на территории которого действуют федеральные иреспубликанские (субъектов федерации) органы власти.
В научной литературе выделяют два вида федерации:административные (США, Мексика) и национальные (Югославия).
/>Конфедерация — это временный союзсуверенных государств, который образуется для совместного решения политических,экономических или военных задач, не имеющий, как правило, единых органов властии управления, единого бюджета и гражданства.
Разновидностями конфедерации являются межгосударственныесоюзы, содружества и сообщества государств. Вместе с тем следует отличатьконфедерации от коалиций, которые представляют собой временные политические иливоенные союзы двух и более государств, созданных для наступательных и оборонительныхцелей при наличии общего противника./> 25.Политический режим как элемент формы государства
/>
Государственно-политический режим — это элемент формы государства,характеризующий совокупность приемов, методов, способов и средств осуществлениягосударственной власти.
В научной литературе большинство авторов выделяют два вида политическогорежима: демократический и антидемократический. Последний, в свою очередь,подразделяется на тоталитарный, авторитарный, фашистский и др.
Основными признаками демократического режимаявляются:
· господствозакона;
· разделениевластей;
· наличие у гражданреальных политических и социальных прав и свобод и их юридическая защищенностьи гарантированность;
· выборность исменяемость центральных и местных органов государственной власти, их подотчетностьперед избирателями, гласность;
· наличие свободноформируемых политических партий;
· существованиеоппозиции, плюрализм и др.
Для антидемократического режимахарактерно:
· господство беззаконияи террора;
· отсутствиеполитического плюрализма;
· запрещениедеятельности оппозиционных партий;
· отсутствиедемократических прав и свобод граждан;
· отсутствиедемократических выборов при формировании органов власти и др.
Тоталитарный режим представлен в лице диктатора или хунты, прибегающих к систематическомунасилию в целях сохранения своего господства. Для него характерно отсутствиедля всех единой обязательной идеологии, одной господствующей партии, массовыйтеррор.
Основой фашистского режима является идеология нацизма и ярогоантисемитизма, теория порабощения или полного уничтожения народов «низшей»расы.
Отличительными особенностями фашизма являются сочетание репрессивных методовправления с использованием широкой демагогии по поводу защиты прав неимущих сцелью введения в заблуждение широких слоев населения, опора власти на армию,полицию и другие репрессивные органы.
Кроме того, в научной литературе, кроме указанных выше, выделяют и такиережимы, как деспотический; тиранический; либерально-демократический;собственно-демократический и др./> 26.Механизм государства
/>
Механизм (аппарат) государства — это система специальных органов, спомощью которых государство осуществляет возложенные на него задачи и функции.Структурными элементами механизма государства являются государственный аппаратпод которым понимается система государственных органов, наделенных властнымиполномочиями для осуществления государственной власти, а также государственныеучреждения, предприятия и государственные служащие. Основнымипризнаками механизма государства являются следующие:
· механизмгосударства — это целостная система государственных органов, основанная наединстве принципов его организации и деятельности;
· механизмгосударства состоит из особой группы людей, профессионально подготовленных иосуществляющих управление обществом на постоянной основе;
· органыгосударства при выполнении возложенных на них функций и задач тесновзаимодействуют между собой;
· каждый элементмеханизма (органы государства) обеспечивает эффективное функционирование государствав целом;
· для осуществлениязадач и функций государства органы государства обладают необходимымиматериальными, информационными, организационными средствами, включая иприменение мер государственного принуждения.
Основными принципами механизма государства являются:
1. Принципразделения властей;
2. Принцип гласностии открытости в деятельности государственного аппарата;
3. Принциппредставительства интересов граждан во всех звеньях государственного аппарата;
4. Высокийпрофессионализм и компетентность государственных органов, способных на высокомнаучном уровне решать основные вопросы государственной жизни в интересахнаселения страны:
o принцип демократизмав формировании и деятельности государственных органов;
o принципзаконности, научности, правовых начал в деятельности всех составных частей механизмагосударства./> 27.Система правоохранительных органов
Различные источники научной и учебной литературы не сходятся в единомперечне правоохранительных органов. Для одних правоохранительными являютсятолько те органы, что непосредственно ведут борьбу с преступностью, для других –те, которые искореняют преступления и иные посягательства, для третьих – те,которые поддерживают порядок в общественных местах, суд и т.д. Поэтомуколичество правоохранительных органов в перечнях различных авторов колеблется вразительном диапазоне от 5 до 16. Одной из причин количественного разнообразияявляется вопрос включения или не включения судебных органов вправоохранительные. На это в теории сложились следующие мнения. Большая частьисследователей относит судебные органы к правоохранительным – и не толькоавторы учебной и научной литературы по предмету правоохранительные органы, но ипо конституционному праву.
С учетом данного выше определения правоохранительной деятельности ихарактеристики ее функций (направлений) к правоохранительным органам можно отнести:
— суды (Конституционный Суд РФ, федеральные суды общей юрисдикции и арбитражныесуды, а также суды субъектов Российской Федерации);
— органы, осуществляющие организационное обеспечениедеятельности судов(Судебный департамент при Верховном Суде РФ и его местные учреждения, Службасудебных приставов Министерства юстиции РФ и иные службы этого Министерства);
— прокуратуру;
— некоторые из органов, призванных выявлять и расследоватьпреступления. Ихнасчитывается более десятка; к ним относятся:
· следственныеаппараты прокуратуры, органов внутренних дел, федеральной службы безопасности иналоговой полиции;
· учреждения идолжностные лица, которые вправе вести дознание по уголовным делам (милиция,командиры воинских частей, подразделения и должностные лица противопожарной, таможеннойи пограничных служб, службы безопасности, налоговой полиции, капитаны кораблей,находящихся в плавании, и др.);
· органы,уполномоченные вести оперативно-розыскную деятельность (например, должностныелица оперативных подразделений органов внутренних дел, федеральных служббезопасности, налоговой полиции, внешней разведки, государственной охраны,таможенной службы).
— адвокатуру и другие организации, оказывающие юридическуюпомощь (нотариат идр.).
Существует и иная классификация – в к правоохранительным относятсясемь государственных органов:
— судебные;
— прокуратура;
— органы безопасности;
— органы внутренних дел;
— органы по контролю за оборотом наркотиков;
— таможенные органы;
— органы юстиции.
Все иные государственные и негосударственные органы, занимаются скорее неправоохраной, а правоприменением. Правоприменительные органы(содействующие правоохране) разделяются на две подгруппы: государственные инегосударственные. К первым относятся налоговые и иные финансовые органы,судебно-экспертные учреждения, нотариальные органы, органы записи актовгражданского состояния. Ко вторым – органы судейского сообщества. Третейскиесуды, товарищеские суды, адвокатура, частный нотариат, частные детективные иохранные службы, негосударственные судебно-экспертные учреждения.
Система органов внутренних дел может пониматься как один изправоохранительных органов (система органов внутренних дел в узком смысле) иликак находящаяся вне пределов системы правоохранительных органов (системаорганов внутренних дел в широком смысле). В систему органов внутренних дел вузком смысле слова (т.е. как элемент правоохранительных органов) включаются дваэлемента: милиция и внутренние войска. Поэтому обывательское представление, что«органы внутренних дел» это исключительно «милиция» — неверно. И милиция, ивнутренние войска в свою очередь могут рассматриваться в качестве самостоятельныхподсистем. /> 28.Понятие правового государства
Правовое государство — это демократическое государство,где обеспечивается господство права, верховенство закона, равенство всех передзаконом и независимым судом, где признаются и гарантируются права и свободычеловека, и где в основу организации государственной власти положен принципразделения властей на законодательную, исполнительную и судебную.
Основными признаками (чертами) правового государства являются следующие.
1. Верховенство закона — это означает, что все граждане РФдолжны строго соблюдать законы и подзаконные нормативно-правовые акты, при этомпоследние должны приниматься на основе и во исполнение Основного закона — Конституции РФ и не противоречить ей.
2. Реальное господствозакона вовсех сферах жизни общества, расширение сферы его прямого, непосредственноговоздействия на общественные отношения.
3. Полнаягарантированность и незыблемость закона в условиях существования прав исвобод граждан, а также установление и поддержание принципа взаимной ответственностигражданина и государства (в главе 2 Конституции РФ содержится полный переченьэкономических, политических, юридических и социально-культурных гарантийобеспечения основных прав и свобод граждан).
4. Реализация принципаразделения властей. Суть данного принципа состоит в том, что для обеспеченияпроцесса нормального функционирования государства в нем должны существоватьотносительно независимые друг от друга ветви власти: законодательная принадлежитПарламенту, исполнительная — Правительству и судебная — суду, при этом важно недопустить сосредоточения власти в руках одного лица или небольшой группы лиц итем самым предотвратить возможность ее использования одними классами илигруппами людей во вред другим.
5. Поддержание вобществе режима демократии, законности и конституционности, предотвращение попыток узурпациивласти, сосредоточение ее в одних или нескольких руках.
6. Реальное обеспечениеправ и свобод граждан, т.е. создание механизма их полной гарантированности ивсесторонней защищенности; последовательного проведения в жизни принципаоптимального сочетания прав и свобод граждан с их конституционными обязанностямии др.
Можно обозначить условия (предпосылки) формирования и функционирования правовогогосударства в современной России.
1. Необходимостьдостижения высокого уровня политического и правового сознания людей, свыработкой у них для активного участия в политической и общественной жизниобщечеловеческой культуры.
2. Выработка ушироких слоев трудящихся масс навыков, потребностей и достаточно высокогоуровня компетентности для сознательного участия их в управлении государственнымии общественными делами.
3. Наличие вобществе прочного правопорядка, законности и конституционности, утверждениепринципа плюрализма мнений и суждений во всех сферах жизни общества и государства.
4. Развитие системысамоуправления народа в центре и на местах; последовательное расширение иуглубление в сфере экономики, политики, культуры, науки, в социальной сфережизни общества принципов реальной демократии.
5. Созданиевнутренне единого, непротиворечивого законодательства.
6. Наличие в странегражданского общества, поскольку последнее рассматривается не только как гарантпоследовательного и непрерывного развития цивилизации, но и как важнейшееусловие, гарант существования и развития самого правового демократического государствав современных условиях./> 29.Формирование правового государства в России
Конституционализм какидея и реалия в истории России прошел долгий и противоречивый путь развития.Подготовка первых конституционных проектов началась еще в XVIII в., былаофициально продолжена при Александре I, а затем неофициально декабристами. ПриАлександре II был подготовлен проект российской конституции, но не был принятиз-за его убийства 1 марта 1881 г. По сути дела первой конституцией Россииможно считать в совокупности Манифест об усовершенствовании государственногопорядка от 17 октября 1905 г. и Основные государственные законы от 23 апреля 1906 г.
После Октябрьскойреволюции 1917 г. и окончания гражданской войны, когда начался период некоторойстабилизации общественных отношений и были приняты первые советскиеконституции, идеи правового государства вновь стали овладевать умами юристов.Многие считали, что социалистические идеи о социальном равенстве и справедливостине только созвучны принципам правовой государственности, но и могут статьреальностью именно в таких условиях. Еще до революционных бурь видные теоретикиправа Б. А. Кистяковский и П. И. Новгородцев говорили о возможном соединенииидей правового государства с социалистической организацией общества. Историяпоказала, насколько нежизненными оказались их прогнозы. Уже с конца 20-х гг. встране стала складываться тоталитарная политическая система, право былопревращено в инструмент государства карательно-приказного характера, теорияправового государства была объявлена буржуазно-апологетической и вредной для социализма.
Процесс возвращения вРоссию идей правовой государственности начался в 60-е гг. и интенсивноеразвитие получил в последнее десятилетие. Этому способствовал целый рядфакторов: процесс разгосударствления собственности, ликвидация однопартийнойсистемы, реформирование судебных органов и т.д. Принятие 12 декабря 1993 г. Конституции Российской Федерации свидетельствует о завершении подготовительного периода изнаменует собой новый этап развития и реализации идей правовойгосударственности. Процесс характеризуется одновременно и новизной, ипреемственностью.
Новизна его состоите том,что: а) принята Конституция совершенно нового суверенного государства,отличного от царской России, бывших СССР и РСФСР; б) Конституция принята путемреферендума, что позволяет говорить о ее демократическом и легитимномхарактере; в) она впервые в истории провозглашает Россию в качестве правового исоциального государства.
Для России путь кправовому государству не был и никогда не будет простым и быстрым. Причин томумного.
1. гражданское общество внашей стране еще только формируется, его структура аморфна, нестабильностьобщественных отношений порождает у населения безразличие к решениюсоответствующих проблем. Процедура перехода от сложившейся социальной структурык новой болезненна и требует времени, к тому же у многих в настоящее время отсутствуетчеткая социальная самоидентификация.
2. отсутствие среднегокласса собственников, рост люмпенизированного слоя населения, поляризациюдоходов социальных групп и слоев населения, замедленный выход к рыночным отношениями т.д.
3. низкий уровеньполитической культуры населения в целом и власть имущих в частности.
4. до сих пор требуютсвоего разрешения чисто правовые вопросы. Причем наличие противоречивогозаконодательства. Более сложными являются вопросы понимания и усвоения праваширокими слоями населения, внедрения в позитивные законы естественно-правовыхначал, формирования устойчивых правовых традиций в массовом сознании,стимулирования правового самосознания./> 30.Разделение властей в правовом государстве
В современном миреразделение властей – характерная черта, признанный атрибут правовогодемократического государства. Сама же теория разделения властей –итог многовекового развития государственности, поиска наиболее действенныхмеханизмов, предохраняющих общество от деспотизма.
Основные положения теорииразделения властей следующие:
1. разделениевластей закрепляется конституцией;
2. согласноконституции законодательная, исполнительная и судебная власти предоставляютсяразличным людям и органам;
3. все власти равныи автономны, ни одна из них не может быть устранена любой другой;
4. никакая власть неможет пользоваться правами, предоставленными конституцией другой власти;
5. судебная властьдействует независимо от политического влияния, судьи пользуются правомдлительного пребывания в должности. Судебная власть может объявить законнедействительным, если он противоречит конституции.
Теория разделения властейв государстве призвана обосновать такое устройство государства, котороеисключало бы возможность узурпации власти кем бы то ни было вообще,а ближайшим образом – любым органом государства. Первоначально онабыла направлена на обоснование ограничения власти короля, а затем сталаиспользоваться как теоретическая и идеологическая база борьбы противвсяких форм диктатуры, опасность которой – постоянная общественная реальность.
Принцип разделениявластей воспринят теорией и практикой всех демократических государств. Какодин из принципов организации государственной власти в современной России,он был провозглашен Декларацией «О государственном суверенитете РоссийскойФедерации» 12 июня 1990 г., а затем получил законодательное закреплениев ст. 10 Конституции РФ, которая гласит: «Государственная властьв Российской Федерации осуществляется на основе разделения назаконодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной,исполнительной и судебной власти самостоятельны».
Разделение властейв России заключается в том, что законодательная деятельностьосуществляется Федеральным Собранием: федеральные законы принимаются ГосударственнойДумой (ст. 105 Конституции), а по вопросам, перечисленнымв ст. 106, – Государственной Думой с обязательным последующимрассмотрением в Совете Федерации; исполнительную власть осуществляетПравительство РФ (ст. 110 Конституции); органами судебной властиявляются суды, образующие единую систему, возглавляемую Конституционным СудомРФ, Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ. Согласованноефункционирование и взаимодействие всех ветвей и органовгосударственной власти обеспечивается Президентом РФ (ч. 2 ст. 80 Конституции).
Однако практическоевоплощение принципа разделения властей в России идет с большимтрудом. Как отмечается в литературе, все готовы признать отдельное существованиекаждой из трех властей, но никак не их равенство, самостоятельностьи независимость. Это отчасти объясняется длительным периодом тоталитарногоправления. В истории России не было накоплено какого бы то ни былоопыта разделения властей; здесь еще живучи традиции самодержавия иединовластия. Ведь само по себе конституционное разделение властей (назаконодательную, исполнительную и судебную) не приводит автоматическик порядку в государстве, а борьба за лидерство в этойтриаде обрекает общество на политический хаос. Безусловно, разбалансированностьмеханизма сдержек и противовесов – лишь переходный этапв процессе становления государственности.
Марксизм в оценкеклассического учения о разделении властей исходил лишь из идеологическойподоплеки его возникновения в эпоху первых буржуазных революций. Такойподоплекой можно считать компромисс классовых сил, достигнутый на определенномэтапе борьбы буржуазии за политическое господство. Исходя из этого, Маркси Энгельс отождествили учение о разделении властей с выражениемв политическом сознании спора между королевской властью, аристократиейи буржуазией из-за господства. Советская доктрина абсолютизировала этотаспект и противопоставила теории разделения властей теорию полновластияСоветов, полновластия народа и т. п. На самом же деле, это было лишьтеоретическим прикрытием узурпации государственной власти, тоталитарной сутирежима.
Смысл классическогоучения о разделении властей (в том виде, в каком оно былоразработано Монтескье и поддержано Кантом) не следует сводить ник выражению компромисса классово-политических сил, ни к разделениютруда в сфере государственной власти, выражающей народный суверенитет, ник механизму «сдержек и противовесов», сложившемуся в развитых государственно-правовыхсистемах. Разделение властей – это прежде всего правовая форма демократии.
/>31. Возникновение иразвитие идеи правовой государственности
Представленияо государстве как организации, осуществляющей свою деятельность на основезакона, начали формироваться уже на ранних этапах развития человеческой цивилизации.Мыслители античности (Сократ, Демокрит, Платон, Аристотель, Полибий, Цицерон)пытались выявить такие связи и взаимодействия между правом и государственнойвластью, которые бы обеспечивали гармоничное функционирование общества тойэпохи. Ученые древности считали, что наиболее разумна и справедлива лишь таполитическая форма общежития людей, при которой закон общеобязателен как дляграждан, так и для самого государства.
В периодначавшегося разложения феодализма идеи правовой государственности с позицийисторизма изложили прогрессивные мыслители того времени Н. Макиавелли и Ж.Боден. В своей теории Макиавелли на основе многовекового опыта существованиягосударств прошлого и настоящего предпринял попытку объяснить принципыполитики, осмыслить движущие силы развития политической жизни с тем, чтобынабросать контуры идеального государства, наилучшим образом отвечающегопотребностям его времени. Цепь государства он видел в возможности свободногопользования имуществом и обеспечении безопасности для каждого. При рассмотрениивопроса о государственных формах предпочтение отдавалось республике, посколькуименно республика в большей мере отвечает требованиям равенства и свободы.Боден определяет государство как правовое управление многими семействами и тем,что им принадлежит. Задача государства состоит в том, чтобы обеспечить права исвободы.
В периодранних буржуазных революций в разработке концепции правовой государственностизначительный вклад внесли прогрессивные мыслители Г. Гроций, Б. Спиноза, Т.Гоббс, Д. Локк, Ш. Монтескье, Д. Дидро, П. Гольбах, Т. Джефферсон и другие. Гроцийбыл первым выдающимся теоретиком школы естественного права. Согласно его теориисуществует право естественное и право волеустановленное. Источникоместественного права является природа человека, человеческий разум. Кпредписаниям естественного права он относит воздержание от чужого имущества,обязанности соблюдения обещаний, возмещение виновного ущерба, а также“воздаяние” людям заслуженного наказания. Спиноза одним из первых далтеоретическое обоснование демократического государства, которое, будучи,связано законами, обеспечивает действительные права и свободы человека. Гоббс,защитник абсолютной монархии в Англии, разработал тем не менее ряд прогрессивныхположений о господстве права в общественной жизни, которые впоследствии былиразвиты революционными буржуазными мыслителями. К их числу относятся обоснованиеформального равенства перед законом, незыблемость договоров. Монтескье установлениеправовой государственности объяснял необходимостью политической свободы вгражданском обществе. Идея политической свободы связана у него с идеейгражданской свободы, которая заключается в безопасности граждан государства. Дидроправовые начала государственной власти обосновывает ее суверенностью,построенной на общественном договоре. Государственная власть, по его мнению,возникает как продукт общественного договора, который придает обществуорганизованную политическую форму. Люди лишь частично передают государству своюестественную независимость с целью обеспечения интересов и объединения воли исилы всех.
Кантобосновал и детально разработал философскую основу теории правового государства,центральное место в которой занимает человек, личность. Важнейшим принципомпубличного права философ считал прерогативу народа требовать своего участия в установленииправопорядка путем принятия конституции, выражающей его волю. Философскаяконцепция правового государства по Канту оказала значительное влияние надальнейшее развитие политико-правовой мысли и практику государственно-правовогостроительства цивилизованного общества.
Идеиправового государства нашли широкое отражение и в русской политико-правовоймысли. Они излагались в трудах Д. И. Писарева, А. И. Герцена, Н. Г. Чернышевского,А. И. Радищева, П. И. Пестеля, Н. М. Муравьева и других мыслителей,подвергавших обоснованной критике беззакония феодализма.
Теоретическуюзавершенность русская концепция правового государства получила в произведенияхвидных правоведов и философов предоктябрьского периода: Н. М. Коркунова, С. А.Котляревского, П. И. Новгородцева, С. А. Муромцева, В. М. Гессена, Г. Ф.Шершеневича, Б. Н. Чичерина, Н. А. Бердяева и других. Ихгосударственно-правовые воззрения – предмет изучения истории политических иправовых учений. Ниже кратко рассматриваются лишь те концепции, в которыхобобщенно излагаются главные идеи и принципы правового государства с точкизрения русского правоведения.
Впослеоктябрьский период в нашей стране в силу ряда объективных и субъективныхфакторов идеи правового государства вначале были поглощены требованиямиреволюционного правосознания, а затем полностью исключены из реальной жизни.Правовой нигилизм при сосредоточении реальной власти в рукахпартийно-государственного аппарата, отрыв этой власти от народа привели кполному отрицанию в теории и на практике правовой организации общественнойжизни на началах справедливости и в конечном счете к установлению тоталитарнойгосударственности.
Советскаягосударственно-правовая наука в период тоталитаризма не воспринимала идеюправового государства, считая ее буржуазной, диаметрально противоположной классовойконцепции государства. Инерция властного отрицания и научного непризнаниямноговекового опыта теории и практики правовой государственности породиласерьезные социально-экономические культурно-духовные и национальные конфликты вжизни общества.
В последниегоды в русле реформаторских процессов, проходящих в стране, произошли серьезныеизменения в научных взглядах на государство и право, четко обозначились новыеподходы к оценке их роли в политической системе общества. Используя научныйарсенал прошлого и настоящего, практический опыт построения и функционированияправовой государственности в современных цивилизованных странах, отечественноеправоведение, философская, экономическая и политическая мысль наметили реальныеконтуры будущего правового государства в нашем обществе. Концептуальныеположения и пути формирования правового государства с учетом конкретных условийразвития страны излагаются в трудах С. С. Алексеева, А. В. Венгерова, В.Е.Гулиева, Н. Н. Деева.В. Д. Зорькина, В. Н. Кудрявцева, Б. М. Лазарева, Р. 3.Лившица, В. С. Нерсесянца, М. И. Пискотина, Ю. А. Тихомирова, Б. И. Топорнина,Р. А. Халфиной, 3. М. Чернидовского, В. А. Четвернина и других./> 32.Типология права
Типология права — это его специфическаяклассификация, проводимая в основном с позиций формационного и цивилизационногоподходов. В рамках формационного подхода главным критерием типа права являютсясоциально-экономические признаки. Базис (тип производственных отношений)является фактором общественного развития, который определяет тип надстроечныхэлементов: государства и права. В зависимости от типов экономического базисавыделяют рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типыправа. Здесь продуктивна сама идея — делить право на основе социально-экономическихфакторов, которые существенно влияют на общество. Но формационный подход недает возможности в должной мере учитывать культурно-национальную испециально-юридическую специфику права.
В рамках цивилизационного подхода типология права выводитсяна основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных,специально-юридических и иных признаков цивилизации. В соответствии с этимикритериями выделяют такие типы права как национальные правовые системы(конкретно-исторические совокупности права, юридической практики и правовойидеологии государства) и правовые семьи (совокупности правовых систем,выделяемых на основе общности правовых источников, структуры права и историческихспособов формирования права). Различаются следующие правовые семьи:англосаксонская, романо-германская, славянская, мусульманская, индусская и др./> 33.Правосознание
Правосознание — это совокупность представлений ичувств, выражающих отношение людей к праву и правовым явлениям в общественнойжизни. Правосознание является источником права, отражающим объективныепотребности развития общества, одним из обязательных инструментов реализацииправа, средством оценки соответствия поведения нормам права. Как источникправа, правосознание находит свое выражение в правовых актах, оказываетвоздействие на процесс и результаты правотворчества. />Правовыенормы, в свою очередь, оказывают воздействие на развитие правового сознанияграждан, формирование правильных представлений о правовых принципах и нормах,правоотношениях и ответственности. />Л.И. Спиридонов отмечает,что «общественное правосознание — отражение в коллективном сознании юридическойдействительности, воспринимаемой сквозь призму должного, отражение,опосредованное нормами культуры, экономическим, политическим, нравственным идругими формами общественного сознания. Оно представляет собой психологическоеотношение к праву, закону, правонарушению, приговору, преступнику, выраженное впонятиях, идеях, взглядах, эмоциях и т.п.».
Правосознание — сложное структурное образование, в котором выделяют какминимум два компонента: правовую идеологию (рациональный) и правовую психологию(эмоциональный). Кроме того, в структуре правосознания принято выделять идругие элементы: правовую онтологию (знание того, что есть право), аксиологию(оценку права), праксиологию (волевой элемент, связанный с выбором вариантаповедения).
/>Правовая идеология — это система взглядов ипредставлений, которые в теоретической форме отражают правовые явленияобщественной жизни.
Правовая идеология формируется как процесс выявления теоретическогоосознания, координации и согласования различных общественных интересов черездостижение социального компромисса. Она обосновывает и оценивает существующие ивозникающие правовые отношения, законность и правопорядок. В разработкеправовой идеологии принимают участие юристы, политологи, экономисты, учитываяконкретно-исторические условия жизнедеятельности общества, уровень общественногосознания, социальную психологию, общественные интересы. Теоретический уровеньправосознания предстает в виде идеологии.
Особой значимостью в правовой идеологии обладает юридическая наука. Крометого, научные доктрины могут выступать в качестве источников права. Освоениеправовой теории, рациональное осмысление роли права в жизни общества являютсяважными и необходимыми элементами юридического образования, формированияюридического профессионализма.
/>Правоваяпсихология — этосовокупность чувств, привычек, настроений, традиций, в которых выражаетсяотношение различных социальных групп, профессиональных коллективов, отдельныхиндивидов к праву, системе правовых явлений, существующих в обществе.
Правовая психология является наиболее непосредственным отражениемжизненных отношений членов общества, составляющих нацию, различных групп ислоев населения. Через правовую психологию реализуются присущие правовойкультуре обычаи и традиции, самооценка личности, т.е. умение критически оценитьсвое поведение с точки зрения права. От уровня подготовки личности зависитвозможность контроля ее над эмоциями и чувствами, что говорит о связи правовойидеологии и правовой психологии как структурных элементов правосознания.«Прежде чем общественное сознание проникнет в психику отдельных граждан, оно становитсяколлективным сознанием социальных групп».
Как элемент правовой культуры, правовое сознание представляет собоймеханизм, влияющий на право и правовое поведение.
Согласно теоретической концепции, основные функции правосознания — познавательная,оценочная и регулятивная. Познавательная функция правосознанияпредполагает определенную сумму юридических знаний, являющихся результатоммыслительной деятельности (правовая подготовка). Оценочнаяфункция вызывает определенное эмоциональное отношениеличности к явлениям правовой жизни на основе юридического опыта. Это отношениевыражается в определении значимости полученных знаний с точки зрения индивидаили общества. В содержание правосознания входят следующие основные видыоценочных отношений: к праву и законодательству, к правовому поведениюокружающих и к объектам деятельности, к правоохранительным органам, к своемуправовому поведению (самооценка).
В результате практической реализации ценностного отношения с участиемволи человека, возникает новое образование — эмоционально-интелектуально-волевое, именуемое правовой установкой. В своейсовокупности установки организуются в систему ценностных ориентаций, основанныхна системе убеждений. Доминирующие установки определяют направление поведенияличности, ее жизненную позицию и характеризуют содержательную сторонуценностных ориентаций. Правовая ориентация выступает как совокупность правовыхустановок индивида или определенной коллективной общности, формирующих ихпрограммы деятельности в юридически значимых ситуациях.
Регулятивная функция правосознания осуществляется посредством правовыхустановок и ценностно-правовых ориентаций. Результат этой регуляции — поведенческая реакция в виде правомерного или противоправного поведения./> 34.Правовая культура
Важнейшим признаком государства является высокий уровеньправовой культуры населения, профессиональной правовой культуры работниковправоохранительных органов и других должностных лиц. Под />правовой культуройпонимается «обусловленное всем социальным, духовным, политическим иэкономическим строем качественное состояние правовой жизни общества,выражающееся в достигнутом уровне развития правовой деятельности, юридическихактов, правосознания и в целом в уровне правого развитии субъекта (человека,различных групп, всего населения), а также в степени гарантированностигосударством и гражданским обществом прав и свобод человека».
/>Правоваякультура личности — это знание и понимание права, а также действия в соответствии сним. Правовая культура личности тесно связана с правосознанием, опирается нанего. Но она шире правосознания, так как включает в себя не только психологическиеи идеологические его элементы, но и юридически значимое поведение.
Структура правовой культуры личности состоит из следующихэлементов: правовая идеология, правовая психология, юридически значимоеповедение.
/>Правоваякультура общества — это уровень правосознания и правовой активности общества,степень прогрессивности юридических норм и юридической деятельности.
Таким образом, правовая культура включает в себя следующиеуровни:
· правосознанияи правовой активности общества,
· прогрессивностиюридических норм (уровень развития права, культура юридических текстов),
· степеньпрогрессивности юридической деятельности (культура правотворческой,правоприменительной и правоохранительной деятельности).
Правовая культура общества является частью его общей культурыи характеризуется следующими факторами: состоянием законности и правопорядка встране, реальной потребностью в праве, степенью развитости в обществеюридической науки и юридического образования.
Итак, в теории государства и права />понятиеправовой культуры рассматривается в широком и узком понимании. В широкомпонимании правовая культура является разновидностью общей культуры общества,охватывающая все правовые ценности, в том числе законы, правовую науку,развитое юридическое образование, совершенную юридическую технику и стабильныйправопорядок. В узком понимании правовая культура — это разновидность общейкультуры отдельного лица, которая включает в себя определенный уровеньправосознания, качественное овладение умениями и навыками правомерного поведения.
Правовая культура представляет собой разновидность общейкультуры. Она не только результат, но и способ деятельности (нормы и стандартыповедения). Как и правосознание, правовая культура подразделяется на правовуюкультуру общества, группы (коллектива) и индивидуальную правовую культуру.Высший уровень правовой культуры индивида — это правовая активность. Онапроявляется в готовности к активным действиям, в законности деятельности.Особую разновидность групповой и индивидуальной правовой культуры составляетпрофессионально-правовая культура юристов.
Социально-правовую активность необходимо отличать отправомерного поведения. Не всякое правомерное поведение можно считатьосуществлением такой активности. Критериями разграничения здесь служат цель,средства ее достижения и общественно значимый результат.
Правовая активность имеет три уровня: пассивный,эвристический и творческий. В зависимости от уровня выделяют три вида правовойкультуры: обыденную, профессиональную и доктринальную. Обыденный уровеньправовой культуры характеризуется отсутствием системных правовых знаний июридического опыта. Профессиональный уровень складывается у практикующихюристов, которые вырабатывают высокий уровень правовых знаний в сфере своейдеятельности, качественно овладевают правовыми умениями и навыками ипрофессионально применяют их в юридической деятельности. Доктринальный уровеньопирается на знание всего механизма правового регулирования, а не отдельных егонаправлений и вырабатывается коллективными усилиями ученых, представляя собой идейно-теоретическийисточник права.
Правовая культура выполняет три основные функции:познавательную, регулятивную, нормативно-аксиологическую. Правовая культураличности означает правовую образованность человека, включая правосознание,умение и навыки пользоваться правом, подчинение своего поведения требованиямюридических норм./> 35.Правовое воспитание
Формированиеправосознания личности означает создание таких условий, при которых у гражданпоявляется положительное отношение к праву. Одним из средств косвенноговоздействия на формирование правосознания является правовое воспитание, т.е. целенаправленнаядеятельность по передаче правового опыта, правовых идеалов и механизмовразрешения конфликтов в обществе от одного поколения к другому. Правовое воспитаниепризвано формировать у граждан высокий уровень правосознания и правовой культуры.
Правовое воспитание включает в себя следующие составныечасти: субъекты воспитания, объекты воспитания, содержание воспитания, методывоспитания, формы воспитания (правовое обучение, правовая пропаганда,юридическая практика, самовоспитание).
Правовое воспитание нельзя сводить только к правовойинформированности граждан. Это сложный процесс, связанный с осознанием прав и свободчеловека и гражданина, положений основных действующих законов. Важноознакомление граждан с образцами и идеалами, правовым опытом и традициями техстран, где уровень правовой защищенности личности, а, следовательно, и уровеньправовой культуры, находится на высоком уровне./> 36.Понятие государства
Исходными чертамигосударства является то, что оно есть:
а) явление общественное;
б) явление политическое;
в) представляет собой систему, то естьцелостность, имеющую свой состав и свою структуру и ориентированнуюна решение определенных задач.
В целом жепонятийную характеристику государства следует проводить по двум направлениям:
а) «по вертикали» – отличиегосударства от органов власти общинно-родового строя;
б) «по горизонтали» – отличиегосударства от других политических организаций общества.
От органов властипервобытного общества государство отличает следующее:
1. признак«публичной» власти. Вообще-то публичной, то есть общественной, является всякая власть,но в данном случае в этот термин вкладывается специфический смысл,а именно то, что государство как субъект, носитель власти функциональноотделено от своего объекта (общества), отчуждено от него (властьорганизована по принципу «субъект – объект»). Этот момент находитпроявление в существовании профессионального государственного аппарата;
2. в родовомобществе люди управлялись, можно сказать, непосредственно, будучи объединены попризнаку кровного родства. В государственно-организованном же общественепосредственно управляются и организуются социальные процессы,происходящие на определенной (государственной) территории;
3. признакгосударственной казны, с существованием которой связаны такие явления какналоги (учрежденные публичной властью поборы с населения, взыскиваемыепринудительно в установленных размерах и в заранее определенные сроки),внутренние и внешние займы, государственные кредиты, долги государства, тоесть все то, что характеризует экономическую деятельность государстваи обеспечивает его функционирование.
От других политическихорганизаций государство отличает прежде всего его суверенность. Суверенитетгосударства представляет собой единство двух сторон:
а) независимости государства вовне;
б) верховенства государства внутристраны.
Независимость государствавовне ограничивается суверенитетом других государств (точно так же, каксвобода одного человека ограничивается свободой другого).
Из суверенитетагосударства (верховенства государственной власти) вытекают и другиепризнаки государства, отличающие его от иных политических организаций:
1. государствораспространяет свою власть на всю территорию страны, обозначеннуюгосударственной границей;
2. государство имеетустойчивую юридическую связь с населением (в виде подданства или гражданства),распространяет на него свою власть и обеспечивает защиту как внутристраны, так и за ее пределами;
3. толькогосударство обладает правом издавать властные общеобязательные веления (юридическиенормы). При этом оно вправе отменить, признать ничтожным любое проявлениевсякой другой общественной власти;
4. толькогосударство обладает монополией на легальное применение силы (в том числеи физического принуждения) в отношении населения;
5. у государстваимеются такие средства воздействия, какими никакая другая политическаяорганизация не обладает (армия, полиция, органы безопасности, тюрьмыи т. п.).
С точки зрениясовременных представлений, государство должно выступать как властная система,организующая общество в интересах человека.
И, как и всякаясистема, государство должно быть целостным: как во властно-организационномплане, так и в территориальном. Государство есть «оболочка», которая сохраняетцелостность той или иной социальной общности.
Сложность государства каксоциального явления обусловливает и многообразие его определений.В учебной литературе последних лет государство определяется, например, как«форма организации политической власти в обществе, обладающаясуверенитетом и осуществляющая управление обществом на основе правас помощью специального механизма» (А. Иванов). Или: «государствоесть публично-правовая и суверенная организация власти, обеспечивающая общиеинтересы всего населения и выступающая гарантом прав и свободчеловека и гражданина» (В.И. Гойман-Червонюк)./> 37.Проблема понятия права и пути ее решения
Правопониманием в юридической науке называетсяюридическая категория, отражающая процесс и результат целенаправленноймыслительной деятельности человека, включающей в себя познание права, его восприятие(оценку) и отношение к нему как к целостному социальному явлению. Субъектомправопонимания всегда выступает конкретный человек, поэтому правопониманиевсегда субъективно, оригинально и может не совпадать у человека, группы лиц илиу целых классов. Объектом правопонимания является право как социальное явление,как результат жизнедеятельности человека, как право конкретного общества,взятое в совокупности отдельных элементов системы права (норм права, правовыхинститутов и отраслей права). Знания об отдельных структурных и содержательныхаспектах права переносятся на право в целом. Содержанием правопониманияявляются знания субъекта о его правах и обязанностях, конкретных и общих правовыхзапретах, дозволениях и оценка их как справедливых или несправедливых. Если «понятиеправа — это сжатая юридическая теория, то юридическая теория — это развернутоепонятие права. Ведь только юридическая наука в целом (как совокупноепонятийно-теоретическое знание о праве) и есть систематическое и полноераскрытие понятия права в виде определенной теории». В зависимости от выборапредмета изучения правопонимание может быть правильным или искаженным,положительным или отрицательным, полным или неполным.
Все существующие учения о праве в своей основе формируют определенный видправопонимания, и называются учениями о праве или видами правопонимания. Это связанос тем, что однозначного учения о праве, которое бы удовлеворяло всех, несуществует. Современный уровень развития науки позволяет систематизироватьразличные виды правопонимания. Так выделены идеалистический иматериалистический подходы к изучению права, сформировались определенныенаучные школы права — нормативистская, естественно-правовая, позитивистская,психологическая, социологическая и др. Необходимо при этом учитыватьисторические условия функционирования права, их соответствие определеннымценностям, устойчивость и способность адаптироваться к изменяющимсяобщественным отношениям.
Естественно-правовая концепция. Она приобрела завершенную форму впериод буржуазных революций XVII-XVIII вв. Представителями этого направлениябыли />Гоббс/>, />Локк/>, />Монтескье/>, />Радищев/> и др. Основной тезис этого учениясостоит в том, что наряду с правовыми нормами, установленными государством,право состоит также из совокупности неотчуждаемых прав, принадлежащих человекуот рождения. В этой теории верно указывается на то, что законы могутпротиворечить праву и быть не правовыми, а поэтому они должны приводиться всоответствие с правом.
Историческая школа права. Наибольшее развитие получила в конце XVIII-началеXIX вв. в трудах представителей немецкой исторической школы права (/>Гуго, />Савиньи/>, />Пухта и др.). Представители этого направления рассматриваютправо как историческое явление, которое развивается постепенно, стихийно из«недр национального Духа».
Нормативистская теория права. Данная теория получила распространение в XX в. Представителямиданного направления являлись Новгородцев/>, Штаммлер, Кельзени др. В рамках данного учения государство отожествлялось с правом, с правовойформой, с результатом действия права. Само право представляло собойсовокупность общеобязательных норм, содержащих правила должного поведения.
Марксистская теория права. Эта теория приобрела завешенную форму в XIX-XX вв. втрудах Маркса, Энгельса, Ленина/> и др. Право здесьрассматривалось как возведенная в закон воля господствующего класса. Право, каки государство, трактуются как надстроечные образования по отношению кэкономической структуре общества. Под содержанием права понимается прежде всегоего классовая сущность.
Психологическая теория права. Данная теория получила распространение в XX в. Представителямиэтой школы являются Росс, Рейснер, Петражицкий и др. Право здесь рассматриваетсякак совокупность элементов субъективной человеческой психики.
Социологическая теория права. Эта теория получила наибольшеераспространение в XX в. в трудах />Эрлиха, />Жени,Муромцева/>, Котляревского, Ковалевского и др. Под правомздесь понимаются, прежде всего, юридические действия, юридическая практика,применение права, правопорядок. Таким образом, право выступает как порядокобщественных отношений, выраженный в деятельности субъектов правоотношений.
Современное правопонимание связано прежде всего с двумя распространеннымиподходами к пониманию права: в широком (философском) и узком (узконормативном)смыслах. В рамках узконормативного подхода право рассматривается как система формально-определенных,общеобязательных норм, санкционированных государством и обеспечиваемых егопринудительной силой. Сторонники «широкого» понимания права исходят из того,что право не тождественно законодательству, данный подход, прежде всего,направлен на познание сущностной (философско-ценностной) основы права, наизучение смысла права, общеправовых начал и принципов. Право здесьрассматривается как форма свободы, например, в либертарной теории права: правокак форма свободы, формальная свобода. Оба подхода сходятся в понимании права,как совокупности норм, установленных и охраняемых государством./>38. Право в системенормативного регулирования общественных отношений
Общество представляетсобой систему взаимосвязанных социальных общественных отношений. Эти отношениямногочисленны и разнообразны. Не все из них урегулированы правом. Вне правовогорегулирования находятся многие отношения частной жизни людей — в сфере любви,дружбы, досуга, потребления и т. п. Хотя политические, публичные взаимодействиябольшей частью носят правовой характер, и они помимо права регулируются инымисоциальными нормами. Таким образом, право не обладает монополией на социальноерегулирование. Правовые нормы охватывают лишь стратегические, общественнозначимые аспекты отношений в обществе. Наряду с правом большой объем регулирующихфункций в обществе выполняют самые разнообразные социальные нормы.
Социальная норма — этоправило общего характера, регулирующее однородные, массовые, типичныеобщественные отношения.
Помимо права к социальнымнормам относятся мораль, религия, корпоративные правила, обычаи, мода и др.Право – это только одна из подсистем социальных норм, обладающая своейособенной спецификой.
Общее назначениесоциальных норм заключается в упорядочении совместного существования людей,обеспечении и согласовании их социального взаимодействия, придании последнимстабильного, гарантированного характера. Социальные нормы ограничивают индивидуальнуюсвободу индивидов, устанавливая пределы возможного, должного и запрещенногоповедения.
Рассмотрим общие признакисоциальных норм.
Социальный(общественный) характер. Социальные нормы регулируют отношения между людьми. Социальные нормыстроятся по типу Субъект-Субъект.
Общий характер. Социальные нормы представляют собойне конкретные указания — когда, кому и что делать или не делать, а общиемодели, образцы, стандарты человеческого поведения. Предмет регулирования социальныхнорм — стандартные, типичные, широко распространенные отношения.
Объективно-субъективныйхарактер. Всоциальных нормах одновременно сочетаются и субъективные, и объективныефакторы. С одной стороны, они создаются людьми и носят сознательно-волевойхарактер, а с другой — обусловлены действием объективных закономерностей, независящих от человека.
Системный характер. Чтобы выполнять функции социальногорегулирования все нормы должны быть согласованы между собой, взаимодействовать,дополнять друг друга, не противоречить. Для социальных норм характерны два видасистемных взаимодействий — внутренние — внутри отдельно взятой системы норм ивнешние — между разными системами социальных норм, например между правом иморалью, правом и традициями.
Подзаконный характер. Среди всех социальных норм правообладает безусловным приоритетом. И мораль, и традиции, и корпоративные правиладолжны соответствовать законодательству. В случае каких-либо противоречийдействует именно правовая норма.
Обеспеченный характер. Норма ничто без соответствующегообеспечения. Каждое правило — моральное, религиозное, корпоративное илиправовое — должно иметь специфические гарантии. Нарушение нормы влечетприменение к нарушителю определенных санкций.
Рассмотрим видысоциальных норм.
Корпоративные нормы — это правила, регулирующиеповедение людей в локальных сообществах. Локальные сообщества — это устойчивые,формализованные организации — семья, политическая партия, футбольный клуб,кооператив, профсоюз, так и неформализованные группы кратковременногохарактера, например коллектив охотников или игроков в карты. При этом любаясовместная деятельность людей подразумевает наличие правил, ее регулирующих.
Религиозные нормы — это правила, регулирующиеповедение верующих в повседневной жизни. Все религии провозглашают божественноепроисхождение природы и социальных институтов, включая религиозные каноны,государство и право. Традиционно религиозные нормы передаются людям какбожественные откровения через избранных пророков (Иисус, Магомет) и, какправило, формализуются в освященных источниках (Библия, Коран и др.). Какпроявление воли Высшего существа (Бога, Абсолютного Разума) религиозные нормыне требуют логического, рационального обоснования. Их основа — религиознаявера, убеждения людей.
Обычаи — это правила, сложившиеся стихийнов результате многократного, длительного, повсеместного использования вкакой-либо сфере общественной или частной жизни.
Главная особенностьобычных норм состоит в полном отсутствии их материальной фиксации. Они не закрепляютсядокументально и обеспечиваются силой привычки. Обычай представляет собойпривычные для определенной группы людей или общества в целом действия. Причемэти правила могут быть внешне не мотивированы, не содержать логическогообъяснения. Возможно, когда-то тот или иной обычай имел рациональноеобоснование, но со временем оно утрачивается./> 39.Право как мера свободы лица в обществе
Любой индивид наделенопределенной степенью свободы. Однако при реализации своих интересов индивиддолжен учитывать интересы других индивидов — таких же членов общества как и он.В этом заключается ограничение свободы индивида до определенной степени. Вданном случае встает вопрос: как соблюсти баланс интересов всех индивидовобщества при оптимальном ограничении степени свободы? Регулятором в даннойсфере выступают социальные нормы, значительную долю которых составляют нормыправа.
Таким образом, мы видим,что право и свобода категории соотносимые и взаимосвязанные. В этом контекстемы их рассмотрим.
Свобода — способность ивозможность сознательно-волевого выбора индивидом своего поведения. Онапредполагает определенную независимость человека от внешних условий иобстоятельств. Однако свобода как свойство личности не бывает абсолютной ивсегда носит относительный характер, то есть ограничивается определеннымирамками.
С позиции правоведениячеловек свободен, но в определенных правовых рамках.
Как было сказано выше,правовые нормы определяют границы индивидуальной свободы. Право — официальнаямера свободы, устанавливаемая государством для отдельных индивидов, социальныхобъединении, общества в целом.
Право — это всегдаограничение свободы личности.
Таким образом мы имеемправовой парадокс: право ограничивает свободу человека, чтобы эту свободугарантировать.
Индивидуальная мерасвободы человека, его интересы, потребности, права и свободы должныограничиваться правами, интересами других лиц, выполнением определенных обязанностейперед обществом. Таким образом, право одновременно и ограничивает, и защищаетсвободу личности. Право охраняет права и свободы человека от посягательствлюбых третьих лиц, включая государство.
Итак, государство спомощью права в интересах как отдельного лица, так и общества в целом ограничиваетсвободу каждого. До каких пределов это возможно? Очевидно, что такиеограничения должны быть обоснованными и допустимыми.
По смыслу части 3 статьи55 Конституции РФ, свобода личности может быть ограничена только в той мере, вкакой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя,нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспеченияобороны страны и безопасности государства. Это соответствует общепризнаннымпринципам и нормам международного права. Так, Всеобщая декларация прав человекаот 10 декабря 1948 г. в части 2 статьи 29 устанавливает, что при осуществлениисвоих прав и свобод каждый человек должен подвергаться только такимограничениям, какие установлены законом исключительно с целью обеспечениядолжного признания и уважения прав и свобод других и удовлетворениясправедливых требований морали, общественного порядка и общего благосостояния вдемократическом обществе. Чем больше свободы предоставляют индивиду правовыенормы, тем демократичнее и справедливее данное государство. Таким образом,право выражает определенное представление общества о справедливости. Поэтомуправо — это официальная мера свободы и справедливости./> 40.Понятие и сущность права в советской литературе
Если сравнить между собойопределения понятия права и подходы к его изучению, характерные для советскогопериода с определениями понятия права и подходами к его познанию впостсоветский период то нетрудно заметить, что важнейшей особенностью тех и другихявляется или категоричное признание или столь же решительное отрицаниеклассового характера права. Первые строятся на строго классовых постулатах, напредставлении о государстве и праве как средствах, орудиях в руках господствующегокласса или классов. Тогда как вторые, молчаливо отвергая классовость апеллируютк “общечеловеческим” ценностям и интересам или же к “общим и индивидуальныминтересам населения страны”.
Вопросы о пониманиисущности права в советский период исследовались современными учеными достаточномало. Поэтому существует необходимость провести анализ некоторых аспектовданного вопроса для совершенствования теории иистории права и государства.
В соответствии смарксистской теорией сущность права выражается в его классовости. Право –классовый регулятор общественных отношений, обладающий мощной классовой силой.По своей сущности оно представляет собой возведенную в закон волюгосподствующего класса, содержание которой определяется материальными условиямиего жизни. Именно так К. Маркс и Ф. Энгельс раскрыли сущность права в обществес антагонистическими классами.
/>Лишь в социалистическом обществепосле уничтожения эксплуататорских классов и победы социализма право пересталобыть орудием классового господства. Но и оно сохранило функции классовогорегулятора общественных отношений. Очевидно, например, что уголовнаяответственность за занятие запрещенным промыслом (ст. УК РСФСР) былаустановлена в социалистическом обществе в связи с решением политических,классовых по своей основе, задач – охраны социалистической системы хозяйства,борьбы с попытками получения отдельными лицами нетрудовых доходов.
Классовость правапроявляется не только в том, что в обществе с антагонистическими классами оноиспользуется как орудие классового господства, но и в том, что оно одновременновыступает в качестве инструмента общесоциального регулирования, как и государство,участвует в осуществлении общих дел, вытекающих из природы всякого общества.
Основные идеи даннойтеории:
1. право понимаетсякак возведенная в закон воля господствующего класса, то есть как классовоеявление;
2. содержаниевыраженной в праве классовой воли в конечном счете определяется характеромматериальных производственных отношений, носителями которых выступают классы собственниковосновных средств производства, держащие в своих руках государственную власть;
3. правопредставляет собой социальное явление, в котором классовая воля получаетгосударственно-нормативное выражение. Право – это такие нормы, которые устанавливаютсяи охраняются государством.
Необходимо согласиться смнением профессора В.А. Кучинского что после революции в России в 1917г. правохотя и стало рассматриваться как система норм, в которых воплощена волярабочего класса, затем всех трудящихся, всего народа, но фактически оновыражало волю партийно-государственного аппарата, чиновничества. Реализацияправа обеспечивалась принудительной силой государства. Такая трактовка праватесно увязывала его с государством, образованном на классовой основе, и служилаих превращению в единое средство классовой борьбы, подавления классовых противников.
Что касается классовойтрактовки сущности права, то также можно согласиться с мнением профессора В.А.Кучинского, что она соответствовала условиям промышленного капитализма,противостоянию буржуазии и пролетариата, приведшему к Октябрьской революции. Нопосле нее право, как следствие его классовой трактовки, превратилось в орудиетоталитарного государства.
История показала, чтодогматическое истолкование марксистского учения о праве как орудии классовойдиктатуры во все времена и для всех народов ошибочно. Это стало осознаваться исамим руководством компартии и государства в 80-е годы, что нашло отражение впризнании необходимости построения правового государства.
/>41. Типология права
Типология права — это его специфическаяклассификация, проводимая в основном с позиций формационного и цивилизационногоподходов. В рамках формационного подхода главным критерием типа права являютсясоциально-экономические признаки. Базис (тип производственных отношений)является фактором общественного развития, который определяет тип надстроечныхэлементов: государства и права. В зависимости от типов экономического базисавыделяют рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистический типыправа. Здесь продуктивна сама идея — делить право на основе социально-экономическихфакторов, которые существенно влияют на общество. Но формационный подход недает возможности в должной мере учитывать культурно-национальную испециально-юридическую специфику права.
В рамках цивилизационного подхода типология права выводитсяна основе конкретно-географических, национально-исторических, религиозных,специально-юридических и иных признаков цивилизации. В соответствии с этимикритериями выделяют такие типы права как национальные правовые системы(конкретно-исторические совокупности права, юридической практики и правовойидеологии государства) и правовые семьи (совокупности правовых систем, выделяемыхна основе общности правовых источников, структуры права и исторических способовформирования права). Различаются следующие правовые семьи: англосаксонская,романо-германская, славянская, мусульманская, индусская и др./> 42.Принципы права
По сфере распространения выделяют общеправовые, отраслевые имежотраслевые принципы.
/>Общие принципыправа. Общимипринципами права выступают основные правовые начала, распространяющиеся на всюсистему права и определяющие ее характер, содержание, наиболее важныеособенности и черты. Общие принципы раскрывают, прежде всего, содержание иособенности права в целом как регулятора общественных отношений. Этот видпринципов распространяется на все правовые нормы и отношения, существующие встране, с одинаковой силой действуют во всех отраслях права независимо отхарактера и специфики регулируемых отношений.
Общие принципы права также подразделяются на нормы-принципы, прямо закрепленныев законодательстве и принципы, выводимые из него. К общим принципам праваотносятся следующие: демократизм, равноправие, законность, справедливость,гуманизм, единство прав и обязанностей и др.
/>Межотраслевыепринципы. Данныепринципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права.Данные отрасли являются преимущественно смежными, родственными: конституционноеи административное право, уголовно-процессуальное и гражданско-процессуальноеправо. К ним относятся: принцип неотвратимости ответственности, состязательностии гласности судопроизводства, коллегиальности рассмотрения уголовных игражданских дел и др. На межотраслевые принципы полностью «налагаются» и общиеправовые принципы. В каждой отдельной отрасли права или в группе отраслей ониприобретают свою специфику.
/>Отраслевыепринципы права.Данные принципы действуют только в рамках отдельных отраслей. Отраслевыепринципы права характеризуют наиболее существенные черты конкретной отраслиправа. Соответственно на их основе создаются и реализуются нормы, составляющиетолько данную отрасль права. Так, отраслевыми принципами для гражданского праваявляются принцип свободы договора, принцип недопустимости вмешательства вчастные дела, принцип необходимости беспрепятственного осуществления гражданскихправ, презумпция вины лица, не исполнившего обязательства или собственника источникаповышенной опасности. Для земельного права России характерны такие принципы,как множественности и правового равенства форм собственности на землю, принципнахождения земли в гражданском обороте, принцип самостоятельного хозяйствованияна земле и равенства всех субъектов землепользования, принцип целевогоиспользования земли и др. Для гражданского процессуального права характернытакие принципы: принцип осуществления правосудия только судом, сочетанияединоличного и коллегиального начал в рассмотрении и разрешении гражданскихдел, независимости судей и подчинения их только закону, национального языкасудопроизводства, диспозитивности, состязательности, процессуального равноправия,устности, непосредственности и непрерывности судебного разбирательства.
Каждая отрасль права, помимо общих и межотраслевых принципов, строится наоснове собственных, присущих лишь ей правовых принципов. Вместе они составляютоснову, на которой создаются и функционируют не только отрасли права, но и всеправо.
/>Принципы права участвуют врегулировании общественных отношений, так как они не только определяют общиенаправления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование решенийпо конкретному юридическому делу, особенно в случаях применения аналогии права.
В зависимости от типа права принципы права могут быть соответствовать рабовладельческому,феодальному, капиталистическому и социалистическому правам, праву национальных правовыхсистем и правовых семей.
В зависимости от своего характера принципы права подразделяют насоциально-экономические, политические, идеологические, этические, религиозные испециально-юридические. К последним обычно относят:
· принципобщеобязательности норм права;
· принципнепротиворечивости норм, составляющих действующее право, и приоритета законовперед всеми другими актами;
· принципподразделения права на публичное и частное, на самостоятельные отрасли и институтыправа;
· принципсоответствия права и его осуществления, объективного и субъективного права;
· принципзаконности и юридической гарантированности прав и свобод личности;
· принципюридической ответственности только при наличии вины;
· принципнедопустимости обратной силы законов и др.
Принципы права также различаются по следующим основаниям: в зависимостиот характера нормативного источника: конституционные и отраслевые и от субъектарегулирования: судоустройственные (организационные) и процессуальные(функциональные) и др./> 43.Право и закон
Проблема соотношения права и закона существовала практическивсегда. Как и в вопросе соотношения права и государства здесь преобладают дваосновных подхода. Первый ориентирован на то, что государство являетсяединственным и исключительным источником права. То, что исходит от государствав форме его общеобязательных велений и является правом. Второй подход кразрешению права и закона основывается на том, что право как регуляторобщественных отношений считается относительно независимым от государстваявлением. Считается даже, что право предшествует закону в качестве естественногоправа. Право при этом определяется как форма выражения свободы, как формальнаясвобода. Государство рассматривается ограниченным в своих действиях правом.
Пытаясь решить проблему соотношения закона с правом,исследователи нередко обращаются к различным моральным категориям — справедливости, гуманизму и т.д. В этих же целях используется иногда понятие«правовой идеал», который и составляет содержание правовых законов. Такимобразом, все иные законы, которые не содержат в себе «правового идеала», т.е.не соответствуют правовым принципам, не являются правовыми. Но стремлениеподвести под закон жесткую моральную основу не всегда соответствует предназначениюправа. Право не всегда является нормативно закрепленной справедливостью.Введение понятия «правовой закон» также не способствует разрешению проблемы соотношенияправа и закона, даже усложняет проблему. Хотя законы и можно признать неправовыми, в тоже время необходимо отметить, что «не может быть права до и внесвоей формы (закона). Правовое содержание, не возведенное в закон, не имеетгарантии реализации, а значит, не является правом в точном смысле этого слова.Ведь то, что называют «естественным правом», на самом деле представляет собойестественно-социальные начала, которые должны определять содержание юридическихпредписаний, а правом (с точки зрения современных представлений о свойствахправа) не являются».
В настоящее время приходится констатировать нерешенностьпроблемы соотношения права и закона, поэтому продолжают существование различныетеории правопонимания. Кроме того, необходимо учитывать, что в каждой странесуществуют свои подходы к данной проблеме. Например, в России не существует вцелом проблемы противоборства права и закона, традиционно право рассматриваетсяв единстве с законом, важным является не противопоставление естественного правапозитивному, а достижение соответствия между содержанием и формой позитивного права.Но на теоретическом уровне предпринимаются значительные усилия для отграниченияправа от «неправового закона». Каким бы не было существо спора, закон всегдадолжен соответствовать праву, закрепленному в виде основополагающих принциповправа, которые играют роль ориентиров, определяющих пути совершенствованияправовых норм и правового регулирования общественных отношений./> 44.Понятие и структура правосознания
Правосознание это формаобщественного сознания, совокупность идей и эмоций в которых выражаетсяотношений людей к правовым явлениям – законам, правомерному поведению, правам,обязанностям, правосудию.
Правовое сознание иправовая культура занимают самостоятельное место в механизме правового регулирования.
Несомненна рольправосознания в качестве элемента механизма правового воздействия.Правосознание является специфической формой общественного сознания.
Право и правосознаниетесно связаны между собой. Требования общественной жизни проходят через волю исознание людей, участвующих в осуществлении правотворческой деятельностиорганов государства, и только после этого получают выражение в качестве юридическихнорм. Однако правосознание не является общезначимым масштабом поведения,каковым является право. Регулирующая роль правосознания практически сводится кидеологическому воздействию. Правосознание тесно связано с правом и моралью,находится как бы на стыке этих общественных явлений. Правосознание родственноморали, поскольку содержится в общественном сознании, представляя собой системуоценочных суждений, посредством которых регулирует поведение членов обществатаким же образом, как это поведение регулируется нормами морали.
Правосознание как частьмеханизма правового воздействия не характеризуется специфическими юридическими,нормативно-регулирующими свойствами. Правосознание — это связующее звено междунормативными предписаниями, выражающими волю законодателя, и реальнымиобщественными отношениями.
Правосознание оказываетсерьезное мотивационное воздействие на поведение людей. При этом правовоесознание оказывает воздействие на поведение людей как вместе с нормами права,наряду с ними, так иногда и вопреки им.
Правосознание — этосистема взглядов, представлений, чувств, установок, выражающих отношение людейк действующему или желаемому праву, к иным правовым явлениям, к поведению людейкак правомерному или противоправному.
По сути правосознаниепредставляет собой всякое субъективное отношение людей к праву.
С точки зрения содержанияв рамках феномена правосознания можно выделить несколько компонентов:
— Рациональный компонент(взгляды, представления, идеи о праве);
— Психологическийкомпонент (чувства, эмоции, вызываемые правом и выражающие определенноеотношение к действующему или желаемому праву);
— Поведенческий компонент(установка на определенное поведение в правовой сфере, готовность действоватьопределенным образом — в соответствии или вопреки праву).
Традиционно в рамкахправосознания выделяют два крупных комплекса:
· правовуюидеологию
· правовуюпсихологию.
Правовая идеология — этопредставления, взгляды, понятия, убеждения, теории, концепции о правовойдействительности. Идеологические элементы представляют собой по преимуществусистематизированное знание о конкретных правовых явлениях, их осмысление надостаточно высоком, научном уровне. Правовая идеология не возникает самопроизвольно,она вырабатывается специалистами и усваивается населением в процессе правовоговоспитания, при получении юридического образования, при знакомстве с юридическойлитературой, нормативными актами.
Правовая психология — этооценки, чувства, эмоции, настроения людей в отношении правовойдействительности. Психологические элементы правосознания — это отношение кзнанию о правовых явлениях, их эмоциональное восприятие.
Правовую идеологию иправовую психологию достаточно трудно отделить друг от друга, имеет место ихпереплетение и взаимопроникновение. Обе сферы правосознания тесно связаны ивзаимодействуют между собой. /> 45.Правовой нигилизм и правовой идеализм
Правовой (илиюридический) нигилизм представляет собой непризнание права как социальнойценности и проявляется в негативно-отрицательном отношениик праву, законам, правопорядку, в неверии в необходимость права,его возможности, общественную полезность.
Проф.Н. И. Матузов выделяет следующие формы правового нигилизма:
а) умышленное нарушение законови иных нормативно-правовых актов;
б) массовое несоблюдениеи неисполнение юридических предписаний;
в) издание противоречивых правовыхактов;
г) подмена законностицелесообразностью;
д) конфронтация представительныхи исполнительных структур;
е) нарушение прав человека;
ж) теоретическая форма правовогонигилизма (в научной сфере, в работах юристов, философов и др.).
Проф.В. А. Туманов говорит, во-первых, о пассивной и активнойформах правового нигилизма. Для пассивной формы характерно безразличноеотношение к праву, явная недооценка его роли и значения. Активномуюридическому нигилизму свойственно осознанно враждебное отношение к праву.Представители этого направления видят, какую важную роль играет или можетиграть право в жизни общества, и именно поэтому выступают противнего.
Во-вторых, проф.В. А. Туманов разделяет правовой нигилизм:
а) на высоком этаже общественногосознания (в виде идеологических течений и теоретических доктрин);
б) на уровне обыденного, массовогосознания (в форме отрицательных установок, стойких предубежденийи стереотипов);
в) ведомственный. Последний проявляетсяв том, что нередко подзаконные акты становятся «надзаконными», юридическиенормы не стыкуются, возникают острейшие коллизии.
Правовой нигилизм –это патология правового сознания, обусловленная определенным состояниемобщества. Поэтому пути борьбы с ним должны быть разнообразны. Это:
а) реформы социально-экономическогохарактера;
б) изменение содержания правовогорегулирования, максимальное приближение юридических норм к интересамразличных слоев населения;
в) подъем авторитета правосудия как засчет изменения характера судебной деятельности, так и путем воспитанияуважения к суду;
г) улучшение правоприменительнойпрактики;
д) теоретическая работа в этом направлении,и др.
Все это, в принципе,представляет собой не что иное, как процесс улучшения состояния правовойкультуры общества, ее обогащения.
В литературесправедливо отмечается, что «от правового нигилизма надо отличатьконструктивную критику права, с одной стороны, а с другой –стремиться избегать юридического фетишизма, то есть возведения в абсолютроли права и других правовых средств» (Н. Л. Гранат).
Правовой идеализм(юридический фетишизм) –гипертрофированное отношение к юридическим средствам, переоценка роли права иего возможностей, убежденность, что с помощью законов можно решить всесоциальные проблемы.
Правовой идеализм является прямой противоположностью правового нигилизма,однако обе эти категории имеют сходные по содержанию последствия негативногохарактера.
Представители правовогоидеализма уверены, что принятие хороших законов сможет изменить существующееположение дел в лучшую сторону. Тем не менее, данная позиция ошибочно. Право,несмотря на множество регуляторов, не всесильно, а правовые методырегулирования требуют соответствующих условий для их воплощения и созданияподготовленной почвы для их действия.
В России правовойидеализм получил особое развитие и распространение в правовом сознании и науровне государственного аппарата власти, и в широких народных массах, соперничаяс правовым нигилизмом./> 46.Понятие норм права и их структура
Норма права являетсяразновидностью социальных норм, первичным элементом механизма правовогорегулирования. К основным формально-юридическим признакам нормы праваотносятся: непосредственная связь норм права с государством, выражение государственнойволи, строгая формальная определенность, многократность или длительностьдействия правовых норм, охрана их государством. Нормам права присущи все общиехарактеристики социальных норм, но они также обладают специфическимисвойствами. В переводе с латинского «норма» означает правило, предписание,образец. Непосредственным содержанием нормы является заключенная в нейинформация о должном поведении, норма права выступает коммуникативным средствомпередачи информации о вариантах допустимого и разрешаемого поведения. В своейоснове норма права является микромоделью механизма правового регулирования.
Норма права — этообщеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное иобеспечиваемое государством, направленное на урегулирование общественныхотношений. Норма права выступает в качестве образца возможного или должногоповедения и является мерой свободы и ответственности формально равных субъектовобщественных отношений, она обеспечивается и охраняется принудительной силой государственнойвласти.
Структура юридическойнормы- это упорядоченное единство необходимых элементов, обеспечивающих еефункциональную самостоятельность. Эта структура показывает, из каких частейсостоит />норма права и как эти части между собойвзаимосвязаны. />М.Н. Марченко определяет структуру нормыправа как «ее внутреннее строение, ее внутреннюю форму, способ связи и порядокрасположения составляющих ее структурных элементов». Норма права не толькоформулирует правила поведения участников общественных отношений, но и указываетна обстоятельства, при наличии которых эти правила подлежат реализации, а такжена последствия их несоблюдения. В соответствии с этим любая норма праваобладает определенным строением, организацией или структурой. Структурнымиэлементами правовой нормы являются гипотеза, диспозиция и санкция. Эти элементыформируют логическое содержание нормы, и лишь их единство образует норму права.Отсутствие хотя бы одного элемента говорит о том, что перед нами не норма права,а другая логическая конструкция. При этом необходимо учитывать, что отдельныенедостающие элементы могут содержаться с помощью отсылки в других статьях тогоже акта или в других актах.
Элементы структуры юридической нормы могут быть различныхвидов. Каждый из этих элементов имеет в структуре правовой нормы свое место ииграет особую роль (без гипотезы норма бессмысленна, без диспозиции немыслима,без санкции бессильна). Проблема структуры правовой нормы являетсядискуссионной. Некоторые авторы считают, что />норма правасостоит не из трех, а из двух частей — гипотезы и диспозиции или диспозиции исанкции. Элементы структуры юридической нормы могут выступать основой дляклассификации норм права. «Норма права является образцом (моделью) типового общественногоотношения, которое устанавливается государством. Она определяет границы возможногоили должного поведения людей, меру их внутренней и внешней свободы в конкретныхвзаимоотношениях»./> 47.Классификация норм права
В силу различных оснований выделяют следующие основные виды правовыхнорм.
По характеру содержания выделяют:
· нормы-декларации(закрепляют правовые принципы, цели, задачи);
· нормы-дефиниции(содержат формулировки законодательных определений, правовых понятий.Соблюдение этих норм в полной мере обеспечивается целым комплексом мер государственногопринуждения, зафиксированных в различных отраслях права);
· нормы-предписания(устанавливают строго определенные варианты поведения, например, для должностныхлиц государственных органов).
/>По целевому назначению нормы права подразделяются на:
· регулятивные –устанавливают субъективные права и юридические обязанности субъектов, условияих возникновения. Они непосредственно регулируют (нормируют) свободураспоряжения субъективными правами и обязанностями.
· Охранительные –определяют условия применения к субъекту мер государственно-принудительноговоздействия, характер и содержание этих мер. Эти нормы возникают вследствиенарушения норм регулятивных. Охранительные нормы регулируют отношения,связанные с юридической ответственностью.
/>По способу воздействия на субъектов права (по характеру илисоставу предписываемых правил поведения) нормы делятся на:
/>· Обязывающие нормы возлагают на субъекта обязанность совершения определенныхдействий, т.е. предписывают содержание этих действий. Они встречаются чащевсего в административном, природоохранительном, уголовно-исполнительномотраслях права и др.
/>· Запрещающие нормы устанавливают запрет на совершение недозволенных действий,предписывают воздержание от содержащихся в норме действий. Они формулируютсякак полудиспозиции, так как прямо не устанавливают правил поведения в отличиеот обязывающих и управомочивающих норм. Прямо выраженные диспозиции частоотсутствуют, гипотезы обычно сливаются с диспозициями, например, в уголовномправе. Большинство запрещающих норм установлено в охранительных (карательных)отраслях права.
/>· Управомочивающие нормы предоставляют участникам правоотношений возможностьсовершения положительных действий в целях удовлетворения своих законных интересов,т.е. эти нормы являются дозволительными (гражданское, семейное, трудовоеправо).
По степени обязательности (способам установления правил поведения) нормы праваподразделяются на:
/>· Императивные нормы содержат категорические предписания, которые не могутбыть изменены по усмотрению субъектов права. Они не допускают никакихотступлений от установленного ими правила поведения и могут устанавливатьзапреты, обязывания и предписания.
/>· Диспозитивные нормы предоставляют субъектам возможность самим определятьконкретное содержание прав и обязанностей. Они устанавливают правила на тот случай,если субъекты сами своими соглашениями не установили условий своего поведения.Эти нормы наиболее характерны для отраслей частного права.
По сфере действия правовые нормы делятся на:
/>· Общие нормы применяются ко всем отношениям данного рода. Они распространяютсяна всех лиц, находящихся на территории государства. Как правило, они присущиобщей части той или иной отрасли права и распространяются на все ее институты(например, определение преступления применимо ко всем уголовно-правовым отношениям).Общие нормы обычно конкретизируются в других нормах. Среди общих норм ведущееместо принадлежит конституционным нормам.
/>· Специальные нормы регулируют не все, а только определенные отношения,относятся к отдельным институтам отрасли права. Например, нормы гражданскогоправа, регулирующие отношения собственности, применимы только к ним и недействуют при арендных отношениях. Специальные нормы действуют также вотношении определенной категории лиц (заключенных, военнослужащих).
/>· Исключительные нормы являются дополнением к общим и специальным нормам иустанавливают изъятия (исключения) из содержащихся в них правил. Например,выселение из жилых помещений производится только по судебному решению, но длялиц, самовольно занявших жилую площадь, установлен административный порядоквыселения.
По кругу субъектов нормы также делятся на:
· общие;
· специальные.
По предмету правового регулирования (отраслевой принадлежности)различают нормы конституционного, административного, гражданского и другихотраслей права, которые строятся внутри себя по институтам, подотраслям правана основе специфики предмета и метода правового регулирования.
По специфике правового регулирования отраслевые нормы делятся на:
· материальные;
· процессуальные.
/>По юридической силе и взависимости от субъекта, издавшего нормы (по актам, в которых нормы правасодержатся), они подразделяются на:
· нормы законов;
· нормы подзаконныхактов.
По времени действия нормы права делятся на:
· постоянные(действуют до их официальной отмены);
· временные(действуют только до определенного самим законом периода времени).
По сфере распространения на определенной территории нормы права классифицируютсякак:
· федеральные;
· региональные;
· местные.
По степени общности содержания нормы права делятся на:
· нормы-принципы;
· общие нормы;
· конкретные нормы.
По техническим приемам установления правил поведения нормы права делятся на:
· определенные;
· отсылочные;
· бланкетные.
/>48. Система права
Право предполагает не только внешнюю форму (источники права),но и внутреннюю форму, под которой понимается строение права. Системноеустройство права предполагает, что оно является целостным образованием, котороесостоит из множества элементов, находящихся между собой в определенной взаимосвязи.
/>Системаправа- это внутренняя организация права, выраженная в единстве и согласованностиюридических норм, которые сосредоточены в относительно самостоятельных правовыхкомплексах: отраслях, подотраслях, институтах права.
Системная организация права имеет важное значение как дляправотворческой, так и для правоприменительной деятельности. Системность прававлияет и на процесс систематизации законодательства. Первичным элементомсистемы права выступают нормы права, объединяющиеся последовательно винституты, подотрасли и отрасли права. Элементы системы права должны бытьвнутреннее согласованными, придавая ей целостность и единство. Система права — результат исторического развития. Структурные изменения в праве являютсярезультатом общественных изменений. Главная особенность системы права состоит втом, что входящие в ее состав отрасли не дублируют, а, наоборот, взаимноисключают друг друга. Одна и та же норма не может находиться одновременно вдвух структурных единицах системы права. Система права имеет объективныйхарактер, зависит от всего комплекса отношений, складывающихся в обществе, и неможет создаваться по произвольному усмотрению. />Л.И.Спиридонов отмечает, что «система права как конкретная юридическая реальность — результат исторической эволюции. Будучи только стороной социального целого,право не развивается изолированно, само по себе, и структурные изменения в нем- лишь следствие изменений общества». Л.И. Спиридонов указывает, что сначала юридическиенормы объединяются в правовые институты, институты образуют отрасли права,отрасли права — правовые общности, а последние — систему права. Хотя, отмечаетЛ.И. Спиридонов, возможен и обратный порядок: «система права дифференцируетсяна общности, общности — на отрасли, те подразделяются на правовые институты, аони — на отдельные юридические нормы».
Кроме отраслей и институтов в структуре права принятовыделять две большие подсистемы права: частное и публичное право. />Публичное правоявляется совокупностью норм, регулирующих властные отношения, защищаетгосударственные интересы на основе императивных предписаний. />Частное право являетсясовокупностью норм, регулирующих и охраняющих отношения частных лиц. Есличастное право является сферой свободного усмотрения субъектов и частнойинициативы, то публичное право является сферой власти и подчинения. Основнымикритериями разграничения частного и публичного права являются:
· интересы(частные или государственные);
· предметправового регулирования (имущественные или неимущественные отношения);
· методправового регулирования (координации или субординации);
· субъектныйсостав (регулирует отношения частных лиц или отношения с государством игосударственными органами).
Частное право состоит из отраслей гражданского, семейного,предпринимательского права, а публичное — из отраслей конституционного,административного, уголовного, уголовно-процессуального, уголовно-исполнительного,финансового права и др.
/>Система права включает всебя, кроме названных элементов, и другие крупные блоки норм права, например,внутригосударственного права, общепризнанных принципов и норм международногоправа. Система права является в целом сложным, многоуровневым комплексом,«структурными элементами которого, существующими и функционирующими на разныхуровнях, являются отрасли, институты и нормы»./> 49.Система российского права: современное состояние и перспективы развития
Современная системароссийского права включает в себя в качестве подсистем следующие отрасли права.
1. Конституционное(государственное) право - совокупность правовых норм, закрепляющих основыобщественного и государственного строя, правовое положение личности, порядок идеятельность высших органов государственной власти в стране, национально-государственноеустройство и т. п. Основным источником конституционного права РоссийскойФедерации является Конституция РФ 1993 г.
2. Административноеправо - совокупность правовых норм, регулирующих управленческие отношения,складывающиеся в сфере исполнительной власти (в деятельности органовгосударственного управления). Важнейший источник административного права — Кодекс об административных правонарушениях.
3. Гражданское право -отрасль права, регулирующая имущественные, а также некоторые личныенеимущественные отношения. Отношения в сфере гражданского права регулируютсячастями первой и второй Гражданского кодекса Российской Федерации, Гражданскимкодексом РСФСР (разделы IV-VIII), Жилищным кодексом Российской Федерации, федеральнымгражданским законодательством.
4. Семейное право -отрасль права, регулирующая имущественные и личные неимущественные отношения всфере брачно-семейных отношений. В основе семейного права Российской Федерациилежит Семейный кодекс Российской Федерации.
5. Трудовое право -совокупность правовых норм, определяющих условия возникновения, изменения ипрекращения трудовых отношений, продолжительность рабочего времени и времениотдыха, вопросы охраны труда и т. п. Особенностью трудового права являетсясочетание договорного, рекомендательного и императивного методов правовогорегулирования. Основным нормативно-правовым актом трудового права являетсяКодекс законов о труде Российской Федерации.
6. Финансовое право -отрасль права, регулирующая отношения, которые возникают в процессе финансовойи бюджетной деятельности государства, деятельности банков и других финансовыхучреждений. Нормы финансового права содержатся в Конституции РФ, законах о государственномбюджете, налогах и сборах и иных нормативно-правовых актах.
7. Уголовное право -совокупность юридических норм, установленных высшими органами государственнойвласти и определяющих, какие общественно опасные деяния являются преступными икакие наказания за их совершение могут быть назначены. Источником уголовногоправа является Уголовный кодекс Российской Федерации.
8. Земельное право -отрасль права, регулирующая общественные отношения, объектом которых являетсяземля, выступающая одновременно как природный ресурс и как объект хозяйствования.Важнейшим источником земельного права является Земельный кодекс РоссийскойФедерации.
Современный периодразвития российской системы права характеризуется тем, что наряду сперечисленными выше традиционными отраслями права наблюдается бурное формированиеи развитие новых отраслей, таких как экологическое право, торговое право, правосоциального обеспечения, банковское право, предпринимательное право и др.
Все указанные вышеотрасли относятся к отраслям материального права, так как содержат правовыенормы, непосредственно регулирующие поведение субъектов права.
Институтом права называется обособленный комплексправовых норм, являющихся специфической частью отрасли права и регулирующихопределенный вид общественных отношений. В отличие от отрасли права правовойинститут объединяет нормы, которые регулируют лишь часть отношенийопределенного вида. Например, в трудовом праве существуют институты рабочеговремени, времени отдыха, заработной платы и др./> 50.Проблемы теории процессуального права
Всесторонностьисследования роли и назначения процессуального права, его совершенствованиевозможны лишь на основе системно-функционального подхода, суть которого заключается,во-первых, в необходимости исследовать все процессуальные правовые явления,как, впрочем, и другие правовые явления, в их системной и неразрывной связи,во-вторых, в их назначении (роли) относительно друг друга и целого. Одним изнаправлений системно-функционального подхода в праве явилась разработка понятиямеханизма правового регулирования.
Механизмправового регулирования включает следующие обязательные элементы: 1) нормыправа; 2) юридические факты (фактическую систему); 3) правоотношения.
Процессуально-правовоймеханизм (ППМ) – это элемент общего механизма правового регулирования,относительно самостоятельная подсистема правовых средств. Он вступает вдействие на некоторых этапах общего правового регулирования, в случаяхвозникновения препятствий нормальной реализации правовых норм и имеетохранительную направленность.
Даннаяправовая категория позволяет адекватно отразить одну из важнейших правовыхподсистем, полнее выявить особенности процессуальных явлений, ибо они наиболеечетко выражены в общем механизме их действия; глубже понять природуюридического процесса через изучение его взаимосвязей с другими процессуальнымиявлениями.
Основнымиэлементами процессуально-правового механизма выступают основной процесс(процесс – правоотношение), предпроцесс (процесс – юридический факт) и нормативнаяоснова их функционирования. Предпроцесс (процесс – юридический факт) –формирующаяся на базе норм процессуального права система процессуальных правоотношений– отличается от основного процесса своей целью. Если назначение последнегосостоит в установлении действительного существования охранительного правоотношенияи его последующей реализации, то цель предпроцесса – установить достаточностьоснований для возникновения основного процесса.
Непосредственнойже целью основного процесса является реализация норм процессуального права вфактическом поведении субъектов процесса. Во-вторых, целью предпроцесса(процесса – юридического факта) является установление достаточности основанийне только для возникновения, но и для развития основного процесса; илисоздания условий для реализации норм процессуального права путем установленияоснований возникновения, изменения и прекращения процессуальных правоотношений.
Процессуально-правовоймеханизм – это динамическая система правовых средств, при помощи которойупорядочивается охранительная деятельность уполномоченных органов в областиюрисдик-ционного правоприменения.
Основнымиэлементами ППМ, т. е. явлениями, в которые процессуальное право «развертывается»каждый раз, когда возникает потребность в разрешении конкретного юридическогодела, являются:
1) нормыпроцессуального права;
2) юридическиефакты, опосредующие процессуальные правоотношения, или процессуальная фактическаясистема;
3) процессуальныеправоотношения (юридический процесс).
Все указанныеэлементы ППМ имеют сложное строение, обусловленное сложностью самогопроцессуально-правового регулирования. Совершенствование основных элементовмеханизма процессуального регулирования для ученых – задача номер один. Так,сложным является его нормативное звено. М. А. Гурвич писал о том, чтопроцессуальное право применяется по каждому делу, как правило, в полном объемеи устанавливает для процесса «целостную абстрактную форму». Таким образом,важнейшим свойством процессуально-правовых норм является их системность.Системность – общее свойство правовых норм. Но в отношении процессуальногоправа это качество проявляется наиболее ярко, в своем практически абсолютномварианте.
Действительно,юридический процесс, возникающий по конкретному делу, обслуживается не отдельныминормами, как это существует применительно к правоотношениям вматериально-правовых отраслях, а по каждому случаю задействуется практическився отрасль процессуального права и создается сложная и целостная нормативнаяоснова функционирования данного юридического процесса.
Сложнымявляется и следующий элемент ППМ – процессуальная фактическая система. Она относитсяк типу больших закрытых фактических систем – это совокупность юридическихфактов, необходимых для возникновения и развития юридического процесса приразрешении конкретного юридического дела, перечень которых установлен в законодательствеисчерпывающе.
Важнойособенностью механизма процессуального регулирования является релятивность (относительность)составляющих его элементов. На уровне процессуально-правового механизма в целомона проявляется во взаимопревращении одних его элементов в другие. Так, впроцессуальном механизме юридические факты и правоотношения могут «менятьсяместами», правоотношения способны выступать в роли юридических фактов. Науровне отдельных элементов релятивность проявляется, в частности, в том, чтопроцессуальная норма-предписание, рассматриваемая в определенном аспекте, можетвыступать как гипотеза, диспозиция или как санкция. Процессуально-правовоймеханизм обладает рядом других особенностей, исследование которых являетсяперспективной задачей правовой науки.
Представляется,что научная разработка проблемы ППМ будет способствовать повышениюэффективности процессуального регулирования общественных отношений, укреплениюи развитию механизма защиты прав и свобод граждан и организаций./> 51.Публичное и частное право
Весьма актуальным дляжизни современного российского общества является деление системы права наотрасли частного права и публичного. Еще в Древнем Риме различалосьправо частное («jus privatum») и право публичное («jus publicum»).Такое разграничение связывается с именем древнеримского юриста Ульпиана (170–228гг.), который обосновал его впервые. Он высказал мнение, что публичноеправо есть то, которое относится к положению Римского государства, тогдакак частное относится к пользе отдельных лиц. То есть предметом публичногоправа является сфера публичных интересов (интересов общества, государствав целом), а предметом частного права – сфера частных дели интересов.
Разделению права начастное и публичное уделяли внимание Монтескье («О духе законов»),Гоббс, Гегель, российские правоведы Д. Д. Гримм,К. Д. Кавелин, Н. М. Коркунов, Д. И. Мейер,П. И. Новгородцев, Л. И. Петражицкий,Г. Ф. Шершеневич.
В современнойотечественной юридической литературе к отраслям публичного права относятгосударственное, административное, финансовое, уголовное, отрасли процессуальногоправа, к отраслям частного права – гражданское, трудовое, семейное,а также такие комплексные отрасли, как торговое, кооперативное,предпринимательское, банковское и др.
Советская правоваядоктрина отвергала концепцию частного права как несовместимую с природойсоциалистического строя. В связи с подготовкой первого советскогоГражданского кодекса Ленин в 1922 г. выразил свою позицию следующимобразом: «Мы ничего „частного“ не признаем, для нас все в областихозяйства есть публично-правовое, а не частное». Исходно такая позицияобусловлена тоталитарной природой социалистического государства,огосударствлением общественной и частной жизни, отсутствием частнойсобственности и свободы частного предпринимательства. Таким образом, нужнозаметить, что в России накоплен опыт регулирования социальной сферыпублично-правовыми методами, для которых характерны юридическая централизация (регулирование«по вертикали», из единого центра – государства)и императивность, не оставляющая места усмотрению субъектов.
Напротив, сфера частногоправа предполагает децентрализацию юридического регулирования (когдаюридически значимые решения принимаются участниками гражданского оборотасамостоятельно) и диспозитивность (свободу выбора юридических решений).
Таким образом, основнойсмысл различения частного и публичного права состоит в установлениипределов вторжения государства в сферу имущественных и иных интересовиндивидов и их объединений. Государство в этой сфере должно выступатьлишь в роли арбитра и надежного защитника прав и законных интересовучастников гражданского оборота.
В настоящее времяв России происходит становление рыночной экономики, и законодательнозакреплена частная собственность, в связи с чем развитию частногоправа придается большое значение. В декабре 1991 г. распоряжением Президента РФ создан Исследовательский центр частного права. Принят новыйГражданский кодекс Российской Федерации, содержание которого пронизано идеямичастного права.
При всей важностии принципиальности деления права на частное и публичное, критериитакого деления неоднозначны, а границы достаточно условны и размыты.Российский цивилист Михаил Михайлович Агарков (1890–1947 гг.) отмечал,что могут возникать комбинации публично-правового и частно-правовогоэлементов, смешанные публично-правовые и частно-правовые институты.М. М. Агарков подчеркивал, что публичное право есть область властии подчинения, частное (гражданское) – область свободыи частной инициативы. Иногда критерием отнесения отношенийк публично-правовым полагают участие в них в качестве одной изсторон государства. Однако как государство в целом, так и его органы,могут выступать в качестве юридических лиц участниками частно-правовыхотношений./> 52.Становление частного права в России
Возрождение и законодательное закрепление в России частного права нарубеже XX–XXI вв. является одной из главных черт нового правопорядка,сложившегося в результате социально-экономических преобразований последнегодесятилетия, а восстановление и укрепление частноправовых начал имеет особоезначение для отечественной правовой системы и всего социально-экономическогостроя.
Закономерный «закат» социалистической системы хозяйствования и советскойорганизации государственных и правовых институтов обусловили возрождение идеи частногоправа в самом начале 90-х гг. В качестве важнейших предпосылок (и не умаляязначения всех прочих) подобного возрождения, по всей видимости, следует указатьследующие две – во-первых, объективная потребность в научном обоснованииправового регулирования вновь возникающих экономических отношений,основывающихся на свободной инициативе хозяйствующих субъектов (данноеобстоятельство обусловило необходимость возвращения научной мысли к идее ч.п.), и, во-вторых, отказ государства от тотального идеологического контроля всфере научных исследований (в первую очередь в области общественных наук) иопубликования их результатов, ставший логическим следствием реализации политики«гласности» (данное явление обеспечило возможность высказывания перед широкойаудиторией рассматриваемой идеи).
Вотечественной правовой системе частное право всегда было представлено гражданскимправом. В советское время, после отказа от деления права на публичное и частное,из гражданского права в качестве самостоятельных правовых отраслей выделилисьсемейное и трудовое право, а «на стыке» гражданского и административного прававозникли земельное и природоресурсовое право. Были попытки обособлениямеждународного частного права, призванного регулировать частноправовыеотношения «с иностранным элементом» (т. е. с участием иностранных граждан,юридических лиц и лиц без гражданства). Все эти правовые образования составили«семью» цивилистических (по сути частноправовых) отраслей нашего правопорядка.
Возвращение кклассическим основам правовой системы, базирующейся на принципиальном различиипубличного и частного права, потребовало не только отказа от «наслоений»огосударствленной экономики в гражданско-правовой сфере, но и определеннойпереоценки правовой природы этих «смежных» с гражданским отраслей права.
В условиях становления рыночной экономики происходит известная коммерсализация отношений,ранее входивших в публично-правовую сферу. Так, после отказа от исключительнойсобственности государства на землю и разрешения совершения многих сделок снекоторыми земельными участками (купля-продажа, аренда, залог, передача понаследству и т. п.) соответствующие отношения стали предметом гражданскогоправа (т. е. частноправового регулирования) и вышли из предмета земельногоправа.
Последнеесосредоточивается теперь не на регламентации чужеродного для этой отраслиоборота земли, а на определении публично-правового режима различных видов земельныхучастков, включая их целевое назначение, требования природоохранного характера,количественные ограничения и т. п. Иначе говоря, земельное право обнаруживаетсвою публично-правовую природу. Сказанное в равной мере относится и к болееширокой сфере природоресурсового и природоохранного (экологического) права.
Законодательноепризнание возможности заключения брачных контрактов, определяющих по волесупругов правовой режим их имущества, свидетельствует о возрастаниичастноправовых начал и в сфере семейных отношений. Семейное право всегдахарактеризовалось преобладанием неимущественных элементов над имущественными ипринципом минимального вмешательства государства в семейные отношения (восновном с целью защиты интересов несовершеннолетних детей, нетрудоспособныхсупругов и т. п.), а также добровольным и равноправным характеромбрачно-семейных связей. Учитывая традиционное наличие в предмете гражданскогоправа значительного круга личных неимущественных отношений (защита чести,достоинства и деловой репутации, возмещение морального вреда, охрана различныхнеимущественных прав граждан), можно говорить о частноправовой природесемейного права (свойственной, кстати, всем без исключения развитым правопорядкам).
Что касается трудовогоправа, то его природу в настоящее время нельзя определить однозначно. В пользуего частноправового характера свидетельствуют многие правила о трудовомдоговоре, составляющие основу этой отрасли и получившие теперь новое развитие.Вместе с тем основное направление правовой регламентации здесь по-прежнему составляетустановление широкого круга специальных социальных (т. е. установленных вобщественных, публично-правовых интересах) гарантий для участников трудовых отношений.Такая регламентация характерна для публично-правовых отраслей (к числу которыхследует, в частности, отнести и выделившееся на этой основе из трудового праваправо социального обеспечения) Вместе с тем в континентальном европейскомправе, прежде всего в его германской ветви, трудовое право обычнорассматривается в качестве частноправового образования.
Международноечастное право посвоим основным юридическим признакам (предмету и методу) никогда не терялосвоей частноправовой природы, общепризнанной в развитых правопорядках Болеетого, в теории оно иногда рассматривается в качестве составной части(подотрасли) гражданского права.
На базе гражданско-правовыхнорм о юридических лицах в развитых зарубежных правопорядках обычно выделяютсяправила о статусе коммерческих организаций, объединяемые понятиями «правакомпаний» или корпоративного права. В отечественной правовой системе на этойоснове ранее пытались выделять колхозное, а затем кооперативное право. Данноеправовое образование нельзя считать самостоятельным, ибо оно существует в рамкахчастного права как часть гражданского либо также торгового права.
Гражданскоеправо, как уже отмечалось, составляет основу частного права. В отечественномправопорядке в общую систему частного права входят также семейное и международноечастное право, традиционно признаваемые здесь, впрочем, самостоятельными поотношению к гражданскому праву правовыми отраслями Это обстоятельство составляетспецифику системы российского частного права, поскольку в континентальном европейскомправе они обычно рассматриваются в качестве составных частей (подотраслей)гражданского права.
/>53. Формы (источники)права
Источник (форма) права — это внешний способвыражения государством норм права.
Если содержанием права является совокупность правилповедения, а его внутренней формой выступают способы образования каждойотдельной нормы права и объединения всех норм права в единую систему, товнешняя форма, или источник права есть совокупность способов формирования,своеобразного «документирования» государственной воли.
Источник права различают в материальном смысле (материальныеусловия жизни общества и потребности людей), идеологическом смысле (/>доктрина, />мораль, />правосознание)и формально-юридическом смысле (как способ внешнего выражения и закрепленияправовых норм).
Источникам права присущи такие черты, как обязательность,формальная определенность и общеизвестность. Обязательность означаеткатегоричность и не отрицательность правовых установок. Формальнаяопределенность предполагает конкретное и четкое оформление правовых предписанийв различных формах права. Общеизвестность — качественный признак форм права,связанный с информированием о правилах поведения, пределах их действия. />Г.Ф. Шершеневич/> указывал, что понятиеисточника права является не вполне точным (источник происхождения,существования, изготовления, познания и т.д.), предлагая категорию «формаправа», под которой понимаются «различные виды права, отличающиеся по способувыработки содержания норм». Правовая форма как категория обозначает всюправовую реальность в отличие от формы права. Под формой права понимаются«определенные способы внешнего выражения права как одного из компонентов«юридической формы», иными словами, как более узкого самостоятельного явления.Назначение этой формы — упорядочить содержание, придать ему свойствагосударственно-властного характера». При этом в самой форме права различаетсяее внутренняя (структура права, т.е. отрасли, институты, нормы права) форма ивнешняя (система нормативно-правовых актов или система законодательства).
Анализ правовых систем различных государств показывает, что вкаждой из них существуют достаточно разнообразные формы права. Не все видыисточников права в конкретном государстве имеют одинаковую значимость ивыполняют одинаковую регулятивную роль. В конкретной системе права обычнопризнается несколько источников права, но их значение в каждый историческийпериод может быть неодинаково. В ходе исторического развития изменяются нетолько представления об источниках права, но и их виды.
Итак, источники права — это исходящие от государства илипризнанные им официально документальные формы выражения и закрепления нормправа, придания им юридического общеобязательного значения. Среди источниковправа наиболее известными и значимыми являются правовой обычай, />юридическийпрецедент, />нормативно-правовой акт и />нормативныйдоговор./> 54.Понятие и виды нормативно-правовых актов
Нормативно-правовой акт — это письменный документ, созданный в результатеправотворческой деятельности компетентных государственных органов или всегонарода по установлению или признанию норм права, вводящий, изменяющий илиотменяющий правила общего характера, который содержит нормы права и направленна урегулирование определенных общественных отношений, />М.Н.Марченко отмечает, что все нормативно-правовые акты являются государственнымипо своему характеру, их система определяется конституцией, они содержат общиепредписания в отличие от правоприменительных актов, в каждом государстве естьсвоя иерархия, т.е. «система расположения, соподчиненности нормативно-правовыхактов».
Особенности этого источника права состоят в следующем:
· это актнормативного характера (содержит нормативные предписания);
· это правовой акт(содержит только нормы права, в отличие от актов нормативного содержания, например,инструкции по правилам эксплуатации техники);
· это акт,создаваемый в результате правотворческой деятельности государства или нареферендуме (законодательная процедура, предусматривающая прохождение законопроектав парламенте, согласительные процедуры, «чтения законов», промульгацию и др.);
· это акт,обладающий общеобязательностью (рассчитан на неопределенный круг лиц);
· это акт,оформляемый в виде официального государственного документа (с соблюдениемнеобходимых реквизитов и указанием порядка вступления его в законную силу);
· это акт, вкотором нормы права группируются по определенным структурным образованиям(статьи, главы, разделы).
/>Нормативно-правовой акт являетсянаиболее распространенным источником права, особенно для странромано-германской (континентальной) системы права. В нем закрепляетсябольшинство социально значимых норм, регулирующих наиболее важные общественныеотношения. Иные источники права общерегулирующей значимостью не обладают.Статьи нормативно-правовых актов четко формулируют предписываемые правила поведения.В отличие от нормативно-правового акта юридические прецеденты носят казуистическийхарактер, а правовые обычаи — неопределенный характер. Нормативно- правовыеакты могут подвергаться быстрым изменениям по сравнению с иными актами.
Нормативно-правовой акт создается в результате правотворческойдеятельности компетентных органов государства или всенародным волеизъявлением(референдумом). Правом на издание нормативно-правовых актов наделены органы,специально указанные в законе.
В Российской Федерации существует сложная система нормативно-правовыхактов, находящихся между собой в определенной соподчиненности, направленных нарегламентацию общественных отношений. Системе законодательства любогогосударства свойственно, прежде всего, деление на законы и подзаконные акты (поюридической силе). Основаниями деления нормативных актов на виды являются:юридическая сила, характер и объем действия, содержание, субъекты издания и др.Юридическая сила нормативно-правовых актов является наиболее существеннымпризнаком их классификации.
Акты высших правотворческих органов обладают большей юридической силой посравнению с актами нижестоящих органов, которые должны соответствовать первым.
Конституция обладает высшей юридической силой, является базой текущегозаконодательства. Ее основополагающие идеи детализируются в других актах,которые не должны противоречить Конституции, в противном случае они должны бытьотменены.
Законы принимаются высшими представительными органами как Федерации, таки ее субъектов, или референдумами. С этим связано верховенство законов всистеме нормативно-правовых актов. Деление на законы и подзаконные актысвойственно законодательству любого государства./> 55.Закон: понятие, признаки, виды
Закон — это принимаемый вособом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативно-правовой акт,выражающий государственную волю по основным вопросам общественной жизни. Законсодержит правовые нормы и является основным источником права. Закон принимаетсятолько высшим представительным органом или путем референдума, обладает высшейюридической силой и верховенством по отношению к другим источникам права,отражает волю и интересы всего общества, издается по наиболее важным вопросамгосударственной и общественной жизни, принимается, изменяется и дополняется вособом законодательном порядке. В некоторых государствах законы могут приниматьсяне только представительными органами, но и высшими судебными инстанциями, впорядке делегированного правотворчества, на референдумах. Законы принимаются посущественным вопросам общественной жизни, в особом законодательном порядке,составляют ядро всей правовой системы государства, обусловливая структуру всейсовокупности нормативно-правовых актов страны.
Признаки закона:
· Принимаетсяпарламентом или на референдуме.
· Регулируетосновные, наиболее значимые общественные отношения.
· Всегда являетсянормативным по содержанию.
· Включаетмаксимально общие, обобщающие нормы, которые затем развиваются,конкретизируются, дополняются подзаконными нормативно-правовыми актами.
· Имеет особыепроцедуры принятия, изменения и отмены (законодательный процесс).
· Обладаетверховенством в романо-германских правовых системах.
Ни один подзаконный акт не может вторгаться в сферузаконодательного регулирования. Таким образом, первичность законов, их высшаяюридическая сила и особый порядок принятия являются наиболее существенными ихособенностями. Изменить или отменить закон имеет право только тот орган,который его принял.
Классификация законов может иметь следующий вид:
· поюридической силе (конституция, федеральные конституционные и федеральныезаконы);
· посфере действия (федеральные и субъектов федерации);
· посубъектам законотворчества (принятые на референдуме или органами государственнойвласти);
· поотраслевой принадлежности (конституционные, административные, гражданские);
· повнешней форме выражения (конституция, кодекс, закон, устав);
· посроку действия (постоянные и временные);
· покругу лиц (распространяющие свое действие на иностранцев, граждан, лиц безгражданства);
· повремени вступления в силу (непосредственно или с даты, указанной в законе)./> 56.Понятие законодательства и его системы
Категорию«законодательство» можно трактовать в различных вариантах:
· Законодательство –система законодательных актов, принятых законодательным (представительным) органомили непосредственно населением и действующих на территории страны.Законодательство Российской Федерации основывается на Конституции РоссийскойФедерации, включает общепризнанные принципы и нормы международного права, федеральныеконституционные законы, федеральные законы (федеральное законодательство),конституции (уставы) и законы субъектов Российской Федерации (законодательствосубъектов Российской Федерации).
· Законодательствов широком понимании – система нормативных правовых актов, действующих в стране,включая не только законодательные, но и подзаконные нормативные акты – указыПрезидента, постановления Правительства, нормативные акты федеральных органовисполнительной власти и т. п.
· Законодательство –система нормативных актов, действующих в какой-либо отрасли и (или)регулирующих определенную сферу общественных отношений, как правилосоответствует отраслям, подотраслям и институтам права гражданское законодательство,уголовное законодательство, трудовое законодательство, законодательство о банкахи банковской деятельности и т.п .
· Законодательство- основная форма правотворческой деятельности. Подразумевает суверенитет народа(реализованный высшим органом государственной власти по принятию законов).
Система законодательства(а под «законодательством» в контексте данной проблемы следует пониматьвсю совокупность нормативно-правовых актов вплоть до других официальных формвыражения права) – результат специальной деятельности полномочныхорганов (имеющих «право на правотворчество»), и в этом плане онаможет быть более совершенна или менее. В теории этот моментхарактеризуется как зависимость системы законодательства от субъективногофактора.
Если элементами системыправа являются нормы, институты, отрасли, то элементы системызаконодательства – нормативно-правовые акты и составляющие ихэлементы (разделы, главы, статьи, пункты и др.). Выделяют такжеотрасли законодательства.
Структура системызаконодательства строится как «по вертикали» (принцип субординации), таки «по горизонтали» (принцип координации). В основе иерархиинормативно-правовых актов (вертикальная структура) всегда лежитконституция. Горизонтальное строение характеризуется наличием разветвленнойсистемы законодательных отраслей.
Своеобразием отличаютсясистемы законодательства в федеративных государствах. Примером здесь можетслужить законодательство России, в состав которого входят какобщефедеральное законодательство, так и законодательные подсистемысубъектов Федерации./> 57.Иерархия законов в Российской Федерации
В России принята следующая классификация законов по юридической силе:
1. Международные соглашения, ратифицированные правительством РФ.
(Ни одно из принимаемых соглашений не должно противоречить конституцииРФ.) Вопрос о месте международных соглашений является спорным и дискуссионным,скорее их стоит рассматривать, как источник права.
2. Конституция(Основной закон).
Все принимаемые в России законы должны соответствовать конституции. Крометого, они не должны противоречить международным законам, поскольку вконституции утверждается примат международного права (в части, ратифицированнойРоссией) над российскими законами.
3. Закон РФ о принятии поправки к Конституции РФ
Именно так, в соответствии с Федеральным Законом РФ «О порядке принятия ивступления в силу поправок к Конституции Российской Федерации» от 04.03.1998называется закон, который содержет в себе поправки к главам 3-8 Конституции РФ.
4. Федеральные конституционные законы
Принимаются в развитие конституции и касаются вопросов гражданства игосударственного устройства.
5. Федеральные Законы (до 1991 – законы РСФСР, с 1991 по 1993 – законы РФ).
Принимаются по всем остальным вопросам.
Помимо федерального законодательства, выделяется законодательство субъектовРоссийской Федерации, которое строится по тому же принципу, что и федеральное,и принимается по вопросам, отнесенным конституцией к совместным предметамведения РФ и её субъектов, а также к предметам исключительного ведениясубъектов Российской Федерации.
К законодательству субъектов РФ относятся:
· Основные законы(Конституции, или Уставы) Субъектов РФ
· Законы субъектовРоссийской Федерации /> 58.Подзаконные акты в Российской Федерации
Подзаконные нормативно-правовые акты издаются в пределахкомпетенции исполнительного органа государственной власти, они не должныпротиворечить закону, но могут его конкретизировать, развивать, дополнять.Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, они основываютсяна юридической силе законов и не могут противоречить им. Подзаконные актыконкретизируют принципиальные положения законов применительно к особенностямразличных доминирующих интересов в обществе. Все подзаконные акты как правилоявляются актами различных органов исполнительной власти. По субъектам издания исфере распространения они подразделяются на:
· общие;
· местные;
· ведомственные;
· внутриорганизационные.
Общие подзаконные акты — это нормативно-правовые акты общейкомпетенции, действие которых распространяется на всех лиц определенногогосударства. К ним относятся нормотворческие предписания высших органовисполнительной власти (указы и распоряжения Президента России как актыпервоначального правотворчества, постановления и распоряжения Правительства РФ,которые носят нормативный характер).
Местные подзаконные нормативно-правовые акты — это актыорганов представительной и исполнительной власти на местах. Они издаютсятерриториальными органами государственной власти и управления или органамиместного самоуправления (конституции и уставы субъектов, нормативные решенияили постановления советов, мэрий, муниципалитетов, регламенты, положения,постановления, распоряжения).
Ведомственные подзаконные нормативно-правовые актыпринимаются на основе законов Российской Федерации, указов Президента ипостановлений Правительства. В соответствии с ними регулируют отношения,находящиеся в ведении определенной исполнительной структуры. Но среди них естьакты значительной сферы действия (акты министерства финансов, министерствавнутренних дел, государственной налоговой инспекции и др.). Кроме того, в рядестран определенные структурные подразделения правительственных органов(министерства, ведомства) также наделяются правотворческими функциями(делегированное законодательство). Внутриведомственные акты распространяются наограниченную сферу общественных отношений, некоторые исполнительные органыимеют право издавать акты внешнего действия (МВД, МИД). «Ведущей формой ведомственногоакта является приказ, который может быть как нормативным, так и ненормативнымпо своему содержанию. Приказом опосредуется различная по своему характеру деятельность,им утверждается, а тем самым и придается соответствующая юридическая силадругим нормативным актам… он имеет нормотворческое значение. Выступая актом детализациипостановления Правительства».
Внутриорганизационные подзаконные нормативно-правовые(локальные) акты — это нормативно-правовые акты, издаваемые различнымиорганизациями для регламентации своих внутренних вопросов и распространяющиесяна членов данных организаций (ограниченный круг лиц).
Локальные нормативно-правовые акты принимаются в достаточношироких сферах общественной деятельности (уставы, положения, инструкции и др.).Особое значение они приобрели в организациях по регулированию отношений междуработодателем и наемными работниками. В рыночных экономических отношенияхприобретают большое регулятивное значение коллективные договоры, соглашения поохране труда и другие акты совместного нормотворчества. К локальным нормативнымактам относятся также приказы работодателя и администрации организаций,принятые в пределах их компетенции.
Локальные нормативно-правовые акты относятся к категорииподзаконных источников права, стоящих на низшем уровне юридического регулирования.Они имеют ограниченную сферу действия и не должны противоречить законам идругим подзаконным актам. Действующее трудовое законодательство детальнорегламентирует порядок разработки и принятия локальных нормативных актов,которые становится своеобразными «кодексами» в масштабе отдельных организаций.Например, локальные нормативные акты в трудовых правоотношениях устанавливаютмаксимальные нормы продолжительности рабочего времени, основные положения опорядке и способах его распределения в пределах суток, другого календарногопериода и др. Локальные акты могут вводить льготы и поощрения для работниковконкретных организаций, но в них не должны устанавливаться санкции, непредусмотренные законами об ответственности.
Если расположить подзаконные нормативно-правовые акты поюридической силе, то система этих актов примет следующий вид.
1. Указыи распоряжения Президента РФ.
2. Постановленияи распоряжения Правительства РФ.
3. Приказы,инструкции, положения министерств, ведомств, государственных комитетов.
4. Решенияи постановления местных органов государственной власти.
5. Решения,распоряжения, постановления местных органов государственного управления.
6. Нормативныеакты муниципальных (негосударственных) органов.
7. Локальныенормативные акты./> 60.Система нормативно-правовых актов Иркутской области
Нормативно-правовуюсистему области образуют Устав области, областные законы и иные нормативныеправовые акты областных органов государственной власти и органов местногосамоуправления области договоры и соглашения области.
Нормативно-правоваясистема области является частью нормативно-правовой системы РоссийскойФедерации.
Законы и иныеобластные нормативные правовые акты области издаются по вопросам совместноговедения Российской Федерации и области в соответствии и в развитие федеральногозаконодательства, принятого в пределах полномочий Российской Федерации.
Законы и иныеобластные нормативные правовые акты по вопросам исключительного ведения областипринимаются областными органами государственной власти самостоятельно.
Уставобласти, законы области и иные областные нормативные правовые акты, нормативныеправовые акты органов местного самоуправления подлежат государственной защитена территории области в соответствии с федеральным и областным законодательством.
Устав областиявляется конституционным актом области, определяющим основы жизнедеятельности иразвития области.
Законыобласти принимаются в соответствии и в развитие Устава области и регламентируютважнейшие сферы жизнедеятельности области.
Порядокпринятия и обнародования Устава области и законов области определяется федеральнымизаконами, настоящим Уставом и законами области.
Иныеобластные нормативные правовые акты, издаваемые Законодательным собранием,губернатором, администрацией области, иными исполнительными органами государственнойвласти области, входят в единую нормативно-правовую систему области ипринимаются в соответствии и в развитие федерального и областногозаконодательства.
Иные областныенормативные правовые акты не должны противоречить Уставу и законам области. Вслучае противоречия действуют законы области.
Видыобластных нормативных правовых актов устанавливаются Уставом и Законом области.
Нормативныеправовые акты местного самоуправления являются составной частью единойнормативно-правовой системы области. Нормативные правовые акты органов местногосамоуправления принимаются в соответствии с Конституцией Российской Федерации,федеральными и областными законами.
Подзаконныеобластные нормативные правовые акты принимаются нормотворческими органамиобласти на основании и во исполнение федеральных законов, правовых актовПрезидента Российской Федерации и Правительства Российской Федерации, а такжезаконов области.
Особым видомобластных нормативных правовых актов являются договоры и соглашения,заключаемые от имени области. Порядок и условия их заключения, вступления всилу, исполнения и прекращения действия устанавливаются законом области. Вслучае коллизии областных нормативных правовых актов, обладающих равнойюридической силой, действуют положения акта принятого позднее./>61. Нормативный договоркак источник права
Нормативно-правовой акт — это письменныйдокумент, созданный в результате правотворческой деятельности компетентныхгосударственных органов или всего народа по установлению или признанию нормправа, вводящий, изменяющий или отменяющий правила общего характера, которыйсодержит нормы права и направлен на урегулирование определенных общественныхотношений, М.Н. Марченко отмечает, что все нормативно-правовые акты являютсягосударственными по своему характеру, их система определяется конституцией, онисодержат общие предписания в отличие от правоприменительных актов, в каждомгосударстве есть своя иерархия, т.е. «система расположения, соподчиненностинормативно-правовых актов».
Особенности этого источника права состоят в следующем:
· этоакт нормативного характера (содержит нормативные предписания);
· этоправовой акт (содержит только нормы права, в отличие от актов нормативногосодержания, например, инструкции по правилам эксплуатации техники);
· этоакт, создаваемый в результате правотворческой деятельности государства или нареферендуме (законодательная процедура, предусматривающая прохождение законопроектав парламенте, согласительные процедуры, «чтения законов», промульгацию и др.);
· этоакт, обладающий общеобязательностью (рассчитан на неопределенный круг лиц);
· этоакт, оформляемый в виде официального государственного документа (с соблюдениемнеобходимых реквизитов и указанием порядка вступления его в законную силу);
· этоакт, в котором нормы права группируются по определенным структурным образованиям(статьи, главы, разделы).
Нормативно-правовой акт является наиболее распространеннымисточником права, особенно для стран романо-германской (континентальной)системы права. В нем закрепляется большинство социально значимых норм,регулирующих наиболее важные общественные отношения. Иные источники праваобщерегулирующей значимостью не обладают. Статьи нормативно-правовых актовчетко формулируют предписываемые правила поведения. В отличие отнормативно-правового акта юридические прецеденты носят казуистический характер,а правовые обычаи — неопределенный характер. Нормативно- правовые акты могутподвергаться быстрым изменениям по сравнению с иными актами.
Нормативно-правовой акт создается в результатеправотворческой деятельности компетентных органов государства или всенароднымволеизъявлением (референдумом). Правом на издание нормативно-правовых актовнаделены органы, специально указанные в законе./> 62.Юридический прецедент как источник права
Юридическим прецедентом является судебное илиадминистративное решение по конкретному юридическому делу, которому придаетсясила нормы права при разрешении аналогичных дел в дальнейшем. Юридическийпрецедент является своеобразным эталоном, моделью для разрешения конкретногоспора. Он создается не правотворческим органом, а непосредственно судебными илиадминистративными органами.
Юридический прецедент является преобладающим источником правав странах общего права (Великобритания, США, Новая Зеландия, Канада). Всовременном мире отсутствуют правовые системы, основанные только на юридическомпрецеденте как на источнике права. Но законы, которыми руководствуются судьи встранах общей системы права, носят настолько обобщенный характер, что на ихоснове часто бывает трудно разрешить конкретное юридическое дело. В разныхстранах даже одной правовой семьи юридический прецедент применяется по-разному.В Великобритании, например, практика применения прецедента связана следующимиправилами: решения, вынесенные Палатой лордов, обязательны для всех судов;решения, принятые апелляционным судом, обязательны для него самого и длянижестоящих судов. Кроме того, в Великобритании авторитет юридическогопрецедента тем выше, чем старше его возраст.
В США, в силу особенностей федеративного устройства страны,правило прецедента не действует так строго: Верховный Суд США и верховные судыштатов не обязаны следовать собственным решениям; штаты независимы и каждыйимеет собственную судебную систему и, соответственно, судебную практику.
Источником права может стать прецедент не любого суда, а лишьрешения по конкретным делам судов высших судебных инстанций. В странахромано-германской правовой системы преобладающим источником права является />нормативно-правовой акт. Но в случаях наличия коллизий нормправа в законах, для решения конкретного дела применяется юридическийпрецедент. В странах романо-германской правовой системы юридический прецедентдаже обладает определенным авторитетом. Но он рассматривается в качествеспособа фиксации норм права лишь в чрезвычайных ситуациях. В основном рольпрецедента в странах романо-германской системы и России не выходит за рамкитолкования права. Юридический прецедент в России имеет форму ПостановленийВерховного Суда, в которых конкретизируются и детализируются общие нормы закона./> 63.Правовой обычай как источник права
Правовой обычай — это санкционированноеи охраняемое государством правило поведения, которое сложилось в результате егофактического применения в течение длительного времени. Правовой обычайисторически сложился в определенное правило поведения и вошел в привычку врезультате многократного применения, имеющего юридические последствия. Обычаисвязаны с мощной этнокультурой, даже после укрепления государственности онисохранили свое значение в качестве источников (форм) права. Первоначальнообычные нормы не имели документального выражения, но на определенном этапеисторического развития правовой обычай начал письменно санкционироваться, инкорпорируясьв нормативно-правовые акты («Русская Правда»). Но не каждый обычай являетсяправовым. Для того чтобы обычай из источника социального поведения превратилсяв источник права, необходимо наличие следующих условий:
· признаниеобычая в качестве правового обществом и государством;
· наличиеопределенного срока действия обычая;
· непротиворечивостьобычая публично-правовому порядку отношений.
Использование правовых обычаев в современных условиях сведенок минимуму. По мере совершенствования деятельности правотворческих органовпространство действия обычая сокращается. Но такое положение характерно толькодля государств с развитыми системами права. Напротив, в странах Азии и Африкиправовой обычай продолжает оставаться ведущим источником права.
Правовой обычай и в современных условиях остается значимой ивесьма распространенной формой права в ряде государств современных демократий,например, в Швеции, Великобритании, Испании и др. Правовые обычаи сохраняютзначение источников права не только в отраслях частного, но и в отрасляхпубличного, особенно государственного права.
В современной России, несмотря на то, что правовой обычай неявляется типичным источником права для отечественной правовой системы, онсохраняет свое значение в отраслях частного права, особенно гражданского. Всоответствии с гражданским законодательством на территории России признаются вкачестве формы права обычаи делового оборота, не противоречащиезаконодательству России.
Особое значение сохраняет правовой обычай в областимеждународного права. Он становится источником международного права, когдаотношения между субъектами международных отношений не урегулированымеждународными договорами. Для этого правовой обычай должен быть признан всемигосударствами, на территорию которых он будет распространяться. В ряде случаевправовой обычай является более оптимальным и гибким источником права посравнению с международным договором, так как для возникновения последствий помеждународному договору требуется согласование воль многих членовмеждународного сообщества. В ряде случаев может возникать ситуация, связанная снеобходимостью в подчинении субъектов права нормам международного договора впорядке правового обычая, если договор еще не вступил в юридическую силу./>64. Юридическаядоктрина и ее роль в правовом регулировании жизни общества
В общем, доктрина права представляет собой обоснование и разработкуточных юридико-познавательных форм (принципы, понятия, термины, конструкции,способы, средства и т.д.), трактовок этимологии, генезиса, сущности, понятия,системы, структуры, разработки, действия, совершенствования позитивного права,последствий его нарушения и т.д. Возникает необходимость установления фактовправовой нормативности и регулятивности доктрин, возможности и целесообразностиих существования в конкретных исторических условиях, в том числе как источникаправа.
Уместно отметить, что сущность и понятие юридических доктрин в значенииисточников права в правоведении традиционно рассматриваются применительно кклассическому римскому праву и континентально-европейской (романо-германской)системе права конца XVIII века без уяснения возможности и необходимостипоявления аналогичного феномена в правовой системе России как частиконтинентальной Европы. Между тем, в практике правотворчества 1990-х гг. в РФ идругих постсоветских республик имели место неоднократные случаи трафаретногомеханического заимствования непроверенных зарубежных предложений для разработкив указанных республиках законодательства о формировании органов власти,рыночных институтов, средств массовой информации, информационных технологий ит.д. Такие предложения, соответственно, не вписывались в существующие в этихреспубликах политические, экономические, демографические и юридические реалии.
Рассмотрим место и роль доктрины.
Традиционно в качестве источника международного права выделяется доктрина– прежде всего, она может разъяснить, истолковать спорные места в примененииразных норм права. Затем наука обрабатывает и очищает от ненужных примесейобычаи и вообще влияет на правосознание цивилизованного человечества, внушаяему те или иные мысли можно сказать, просветляя его.
Так, доктрина сыграла существенную роль в признании за международнымправом юридической силы. Особую роль в становлении международного права в целомиграют труды видных и авторитетных юристов. Еще в далеком прошлом (VI в. н. э.)в Древнем Риме Дигесты Юстиниана представляли собой важную правовую доктрину.Именно в теоретических трудах правоведов впервые была высказана сама идеямеждународного права. Это было сделано Гуго Гроцием, Эммер де Ваттелем и др.Долгое время для международного права роль нормативного факта выполнялиизречения Гроция, Ваттеля, Литтлетона, Бартола, Оппенгейма и др.
Здесь доктрина играла особую роль, как в обосновании самой идеи такогоправа, так и в его развитии.
Доминирующим направлением в доктрине стало смешанное, сочетающее естественно-правовойподход с позитивно-правовым. В силу того что в практике государств нормы праваутверждались с трудом, в доктрине получила развитие тенденция выдавать желаемоеза действительное. По этой причине доктрина зачастую опережает нормы, практику.
В настоящее время также нельзя недооценивать значение юридическойдоктрины, которая в некоторых случаях способствует уяснению отдельных правовыхположений, а также международно-правовых позиций государств (если опять жеобратиться к международному праву). В частности, спорящие стороны в своихдокументах, представляемых в судебные органы, используют иногда мненияспециалистов по различным вопросам права. /> 65.Пределы действия нормативно-правовых актов
Любой />нормативно-правовой акт имеетпределы своего действия. При этом важно уяснить начальный и конечный моментыдействия закона, вступление его в силу с даты принятия или опубликования, или впорядке, определенном самим нормативно-правовым актом, другими актами,специально регулирующими порядок введения их в действие.
Действие во времени предполагает необходимость учета временивступления акта в законную силу и утрату законной силы. Обычно акт вступает всилу с момента его принятия правотворческим органом или начинает действовать поистечении определенного срока после его опубликования. Федеральныеконституционные законы, федеральные законы, акты палат Федерального Собраниявступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении 10 дней послеих официального опубликования, если самими законами или актами палат неустановлен другой порядок вступления их в силу. Опубликование этих законовпроизводится в информационном бюллетене «Собрания законодательства РоссийскойФедерации». Федеральные законы публикуются в «Российской газете» и передаютсядля внесения в эталонный банк правовой информации научно-технического центраправовой информации «Система». Публикация нормативно-правовых актов в названныхизданиях является официальной. Федеральные законы могут быть также опубликованыв иных печатных изданиях. Акты Президента РФ, если они имеют нормативныйхарактер, вступают в силу на всей территории России одновременно по истечении 7дней после их опубликования в официальных изданиях. Названные сроки вступлениянормативно-правовых актов в силу не применяются в случаях, когда при ихпринятии установлен другой срок введения их в действие. Акты Правительства РФвступают в силу со дня их подписания Председателем Правительства РФ.
Особый порядок вступления в силу установлен для нормативныхактов центральных органов государственного управления Российской Федерации. Онво многом зависит от соблюдения таких условий, как государственная регистрацияв Министерстве юстиции РФ, официальное опубликование. Эти акты, затрагивающиеправа, свободы и законные интересы граждан или носящие межведомственныйхарактер и прошедшие государственную регистрацию в Минюсте РФ, подлежатофициальному опубликованию. Официальное опубликование этих актов осуществляетсяне позднее 10 дней после их государственной регистрации.
Акты, не прошедшие государственной регистрации, а такжезарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут засобой правовых последствий как не вступившие в силу.
Необходимо учитывать правило, согласно которому законобратной силы не имеет, т.е. он не распространяется на отношения,существовавшие до момента принятия нового закона (новой редакции). Приданиезакону обратной силы возможно лишь в случаях, которые обозначены в самом законеили, если закон смягчает или вовсе устраняет ответственность.Нормативно-правовые акты во времени утрачивают свою силу по истечении срокадействия, в связи с изданием нового акта, заменяющего старый закон, наосновании прямого указания конкретного органа. Таким образом,нормативно-правовые акты имеют «определенные временные, территориальныеограничения (пределы) своего существования и действия, а также распространяютсяна определенный круг лиц (субъектов права). По общему правилу,нормативно-правовые акты применяются к отношениям, имевшим место в период отвведения их в действие до утраты ими силы».
Действие в пространстве определяется территориейраспространения властных полномочий органов, издающих акт. Территориальныепределы действия нормативно-правовых актов отражают суверенитет государства иего юрисдикцию. В соответствии с территорией действия свое пространство имеютфедеральные нормативные акты, акты субъектов Федерации и локальные нормативныеакты. Федеральные законы имеют одинаковую силу на территории всех субъектов РФ.Законы и иные нормативные акты субъектов действуют лишь на их территории. Прирасхождении закона субъекта Федерации с федеральным законом действует закон РФ.Таким же образом должен решаться вопрос в случаях коллизии иных одновидовыхнормативных актов.
Отдельные федеральные нормативно-правовые акты и нормативныеакты субъектов Федерации распространяются на определенные местности,составляющие часть их территории, не всегда совпадающей с территорией субъектовФедерации (например, акты о труде для работников Крайнего Севера, дляработников пустынных или высокогорных районов и др.). Нормативные акты РФраспространяются также на территории посольств, представительств, военных,торговых судов под флагом России и другие территориальные образования РФ зарубежом. Отдельные нормативные акты могут распространяться на российскихграждан, работающих за рубежом. Действие нормативно-правовых актов потерритории регулируется также международно-правовыми актами и договорами.
Международными договорами также регулируетсяэкстерриториальное действие правовых актов РФ (распространение законодательствастраны за ее пределами). Принцип территориального применения НПА означает, чтоакты федеральных органов действуют на всей территории, акты субъектов федерации- на территории данного субъекта, акты органов местного самоуправления — натерритории, управляемой этим органом.
Действие по кругу лиц означает распространение нормативныхтребований на всех адресатов в рамках территориального действия того или иногоакта. Однако есть исключения из общего правила, когда действие НПА по кругу лицне совпадает с действием по территории (например, в отношении иностранцев,пользующихся дипломатическим иммунитетом, или в отношении определенного кругалиц, очерченного законом — военнослужащих, прокуроров, милиции и др.). Впоследнем случае речь идет о специальных нормативных актах./> 66.Правотворчество
Правотворчество — это деятельностьгосударственных органов по принятию, изменению и отмене юридических норм.Правотворчество является видом государственной деятельности. Правотворческаядеятельность состоит в создании норм права, в совершенствовании и отмене устаревшихправовых норм. Правотворчество завершает процесс формирования права и означаетвозведение государственной воли в закон. />С.А. Комаров отмечает,что «правотворчество, или законотворчество, являются одной из форм государственногоруководства обществом и осуществляется государством независимо от его задач,типа, форм осуществления и организации государственной власти».
Субъектами правотворчества выступают государственные органы иструктуры, наделенные соответствующими полномочиями на принятие законов.Правотворческая деятельность осуществляется в рамках установленныхпроцессуальных норм. Правотворчество является проявлением активнойгосударственной деятельности, средством его управления обществом. В РоссийскойФедерации нормативно-правовые акты могут издаваться лишь представительными иисполнительными органами власти. При этом каждый орган вправе издавать актытолько определенного вида (закон, указ, постановление) и исключительно повопросам, входящим в его компетенцию. Юридическая сила нормативных актовзависит от места органа, издавшего акт, в механизме правового регулирования.
Начальной стадией процесса правообразования являетсявозникновение потребности в регулировании определенных общественных отношений.Возможно издание непосредственно государством нормативного акта, а такжеофициальное признание конкретного общественного отношения юридическим илиофициальное признание уже сложившегося обычая как юридической нормы иконкретного источника субъективных прав и обязанностей. Содержание правотворчестваскладывается из последовательно осуществляемых организационных действий. Такимобразом, правотворческий процесс представляет собой технологию созданиянормативно-правовых актов и доведение их предписаний до адресатов. Вюридической науке различают три способа правотворческой деятельности полномочныхгосударственных органов:
· непосредственнаяправоустановительная деятельность полномочных государственных органов;
· санкционированиегосударством норм, которые сформировались в форме обычаев или были выработанынегосударственными организациями;
· непосредственноеправотворчество народа (референдумы).
Правом принятия нормативно-правовых актов в РоссийскойФедерации обладают Государственная Дума, Совет Федерации, представительныеорганы субъектов федерации, органы местного самоуправления. К числу правотворческихорганов относятся также Президент РФ, Правительство РФ, министерства и другиеведомства, главы администраций. Полномочия на правотворчество каждого органадетально регламентированы Конституцией и законодательством. Например,Правительство РФ свои акты нормативного характера издает в форме постановлений,а министерства и другие ведомства издают приказы и инструкции. В пределах своихполномочий нормативные акты издают органы законодательной и исполнительнойвласти субъектов федерации. Органы местного самоуправления, обеспечиваяуправление вопросами местного значения, издают нормативные акты, в основном, ввиде решений. Администрации объединений, предприятий, учреждений в пределахсвоих полномочий издают локальные нормативные акты.
Правотворчеству присущи следующие принципы:
· научность(изучение потребностей принятия закона);
· законность(создание нормативных актов во исполнение Конституции и законов);
· гласность(открытость правотворческого процесса для общественности);
· демократизм(участие представителей народа в законотворчестве, демократические процедурыпринятия и само демократическое содержание законов);
· профессионализм(работа по принятию законов должна осуществляться на постоянной основе с привлечениемученых и специалистов, с проведением научных экспертиз законопроектов);
· оперативность(своевременность издания нормативных актов).
Итак, принципы правотворчества — это руководящие начала,исходные положения деятельности, связанной с принятием, отменой или заменой юридическихнорм.
/>67. Законотворческийпроцесс и его стадии
Законотворческий процесс является основной частью правотворческогопроцесса. Если результатом правотворчества в целом являются различные формыправа — законы, подзаконные нормативно-правовые акты, нормативные договоры,юридические прецеденты, то результатом законотворчества являются только законы.
Принятие нормативно-правового акта процедурно жестко определено ивключает в себя следующие стадии.
Законодательная инициатива – это процедура внесения проекта нормативно-правовогоакта обычно в нижнюю палату парламента (в некоторых государствах возможновнесение проекта закона в любую из палат парламента). Субъекты права законодательнойинициативы определены Конституцией. Это право порождает у законодательных органовобязанность рассмотреть законопроект. Но предварительно происходит его экспертизас точки зрения актуальности предмета регулирования, задач и целей законотворчествана данном этапе, просчитывается также экономическая обоснованность принятияакта.
Обсуждение законопроекта — это стадия законотворческого процесса, которая начинаетсяв Государственной Думе с заслушивания доклада инициатора внесения законопроекта(субъекта права законодательной инициативы). Документ должен приобрести необходимоекачество, должны быть устранены пробелы и неточности. Обычно обсуждениезаконопроекта предполагает два или более его чтений. В первом чтенииобсуждается общая концепция закона, во втором чтении вносятся к нему поправки.На стадии третьего чтения принимается законопроект как закон и невозможновнесение поправок.
Принятие закона достигается с помощью голосования в третьем чтении простымили квалифицированным большинством голосов. Федеральные конституционные законыпринимаются абсолютным большинством обеих палат парламента, федеральные законыпринимаются определенным числом голосов (более половины от общего числадепутатов Государственной Думы). Дальнейший ход процесса принятия закона зависитот того, подлежит ли закон обязательному рассмотрению Советом Федерации илинет. Если не подлежит, то считается одобренным по истечении четырнадцати дней инаправляется на подписание Президенту. Если подлежит, то необходимо, чтобы занего проголосовало более половины от общего числа членов этой палаты или неменее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации (дляпринятия федерального конституционного закона). В случае расхождения позицийГосударственной Думы и Совета Федерации по принятию федерального законавозможно преодолеть вето верхней палаты, если за законопроект проголосует неменее двух третей депутатов нижней палаты парламента.
Подписание закона главой государства. В течение четырнадцати днейПрезидент РФ подписывает и обнародует одобренный закон (федеральный ифедеральный конституционный). При использовании Президентом РФ права вето обепалаты парламента могут преодолеть его, приняв закон в прежней редакции абсолютнымбольшинством голосов. В этом случае Президент РФ обязан подписать закон втечение семи дней.
Опубликование закона. Федеральные и федеральные конституционные законы подлежатподписанию главой государства и вступают в действие (приобретают юридическуюсилу) по истечении десяти дней со дня их официального опубликования, еслисамими законами не установлен иной порядок их вступления в юридическую силу.Официальными изданиями, в которых публикуются законы в Российской Федерации,являются «Собрание законодательства Российской Федерации» и «Российскаягазета». Неопубликованные законы в соответствии со ст. 15 Конституции РФ неприменяются.
/>69. Систематизациянормативно-правовых актов
Для того, чтобы системазаконодательства оставалась именно системой (обладала необходимойи достаточной совокупностью элементов, была внутренне согласована, непротиворечива),нормально функционировала, а также совершенствовалась и развивалась,она нуждается в постоянном воздействии на нее специального процесса –систематизации.
Систематизация – это деятельность поупорядочению и совершенствованию нормативного материала путем его внешнейи внутренней обработки с целью поддержания системности законодательстваи обеспечения субъектов права необходимой нормативно-правовой информацией.
Современная юриспруденциязнает и использует в основном три вида (способа)систематизации – инкорпорацию, консолидацию и кодификацию.
Инкорпорация – это вид (способ)систематизации, при котором нормативно-правовые акты подвергаются тольковнешней обработке (или вообще не подвергаются) и размещаютсяв определенном порядке – алфавитном, хронологическом, систематическом(предметном) в единых сборниках и других изданиях.
Для инкорпорациихарактерны следующие черты:
1) она может носить как официальный,так и неофициальный характер;
2) субъектами инкорпорации могут бытькак органы государства, так и общественные организации и частные лица;
3) инкорпорация не затрагиваетнормативного содержания акта: нормы права инкорпорируются в том виде,в каком они действуют на момент систематизации;
4) нормативные акты могутинкорпорироваться как в том виде, в каком они были приняты правотворческиморганом, так и подвергаться внешней обработке;
Консолидация – это вид (способ)систематизации, при котором несколько близких по содержанию нормативных актовсводятся в один, укрупненный нормативно-правовой акт с цельюпреодоления множественности нормативных актов и обеспечения единства правовогорегулирования.
Для консолидациихарактерны следующие черты:
1) она представляет собой своеобразныйправотворческий прием (инкорпорация, даже официальная, отношенияк правотворчеству не имеет);
2) проводится только правотворческимиорганами, и лишь в отношении принятых ими актов;
3) при консолидации объединенные актыутрачивают силу, а вместо них действует вновь созданный нормативный акт,который имеет собственные официальные реквизиты (наименование, датупринятия, номер и подпись должностного лица).
Консолидация по своейприроде занимает промежуточное положение между инкорпорациейи кодификацией.
Кодификация – это такой вид систематизации,который имеет правотворческий характер и направлен на создание новогосводного нормативно-правового акта (основ законодательства, кодексаи др.) путем коренной переработки действующего законодательствас целью обеспечения единого, внутренне согласованного регулирования определеннойсоциальной сферы.
Для кодификациихарактерны следующие черты:
1) она представляет собой наиболеесложную и совершенную форму систематизации;
2) по существу является видомправотворчества, поскольку объектом кодификации выступают непосредственно нормыправа;
3) кодификацию всегда осуществляюттолько компетентные государственные органы на основании конституционных илидругих законных полномочий;
4) в отличие от инкорпорации,которая имеет постоянный характер, производится периодически, и еерезультаты рассчитаны на длительный срок;
5) кодификация всегда вносит элементновизны в правовое регулирование (это всегда некая «правовая реформа»)и зачастую связана с крупными социальными преобразованиями;
6) результатом кодификации являетсякодификационный акт, который отличает юридическая и логическаяцелостность, сводный характер (объединяет не утратившие своего значениянормативные предписания), значительный объем и сложное строение./> 70.Проблемы систематизации российского законодательства
Ныне в России темпы правотворческой и в первую очередь законодательной деятельностикак никогда высоки. Создаются сотни и тысячи новых нормативных актов, существенноменяющих характер и основные принципы правового регулирования. Однако еслисейчас не заниматься упорядочением действующей нормативной базы, которая увеличиваетсявесьма быстрыми темпами, в будущем возникнут большие трудности в нахождении ииспользовании действующих норм права, хаос и неразбериха в российском нормативномхозяйстве. Дело осложняется еще и тем, что сейчас, когда создается практическиновая правовая система в Российской Федерации, нужно также срочно решить судьбуформально действующих нормативных актов России и их частей, которые полностью либочастично противоречат новым нормативным решениям или попросту безнадежно устарели.
Систематизация и, преждевсего, кодификация, законодательства проводится, как правило, по отраслям. ВРоссии почти все базовые отрасли имеют “свои” кодексы (гражданский, уголовный,КЗоТ, земельный, жилищный, об административных правонарушениях, трудовой).
Правовая система России ссамого начала должна создаваться не как совокупность разрозненных актов поузким вопросам, а как научно обоснованная и взаимоувязанная системакодификационных актов, которые должны быть базой, основой системы законодательствастраны. Кодификация способствует усилению стабильности законодательства,созданию четкой, базирующейся на научном фундаменте системы нормативных актов,обеспечивает оптимальную скоординированность между действующими нормами, являетсяосновой для создания в законодательстве укрупненных нормативных блоков. Она позволяетрешить две взаимосвязанные задачи — совершенствовать и содержание, и формузаконодательства. В перспективе кодификационные акты призваны быть основой правотворческойи в первую очередь законодательной деятельности. Множественность и фрагментарностьзаконов, их узкая тематика — это существенный недостаток законодательства, и онбудет становиться все более очевидным по мере развития и усложнения правовойсистемы, углубления правового регулирования.
Официальная действующаяэлектронная форма классификации нормативных актов направлена прежде всего насистематизацию актов в целом. При этом, как правило, не учитывается, чтоподавляющее большинство как законов, так и подзаконных актов носит комплексныйхарактер и содержит нормы, относящиеся к различным отраслям права.
Необходима система постоянного мониторинга состояния правовой системы,которая при нынешнем развитии систематизации и кодификации законодательствапрактически нереализуема.
/>71. Законодательнаятехника
Законотворчество требует специальных знаний. Законодательнаятехника позволяет четко, выразительно и логично формулировать юридическиепредписания. Она представляет собой систему правил и приемов наиболеерациональной организации и логически последовательного формулированиянормативно-правовых актов в соответствии с их сущностью и содержанием.Законодательная техника важна в целях обеспечения совершенства и эффективностизаконодательства.
Законодательная (юридическая) техника своим объектом имееттекст нормативно-правового акта. Структура закона, например, состоит из следующихчастей:
· наименованиеоргана, принявшего закон;
· названиезакона;
· преамбула(вводная часть) закона;
· нормативно-правовоесодержание закона (общая и особенные части, разделы, главы, статьи);
· нормыоб ответственности за несоблюдение закона;
· переходныеположения или порядок вступления закона в юридическую силу, порядок отмены этимнормативно-правовым актом других нормативных предписаний;
· подписаниеи опубликование закона.
Правовая норма и текст статьи закона в конкретном случае поэлементам могут не совпадать, поэтому существует />отсылочныйи />бланкетный способы изложения нормы права. Содержаниенормативного предписания должно быть четко сформулировано. />Абстрактныйспособ изложения правовых норм не должен допускать произвольного применениянормативного предписания к любой ситуации. Особое значение в законодательнойтехнике имеет проблема терминологии. Например, не следует использовать правовыепонятия в тех случаях, когда их можно заменить не правовыми, не искажая приэтом смысл нормы.
Юридическая техника помогает структурировать правовойматериал, совершенствовать язык правовых актов, сделать его более точным ипонятным. Уровень юридической техники свидетельствует также об уровне правовойкультуры общества. К техническим средствам относят, прежде всего, юридическиетермины (словесное выражение юридических понятий) и юридические конструкции(специфическое строение нормативного материала, которое складывается изопределенного сочетания субъективных прав, льгот, поощрений, обязанностей,запретов и др.). К техническим правилам относят четкость и доступность языканормативно-правовых актов, последовательность изложения юридической информации,взаимосвязь и согласованность нормативно-правового материала. К техническимприемам относят способы, фиксирующие официальные реквизиты (наименованиеправового акта, дата, место его принятия, подписи должностных лиц и др.),структурную организацию правового акта.
Правовая конструкция охватывает ряд однопорядковых правовыхпонятий низшего уровня и выявляет существенное в этих понятиях. Смысл правовыхконструкций состоит в том, что соответствующие понятия объединяются в единоецелое, на основе которого посредством дедукции делаются логические выводы,применяемые к понятиям низшего порядка. При этом необходимо точно и полноохватывать правовые нормы, из которых выводится правовая конструкция, онадолжна максимально служить целям законодательства. Определение понятий,образование правовых конструкций дополняются иными приемами законодательнойтехники в целях точного формулирования законов. Важно при этом соблюдатьлогику, стиль и язык закона.
/>72. Правовые презумпциии аксиомы
Понятие презумпцииприсутствует в различных правовых институтах. Данное понятие связано спроцессуальным возложением бремени доказывания на какую-либо сторонуправоотношений, регулируемых тем или иным институтом. Прежде всего, в данном случаенеобходимо упомянуть презумпцию невиновности в уголовном праве и в уголовно-процессуальномправе. Данные институты непосредственно затрагивают основные права и свободычеловека. Поэтому именно этому аспекту в работе будет уделено больше всеговнимания. В гражданском праве действует презумпция виновности, т.е. на сторонахлежит бремя доказывания своей невиновности. Этот аспект также будет затронут вработе.
Презумпции делятся на двавида:
юридические презумпции:
фактические презумпции.
Юридические презумпции, всвою очередь, также делятся на два вида:
опровержимые презумпции;
неопровержимыепрезумпции.
Опровержимые юридическиепрезумпции делятся на два вида:
общие опровержимыепрезумпции;
специальные опровержимыепрезумпции.
Неопровержимыеюридические презумпции делятся на два вида:
общие неопровержимыепрезумпции;
специальныенеопровержимые презумпции.
Фактические презумпцииделятся на два вида:
поисковые фактическиепрезумпции:
оценочные фактическиепрезумпции.
Поисковые фактическиепрезумпции могут иметь разную степень вероятности, поэтому они делятся на:
высоковероятные;
средневероятные;
маловероятные.
Юридическая презумпция –это утверждение о конвенционально-достоверном существовании факта, связанноготетической связью с другим (другими), достоверно установленным фактом илифактами.
Фактическая презумпция – это утверждение о вероятномсуществовании факта, связанного необходимой неустойчивой причинно-следственнойсвязью с другим (другими), достоверно установленным фактом или фактами.
Поисковая фактическаяпрезумпция – этоутверждение о вероятном наличии относящейся к делу доказательственнойинформации, которой может располагать конкретный человек или группа людей,объединенных некоторым общим признаком или совокупностью признаков, а такжеинформации, которая может быть получена в процессе исследования свойств конкретныхили определяемых родовыми признаками предметов или совокупностей предметов.
Оценочная фактическаяпрезумпция – этоутверждение о вероятном наличии одного, нескольких или всех качеств надлежащегодоказательства (относимости, допустимости, достоверности, полноты,достаточности для формулирования вывода) у совокупности доказательственнойинформации, полученной из исследованного источника доказательств.
Правовая аксиома — самоочевидная истина, не требующая доказательств,они отражают уже установленные и достоверные знания. Юридическая наукаопирается направовые аксиомы, как на исходные, проверенные жизнью данные. Вобщей теории права аксиоматических положений много (кто живет по закону, тотникому не вредит; нельзя быть судьей в своем собственном деле; что незапрещено, то разрешено; всякое сомнение толкуется в пользу обвиняемого; людирождаются свободными и равными в правах; ответственность может наступить толькоза вину; законобратнойсилы не имеет; несправедливо наказыватьдважды за одно и то же правонарушение; да будет выслушана вторая сторона идр.)./> 73.Правовые фикции
В теории права есть понятие «правовой фикции» как особогоприема нормотворчества. Суть ее заключается в том, что определенные юридическиепоследствия закон связывает с заведомо несуществующими фактами и смысл фикциивыражается вводными словами «как бы», «как если бы»,«допустим». С помощью такого приема законодатель стремится преодолетьим же установленный режим правового регулирования.
Правовые фикции известны различным отраслям права, но, пожалуй, болеевсего их в гражданском судопроизводстве. Это связано с детальностьюпроцессуального регулирования правосудия по гражданским делам и отказом отобъективной истины в состязательном процессе. При этом процессуально-правовыефикции — это всегда исключение из общих правил производства по делу, безкоторых нельзя правильно и справедливо рассмотреть и разрешить гражданскоедело.
Правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательностии равноправия сторон.
Суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность,осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, ихправа и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершенияпроцессуальных действий, оказывает лицам, участвующим в деле, содействие вреализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследованиядоказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применениязаконодательства при рассмотрении и разрешении гражданских дел.
Применение правовых фикций не способствует установлению судом объективнойистины по делу. Но они целесообразны в определенной степени, разумны и потомунужны в системе гражданско-процессуальных средств осуществления правосудия.
Все фикции суть своеобразные нормы, закрепленные в ГПК. Они дополняютобычные процессуальные нормы и предназначены для преодоления негативныхпоследствий процессуальной недисциплинированности лиц, участвующих в деле,представляя собой своеобразные юридические санкции — гражданскую процессуальнуюответственность в отношении названных участников судопроизводства, чтосоответствует положениям ст. 35 ГПК РФ, и отвечает предписанию п. 1 даннойстатьи, который определяет, что лица, участвующие в деле, должны добросовестнопользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами.
В известной степени фикции упрощают производство по делу, обеспечиваяучет судом позиции лишь одной спорящей стороны. Вместе с тем применение фикцииставит другую сторону в привилегированное положение.
Помимо процессуальных фикций, суд применяет фикции других отраслей права.
Процессуально-правовые фикции реализуются в основном судом первойинстанции и отражаются в протоколе судебного заседания, определениях и решении.И хотя действующий ГПК, постановления Пленумов Верховного Суда РФ не даютответа на то, как должно быть оформлено судебное применение фиктивных норм,логика гражданского процессуального регулирования правосудия очевидна изаключается в следующем. Судья обязан задокументировать использование фикции. Сэтой целью в определении или решении он отмечает как сам факт применения процессуальнойнормы, содержащей фикцию, так и основания ее реализации иобязательно-юридические последствия. При этом желательно точно воспроизвестиформулу закона.
/>74. Структуранормативно-правовых актов и их статей
Нормативный правовой актявляется источником права во всех правовых системах мира в виду егосистематизированности, точности, определенности, мобильности, а также в видутого, что он обеспечен государственным характером. В романо-германской правовойсистеме это основной источник права. Его определяют как акт, который оформляет,устанавливает, изменяет или отменяет нормы права.
Структура нормативногоправового акта представлена его внешней и внутренней структурой. Внешняяструктура определяется реквизитами самого акта:
– указание на форму акта(закон, указ, постановление, приказ и т.д.);
– указание на орган егоиздавший (министр, местный орган управления и т.д.);
– заголовок, означающийпредмет регулирования (“О молодежной политике”, “О налогах и сборах” и т.д.);
– дата, место принятияакта, его регистрационный номер;
– подписи лиц,уполномоченных подписывать нормативные правовые акты.
Официально установленных требований по вопросу внутренней структуры нормативныхактов не существует. Согласно сложившейся практике, основной структурнойединицей нормативно-правовых актов является статья, индивидуальных правовых актов –пункт. Статьи (пункты) при необходимости группируются в более и (или) делятсяна менее крупные элементы.
Виды (согласно наиболее часто встречающейся иерархии): часть, раздел,подраздел, глава, параграф, статья, часть статьи, пункт, подпункт.
Для идентификации участка текста также иногда прибегают к указанию на абзац,являющийся, строго говоря, структурной единицей документа, а не правового акта./>76. Юридическиедокументы и их виды
Документ –это материальный носитель информации. Документы могут быть текстовыми,графическими, фотографическими изобразительными, звуковыми. Юридическиедокументы – это, как правило, документы текстовые, на бумажном носителе. Но сразвитием систем электронной информации появляются и документы на машинных носителях(диски, дискеты, ленты, пластиковые магнитные карты и т. п.). Главное в том,что юридический документ – это документ, содержащий правовую информацию.
Юридическиедокументы сопутствуют всем стадиям правового регулирования. Более четкомупониманию сути юридических документов будет способствовать их классификация. Взависимости от характера правовой информации все юридические (правовые) документыможно подразделить на пять основных групп:
а)Нормативные документы. К ним относятся все нормативные правовые акты, какисточники, формы права. Это акты, которые содержат такие идеальные объекты какнормы права. К числу этих документов следует отнести и интерпретационные актыобщего характера, содержащие интерпретационные нормы.
б) Документы,содержащие решения индивидуального характера, имеющие властно-обязательныйхарактер, влекущие правовые последствия, т. е. устанавливающие, изменяющие ипрекращающие субъективные права и юридические обязанности. Сюда относятсяиндивидуальные решения как государственных органов (решения высших органовгосударственной власти и управления; решения, приговоры, постановления судов,решения арбитражных органов, приказы министров, руководителей предприятий иучреждений, решения государственных инспекций, акты следствия и дознания и т.д.), так и органов общественных организаций и отдельных лиц, когда их решениямв общем или индивидуальном плане придается юридически обязательное значение(решения комиссий по трудовым спорам профсоюзных комитетов, третейского судьи ит. д.).
в) Документы,фиксирующие юридические факты. Это наиболее многочисленная группа юридическихдокументов. Если всего нормативных документов в стране около 30-40 тысяч, тоочевидно, что количество документов второй группы должно измеряться миллионами,а третьей – миллиардами.
г) Деньги иценные бумаги. Ценные бумаги – это документы, фиксирующие имущественные праваих обладателей.
д) Документы,фиксирующие факты-доказательства, используемые для обоснования (доказывания)фактов, имеющих юридическое значение (юридических фактов)./> 77.Понятие правоотношений и их виды
Правоотношение — это общественноеотношение, урегулированное нормами права, участники которого имеютсоответствующие субъективные права и юридические обязанности. Иными словами,правоотношение — это разновидность общественных отношений, юридическая связьмежду его участниками, которые взаимодействуют посредством реализациигарантированных законом прав и обязанностей.
Понятие «правоотношение» представляет собой отношение междулюдьми, урегулированное правом. Правоотношения являются юридической формойвзаимодействия между их участниками, складываются на основе правовых норм и врезультате сознательно-волевых действий. Правоотношение всегда порождаетсяправом, но норма права воздействует не на все отношения, а лишь на социальнозначимые, которые многократно повторяются и приобретают свойство регулярности.Но правоотношения могут возникать и из фактических отношений, когда нормаприобретает сначала прецедентную форму, тип связей институализируется, и лишьзатем государство признает наличие у фактического отношения свойств — правовогоотношения. «Правоотношение имеет двусторонний характер и представляет собойсвязь управомоченной и обязанной стороны. Двусторонний характер не указывает наколичество участников правового отношения. Их может быть не два, а гораздобольше, однако все участники правоотношения обязательно связаны друг с другомвзаимными правами и обязанностями, т.е. всегда праву одного соответствует обязанностьдругого субъекта правоотношения. Очень часто каждая из сторон является и управомоченной,и обязанной». В целом, правоотношение носит предоставительно-обязывающийхарактер. Проблема изучения правоотношений состоит в понимании способов и результатоввоздействия права на поведение людей.
Правоотношения классифицируются в зависимости от:
· предметаправового регулирования: конституционные, административные, уголовные, гражданскиеи др.;
· характераправового регулирования: материальные и процессуальные;
· функциональнойроли: регулятивные (определяющие содержание прав и обязанностей) иохранительные (применение санкций);
· природыюридической обязанности: пассивные и активные;
· степениопределенности сторон (по субъектам): общие (правоотношения возникают в силузакона), абсолютные (определена лишь управомоченная сторона) и относительные(конкретно определены обе стороны);
· продолжительностидействия: на кратковременные и долговременные;
· составаучастников: на простые (которые не делятся на составные части, элементарные) исложные (включающие в себя систему элементарных правоотношений, например,уголовно-исполнительные, исправительно-трудовые);
· целейправоотношения: статические (закрепляющие определенный объем прав иобязанностей) и динамические (стимулирующие положительные изменения).
Общие правоотношения, в отличие от конкретных, выражаютюридические связи более высокого уровня между государством и гражданами, атакже последних между собой по поводу гарантирования и осуществления основныхправ и свобод личности, обязанностей. Эти правоотношения возникают на основенорм Конституции и являются базовыми для отраслевых правоотношений. Общиеправоотношения именуются также общерегулятивными. В абсолютных правоотношенияхточно известна одна сторона — управомоченная, которой противостоит кругобязанных лиц (все возможные субъекты, призванные воздерживаться от нарушенийинтересов управомоченного). В относительных правоотношениях конкретноопределены все участники (управомоченные и обязанные)./> 78.Субъекты правоотношений
Субъектами правоотношения являются субъекты права, которыемогут быть носителями юридических прав и обязанностей. />Субъектправа становится участником правоотношения в результате появления определенныхобстоятельств, с которыми право связывает возникновение и изменениеправоотношений (юридические факты). Юридические факты приводят в действиеюридическую норму, которая возлагает на данных субъектов юридические права иобязанности, делая их субъектами правоотношения. Субъекты правоотношений — этосубъекты права, которые обладают конкретными субъективными правами июридическими обязанностями. Любой субъект правоотношения — это всегда субъектправа, но не всякий субъект права является участником конкретногоправоотношения. Участник правоотношения, которому принадлежит право, являетсяуправомоченным лицом, а тот, на котором лежит обязанность — обязанным лицом.
/>Субъекты правоотношенийдолжны обладать правоспособностью и дееспособностью. />Правоспособность — этообусловленная правом способность лица иметь субъективные права и юридическиеобязанности. Правоспособность юридических лиц возникает с момента ихгосударственной регистрации и внесения соответствующей записи в единыйгосударственный реестр юридических лиц. Правоспособность физических лиц независит от возраста и состояния психики, она возникает с рождения и действует втечение всей жизни человека.
Содержанием правоспособности являются реальные правовыевозможности, которыми располагают конкретные субъекты правоотношений. Вюридической практике права, вытекающие из правоспособности, могут принадлежатьодному лицу, а осуществлять их могут другие лица (законные представители,договорные представители, уполномоченные государственных органов имуниципальных образований), но в интересах данных лиц (несовершеннолетних,недееспособных, частично дееспособных, ограниченно дееспособных, инвалидов идр.). Выделение правоспособности и дееспособности имеет смысл лишь в рамкахгражданского права. В остальных отраслях права можно использовать понятиеправосубъектности (единство правоспособности и дееспособности), либо можноутверждать, что понятия правоспособности и дееспособности совпадают.«Правоспособность и дееспособность граждан обычно одинаковы по объему. Однако вряде случаев по закону или решению суда лицо ограничивается в дееспособности».
Правда, в некоторых случаях, прежде всего в связи спривлечением к ответственности выделяют понятие деликтоспособности — способности нести ответственность за свои поступки (так, лица от 14 до 18 летполностью или частично могут отвечать за свои поступки, не являясьдееспособными). />Деликтоспособность- это элемент дееспособности и в определении правосубъектности самостоятельноне употребляется. Деликтоспособностью не обладают недееспособные, малолетние иневменяемые лица.
/>Дееспособность — это способность лицасвоими действиями осуществлять права и обязанности. Она зависит от возраста исостояния психики субъектов правоотношений. Выделяют следующие видыдееспособности: полную (с 18 лет), частичную (с 14 до 18 лет).Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным,если он работает по трудовому договору, или с согласия законных представителей занимаетсяпредпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностьюдееспособным происходит по решению органа опеки и попечительства и с согласиязаконных представителей, при отсутствии такого согласия — по решению суда(эмансипация несовершеннолетнего).
Правосубъектность подразделяется на общую (способность бытьсубъектом права вообще), отраслевую (способность быть субъектом правоотношенийв той или иной отрасли права), специальную (способность быть субъектом определенныхправоотношений, для лиц здесь могут устанавливаться специальные цензы — возрастной, образовательный и другие; специальной правосубъектностью обладаюттакже юридические лица — гражданской правоспособностью).
Выделяют следующие виды />субъектовправоотношений: государство, физические лица, юридические лица и организации,не являющиеся юридическими лицами.
Государство во всех правоотношениях выступает какполитический субъект, проявляющий властные полномочия, как носительсуверенитета. Государство регламентирует статус участников правоотношений,является субъектом международных отношений. Государство вступает как вконституционно-правовые отношения (с субъектами РФ), так и в отношениягражданско-правовые (например, при заключении договора поставки длягосударственных нужд, в отношениях по распоряжению государственнойсобственностью и др.), в отношениях, связанных с привлечением к ответственностипроявляется прежде всего статус государства как управомоченного лица.
/>Физическиелица- это граждане, лица без гражданства, иностранцы и лица с двойным гражданством.
/>Юридическиелица- это коллективные субъекты права, обладающие обособленным имуществом, отсвоего имени выступающие в обороте, имеющие организационное единство, несущиесамостоятельную имущественную ответственность, могущие быть истцами иответчиками в суде. Юридическими лицами могут быть коммерческие (хозяйственныетоварищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальныеунитарные предприятия) и некоммерческие организации (потребительские кооперативы,фонды и учреждения, общественные и религиозные организации).
В зависимости от социальных функций, которые выполняютюридические лица, они делятся на публичные и частные. К публичным относятсяорганы государственной власти и управления, государственные организации,которые функционируют в целях реализации публичных целей на постоянной (неисключая выборности) основе. Частные — это субъекты оперативно-хозяйственнойдеятельности (частные организации), преследующие цели своих учредителей илиучастников./> 79.Объекты правоотношений
Объекты правоотношения — это то, на что воздействуютсубъективные права и обязанности, образующие его содержание. Объектомправоотношения может быть сознательно-волевое поведение людей (поведение егоучастников). Материальные, духовные и иные блага являются предметомправоотношения. Чтобы отличить юридический объект (отношения) от фактическогоиспользуют понятие «материальный объект» (вещи, предметы потребления, ценныебумаги и др.). При этом необходимо иметь в виду, что в качестве объектаправоотношения выступают не только материальные предметы в простом смысле этогослова, но и продукты творчества, личные нематериальные блага (жизнь, здоровье,честь, достоинство и др.), результаты действий участников правоотношения,действия (бездействия). Если на юридический объект правоотношение воздействуетнепосредственно, то на материальный объект — только через поведение егосубъектов. Необходимость отличия предмета и объекта обусловлено тем, чтобыразные правоотношения не обладали бы одним и тем же объектом.
Среди многочисленных точек зрения на проблему «объекта» правоотношенияможно выделить две основные — монистическую и плюралистическую теорию. />Монистическая теория признает объектомправоотношения поведение (действия) людей. />Плюралистическаятеория признает множественность объектов правоотношения.Объекты правоотношения охраняются государством от посягательств нормами оюридической ответственности в различных отраслях права. Итак, объектомправоотношения выступают любые явления внешнего мира, способные удовлетворятьинтерес управомоченного лица, выступающие в виде вещи, услуги, продуктадуховного творчества или личного материального блага, ради которого действуютсубъекты правоотношения в рамках своих прав и обязанностей./> 80.Юридические факты
Юридические факты — это конкретныежизненные обстоятельства, с которыми норма права связывает возникновение,изменение и прекращение правоотношений. Правоотношение порождается, изменяетсяи прекращается юридическим фактом на основе норм права. Само существованиеюридической нормы конкретных правоотношений не производит. Чтобы конкретное отношениевозникло, а возникшее изменилось или прекратилось, необходимо наступлениестрого определенных обстоятельств, которые закрепляются в />гипотезахправовых норм (события или действия). />М.Н. Марченкоопределяет юридические факты как «сформулированные в гипотезах правовых нормжизненные обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение,существование, изменение или прекращение правовых отношений». При этомуказывается на то, что в зависимости от характера взаимоотношений с нормамиправа юридические факты действия бывают правомерными или неправомерными. Данныефакты являются юридическими, «поскольку предусмотрены в нормах права: прямо — вгипотезе, косвенно — в диспозиции, санкции». Юридические последствия частосвязаны не с одним фактом, а с их совокупностью (фактическим составом).Различают следующие фактические составы — простую совокупность (по принципунезависимого накопления элементов) и сложную совокупность (по принципу последовательногонакопления элементов, когда юридические последствия наступают лишь в случаенакопления элементов состава в определенном порядке). Правомерный юридическийсостав образует титул права, неправомерный — состав правонарушения.
Юридические факты обладают следующими признаками:
· онивызывают правовые последствия только во взаимодействии с правовыми нормами;
· выступаютодной из предпосылок возникновения правоотношений;
· юридическиефакты опосредуют движение (возникновение, изменение и прекращение) правоотношений;
· выступаютобщественно-юридическими явлениями.
Юридические факты могут быть классифицированы по следующимоснованиям:
· характеруюридических последствий: правообразующие (связаны с возникновениемправоотношений), правоизменяющие (изменяют содержание правоотношения, т.е. взаимныеправа и обязанности, цели, субъектно-объектный состав) и правопрекращающие(связаны либо с реализацией прав и обязанностей, либо в силу других объективныхи субъективных причин, например, в силу невозможности правопреемства, в силурешения суда);
· волевомумоменту: события (возникают независимо от воли людей) и действия (возникают поволе лиц, коллективных или индивидуальных субъектов права; выделяют такжеюридически значимые состояния — факты, которые обусловлены физиологическимипроцессами (беременность, нетрудоспособность, невменяемость);
· юридическойприроде действий: правомерные (индивидуальные юридические акты и юридическиепоступки) и неправомерные (проступки и преступления, выраженные в действии илибездействии);
· целевойнаправленности: юридические поступки (совершаются без намерения вызватьправовые последствия), сделки (правомерные действия в гражданском праве) июридические акты (решения государственных органов, направленные навозникновение, изменение и прекращение правоотношений);
· структуре:простые (элементарные) и сложные (фактические) составы;
· характерувоздействия: позитивные (способствующие возникновению правоотношений) инегативные (препятствующие возникновению правоотношений) юридические факты.
В некоторых случаях в роли юридических фактов выступают />презумпции(лат. — предположение, основанное на вероятности). />Правовой презумпциейназывают предположение о существовании юридических фактов, вызвавших наступлениеопределенных юридических последствий. Потребность в презумпциях вызвананеобходимостью в теории доказательств установления фактов, от которых зависитвозникновение, изменение и прекращение правоотношений. В основе презумпциилежит социальный опыт, многократно повторяющееся в практической жизни (вюридической практике) знание. Можно сказать, что юридическая презумпцияявляется «аксиомой», так как применяется без доказательств. «Презумпция — это правовое положение,согласно которому с учетом обычного соотношения фактов можно (по умолчаниюправа) судить на основании определенного факта о существовании другого факта,не доказанного, а только предполагаемого».
Презумпции классифицируются по следующим основаниям:
· формесуществования: легальные (закрепленные нормами права) и фактические (основанныежитейском опыте, эмпирические);
· сфередействия: общеправовые (действуют во всех отраслях права) и отраслевые(действуют в пределах одной отрасли права, например, презумпция невиновности);
· юридическойсиле: опровергаемые (презумпция отцовства) и не опровергаемые презумпции(презумпция невиновности).
Кроме того, в юридической практике используются в ролиюридических фактов такие положения, которые не существуют в действительности — />юридические фикции. Они используются для обеспечения формальнойопределенности права, упрощают правовые отношения. Например, гражданинсчитается несудимым, если судимость в установленном законом порядке снята (порешению суда) или погашена (по истечении определенного срока в зависимости оттяжести преступления). В законодательстве РФ юридические фикции формальнозакреплены (легальные). Они являются неопровержимыми доказательствами,помогающими преодолеть состояние правовой неопределенности. Фикции широкоприменяются в теории права, где под фикциями понимается особый прием нормотворчества.«Суть этого приема заключается в том, что определенные юридические последствиязакон связывает с заведомо несуществующими фактами, а смысл фикции при этом выражаетсявводными словами «как бы», «как если бы», «хотя бы» и т.п. С помощью такогоприема законодатель стремится преодолеть им же установленный режим правовогорегулирования». Например, лицо считается извещенным о дате и месте судебногоразбирательства, если местонахождение его не известно, а повестка доставлена попоследнему, известному месту жительства, например, признание лица по решениюсуда безвестно отсутствующим или умершим (особое производство в гражданскомпроцессе). Презумпции и фикции позволяют в ряде случаев упростить иоптимизировать процесс правового регулирования, помогают разрешать правовыеколлизии.